Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2023 г. N 08АП-2313/23 по делу N А70-13019/2018

город Омск

31 марта 2023 г.

Дело N А70-13019/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2023 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Котлярова Н.Е.,

судей Аристовой Е.В., Сафронова М.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2313/2023) общества с ограниченной ответственностью "Тюменьнеруд" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 09.02.2023 по делу N А70-13019/2018 (судья Авхимович В.В.), вынесенное по результатам рассмотрения жалобы общества с ограниченной ответственностью "Тюменьнеруд" (625530, Тюменская обл., Тюменский р-н, рп. Винзили, ул. Вокзальная, зд. 1а, стр. 1, ИНН 7224007069, ОГРН 1027200801539) на действия арбитражного управляющего Земтурова Валерия Анатольевича, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области (625031, Тюменская обл., г. Тюмень, ул. Рационализаторов, д. 20); Ассоциация арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления" (630091, Новосибирская обл., г. Новосибирск, ул. Писарева, д. 4); Международная Страховая Группа (119002, г. Москва, переулок Сивцев Вражек, дом 29/16), в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Инвест-Силикат-Стройсервис" (625530, Тюменская обл., Тюменский р-н., р.п. Винзили, ул. Вокзальная, 1, ИНН 7224007051, ОГРН 1037200556656),

при участии в судебном заседании посредством системы веб-конференции представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Тюменьнеруд" - Лесниковой Олеси Александровны (по доверенности от 13.02.2023 сроком действия три года);

от Банка ВТБ (публичного акционерного общества) - Погосян Руфины Мансуровны (по доверенности от 09.02.2023 N 63 АА 7612946 сроком действия 27.12.2027),

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Сбербанк России" 17.08.2018 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Инвест-Силикат-Стройсервис" (далее - ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис", должник).

Определением арбитражного суда от 21.02.2019 в отношении ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Земтуров Валерий Анатольевич (далее - Земтуров В.А.).

Решением суда от 24.06.2019 ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" признано несостоятельным (банкротим), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Земтуров В.А.

Сведения о несостоятельности (банкротстве) должника опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 29.06.2019 N 112.

Определением арбитражного суда от 03.11.2022 (резолютивная часть объявлена 27.10.2022) Земтуров В.А. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, конкурсным управляющим утвержден Дмитриев Николай Борисович (далее - Дмитриев Н.Б.).

Общество с ограниченной ответственностью "Тюменьнеруд" (далее - ООО "Тюменьнеруд") 25.11.2022 обратилось в арбитражный суд с жалобой на действия конкурсного управляющего Земтурова В.А., просило:

- признать незаконными действий по замещению активов должника,

- обязать конкурсного управляющего осуществить действия по ликвидации акционерного общества "Тюменский песок" (далее - АО "Тюменский песок"),

- осуществить действия по возврату в конкурсную массу имущества должника, внесенного в оплату уставного капитала АО "Тюменский песок".

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.02.2023 в удовлетворении жалобы ООО "Тюменьнеруд" на действия конкурсного управляющего отказано.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратилось ООО "Тюменьнеруд", просило определение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы ее заявитель указал, что:

- судом первой инстанции не учтено, что срок действия лицензии серии ТЮМ N 01057, вид - ПЭ на пользование недрами истек 02.03.2022, таким образом, данная лицензия не была передана в АО "Тюменский песок" для оплаты акций;

- конкурсный управляющий, приняв решение о замещении активов должника, заведомо зная, что лицензия ТЮМ 01057 не будет передана в качестве оплаты акций АО "Тюменский песок", произвел замещение активов, нанеся конкурсным кредиторам ущерб в сумме 38 000 000 руб.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2023 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание по ее рассмотрению.

От Банка ВТБ (ПАО) 27.03.2023 поступил отзыв на апелляционную жалобу, в приобщении которого апелляционным судом отказано ввиду нарушения при его представлении положений части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель ООО "Тюменьнеруд" в судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.03.2023 поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Банка ВТБ (ПАО) в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы ООО "Тюменьнеруд", просил ее удовлетворить.

Иные участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого определения.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 20.3 и пункту 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

По правилам статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.

В таком же порядке и в сроки рассматриваются жалобы на действия арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 60 Закона о банкротстве)

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом: факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей); или факта несоответствия этих действий требованиям разумности; или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

При этом жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) арбитражного управляющего действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям добросовестности и разумности.

Согласно пункту 1 статьи 141 Закона о банкротстве на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. К замещению активов должника в ходе конкурсного производства применяются положения статьи 115 настоящего Закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей и не противоречит существу конкурсного производства.

Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 115 Закона о банкротстве).

Порядок, условия и способ замещения активов должника должны соответствовать закрепленной в Законе о банкротстве цели конкурсного производства. Целью замещения активов должника является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов. Замещение активов должника является мерой сохранения имущественного комплекса должника, предназначенного для использования в предпринимательских целях.

Как установлено судом первой инстанции и следует из картотеки арбитражного дела, 27.07.2021 состоялось заседание комитета кредиторов должника, по результатам которого приняты решения по следующим вопросам:

- по вопросу N 1. Об одобрении сделки по замещению активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" - Одобрить сделку по замещению активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис";

- по вопросу N 2. Об учреждении хозяйственного общества в форме акционерного общества - На базе имущества и имущественных прав ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" учредить хозяйственное общество в форме акционерного общества;

- по вопросу N 3. Об утверждении фирменных наименований (полного и краткого) учреждаемого общества - Утвердить полное фирменное наименование учреждаемого общества: акционерное общество "Тюменский песок", краткое фирменное наименование учреждаемого общества: АО "Тюменский песок";

- по вопросу N 4. Об утверждении размера уставного капитала учреждаемого общества - Утвердить уставный капитал акционерного общества "Тюменский песок" в размере 47 559 000 руб., который состоит из 47 559 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая;

- по вопросу N 5. О составе имущества, вносимого в оплату уставного капитала учреждаемого общества - Оплатить уставный капитал акционерного общества "Тюменский песок" следующим имуществом и имущественными правами ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис":

- лицензия на пользование недрами, серия - ТЮМ, номер 01057, вид лицензии - ПЭ. Целевое назначение и вид работ: разведка и добыча песка на участке недр, расположенном в Тюменском районе, муниципальное образование п. Андреевский, оз. Грязное, дата окончания действия лицензии: 02.03.2022, стоимостью 38 000 000 руб.;

- лицензия на пользование недрами, серия - ТЮМ, номер 00594, вид лицензии - ПЭ. Целевое назначение и вид работ: добыча песка для производства силикатного кирпича и планировочных работ на участке недр, расположенном в 2 км. от п. Богандинский в Тюменском районе Тюменской области, дата окончания действия лицензии: 14.09.2026, стоимостью 2 700 000 руб.;

- право аренды на земельный участок к/н 72:17:0404006:36, площадью 40 000 кв. м, расположенный по адресу: Тюменская область, Тюменский район, муниципальное образование п. Андреевский, южнее оз. Грязное, назначение: для размещения площадки для складирования песка, стоимостью 6 400 000 руб.;

- автобус ПА332053 2008 г.в. гос. N Е817УВ72, стоимостью 143 000 руб.;

-полуприцеп НЕФАЗ 9334-10-12 2005 г.в. гос. N ATI 85872, стоимостью 144 000 руб.;

- автомобиль УА33909 2003 г. в. гос. N К008ЕУ72, стоимостью 101 000 руб.;

- автомобиль ГАЗ 3307 1992 г.в. гос. N Х203ОМ72, стоимостью 71 000 руб.;

- по вопросу N 6. Об утверждении денежной оценки имущества и имущественных прав, вносимых в оплату уставного капитала учреждаемого общества - Утвердить денежную оценку имущества и имущественных прав, вносимых в оплату уставного капитала акционерного общества "Тюменский песок", на основании отчета об оценке ООО "Агентство оценки "Эксперт" от 21.04.2021 N 03-0421-М;

- по вопросу N 7. О приобретении ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" (единственным учредителем учреждаемого общества) обыкновенных акций общества при его учреждении - Все обыкновенные акции акционерного общества "Тюменский песок" при его учреждении приобретаются единственным учредителем - ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис";

- по вопросу N 8. Об утверждении Устава учреждаемого общества - Утвердить Устав акционерного общества "Тюменский песок";

- по вопросу N 9. Об избрании Директора учреждаемого общества - Избрать Директором акционерного общества "Тюменский песок" Медведева Михаила Николаевича;

- по вопросу N 10. О выборе реестродержателя учреждаемого общества - Определить реестродержателем акционерного общества "Тюменский песок" Акционерное общество "Ведение реестров компаний" (ИНН 6661049239, ОГРН 1026605227923);

- по вопросу N 11. О выборе места нахождения единоличного исполнительного органа учреждаемого общества - Утвердить место нахождения единоличного исполнительного органа акционерного общества "Тюменский песок" по адресу: 625530, Россия, Тюменская область, Тюменский район, р.п. Винзили, ул. Вокзальная, д.1А.

23.09.2021 состоялось собрание кредиторов с повесткой:

1. Об одобрении сделки по замещению активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис";

2. Об учреждении хозяйственного общества в форме акционерного общества;

3. Об утверждении фирменных наименований (полного и краткого) учреждаемого общества;

4. Об утверждении размера уставного капитала учреждаемого общества;

5. О составе имущества, вносимого в оплату уставного капитала учреждаемого общества;

6. Об утверждении денежной оценки имущества и имущественных прав, вносимых в оплату уставного капитала учреждаемого общества;

7. О приобретении ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" (единственным учредителем учреждаемого общества) обыкновенных акций общества при его учреждении;

8. Об утверждении Устава учреждаемого Общества;

9. Об избрании Директора учреждаемого Общества;

10. О выборе реестродержателя учреждаемого Общества;

11. Об определении места нахождения единоличного исполнительного органа учреждаемого Общества.

На указанном собрании решения по повестке дня приняты не были, поскольку залоговый кредитор Банк ВТБ (ПАО) проголосовал против одобрения сделки по замещению активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис", в то время как залоговый кредитор ПАО "Сбербанк" голосовал за решение о замещении активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис".

Посчитав, что оспариваемым решением комитета кредиторов от 27.07.2021 нарушаются права заявителя на получение удовлетворения требований за счет имущества должника, не обремененного залогом, ООО "Тюменьнеруд" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения собрания недействительным.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 05.05.2022, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2022, в удовлетворении заявления ООО "Тюменьнеруд" отказано.

Кроме того, определением Арбитражного суда Тюменской области от 10.01.2022 по настоящему делу, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2022 постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.07.2022, ходатайство конкурсного управляющего ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" Земтурова В.А. о разрешении разногласий удовлетворено.

Суд определил разрешить разногласия, возникшие между конкурсным управляющим ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" Земтуровым В.А. и конкурсными кредиторами по вопросу проведения замещения активов должника следующим образом.

1. Одобрить сделку по замещению активов в конкурсном производстве ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис".

2. На базе имущества и имущественных прав ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" учредить одно акционерное общество путем замещения активов должника.

3. Утвердить полное фирменное наименование учреждаемого общества: Акционерное общество "Тюменский песок", краткое фирменное наименование учреждаемого общества: АО "Тюменский песок".

4. Утвердить уставный капитал АО "Тюменский песок" в размере 47 559 000 руб., который состоит из 47 559 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1,00 (один) руб. каждая.

5. Оплатить уставный капитал АО "Тюменский песок" следующим имуществом и имущественными правами ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис":

- лицензия на пользование недрами, серия - ТЮМ, номер 01057, вид лицензии - ПЭ. Целевое назначение и вид работ: разведка и добыча песка на участке недр, расположенном в Тюменском районе, муниципальное образование п. Андреевский, оз. Грязное, дата окончания действия лицензии: 02.03.2022, стоимостью 38 000 000 руб.;

- лицензия на пользование недрами, серия - ТЮМ, номер 00594, вид лицензии - ПЭ. Целевое назначение и вид работ: добыча песка для производства силикатного кирпича и планировочных работ на участке недр, расположенном в 2 км от п. Богандинский в Тюменском районе Тюменской области, дата окончания действия лицензии: 14.09.2026, стоимостью 2 700 000 руб.;

- право аренды на земельный участок к/н 72:17:0404006:36, площадью 40 000 кв. м, расположенный по адресу: Тюменская область, Тюменский район, муниципальное образование п. Андреевский, южнее оз. Грязное, назначение: для размещения площадки для складирования песка, стоимостью 6 400 000 руб.;

- автобус ПАЗ 32053 2008 г.в. гос. N Е817УВ72, стоимостью 143 000 руб.;

- полуприцеп НЕФАЗ-9334-10-12 2005 г.в. гос. N АТ 185872, стоимостью 144 000 руб.;

- автомобиль УАЗ 3909 2003 г.в. гос. N К008ЕУ72, стоимостью 101 000 руб.;

- автомобиль ГАЗ 3307 1992 г.в. гос. N Х203ОМ72, стоимостью 71 000 руб.

6. Утвердить денежную оценку имущества и имущественных прав, вносимых в оплату уставного капитала АО "Тюменский песок" на основании отчета об оценке общества с ограниченной ответственностью "Агентство оценки "Эксперт" от 06.10.2021 N 01-1021-М.

7. Все обыкновенные акции АО "Тюменский песок" при его учреждении приобретаются единственным учредителем - ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис".

8. Утвердить Устав АО "Тюменский песок" в редакции, представленной конкурсным управляющим ООО "Инвест-Силикат-Стройсервис" Земтуровым В.А.

9. Избрать директором АО "Тюменский песок" Медведева Михаила Николаевича.

10. Определить реестродержателем АО "Тюменский песок" акционерное общество "Ведение реестров компаний".

11. Утвердить место нахождения единоличного исполнительного органа АО "Тюменский песок" по адресу: 625530, Россия, Тюменская область, Тюменский район, сельское поселение Винзилинское, р.п. Винзили, ул. Вокзальная, д. 1А, офис N 1 (место нахождения общества: Россия, Тюменская область, Тюменский район, сельское поселение Винзилинское, р.п. Винзили).

Как правильно отмечено судом первой инстанции, действия конкурсного управляющего Земтурова В.А., в том числе по передаче лицензий, были направлены на исполнение определения от Арбитражного суда Тюменской области 10.01.2022.

Замещение активов должника является мерой сохранения имущественного комплекса должника, предназначенного для использования в предпринимательских целях, в том числе, для сохранения действующих лицензий, работников и пр.

Процедура замещения активов является исключением из общего правила (продажа самого имущества), и ее применение должно быть экономически обоснованно возможностью получения выгоды в большем размере для последующего удовлетворения требований кредиторов.

Заявителем жалобы не опровергнут факт направленности замещения рассматриваемого актива на пополнение конкурсной массы должника и наиболее полное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с целями и задачами конкурсного производства. Нарушение прав кредиторов отсутствует.

Соответствующие выводы также изложены в постановлении арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.07.2022 по настоящему делу.

Доказательств, свидетельствующих о неправомерности действий конкурсного управляющего по замещению активов, апелляционным судом не установлено.

Иные доводы кредитора ООО "Тюменьнеруд" не содержат отсылок к нарушению прав и законных интересов, в связи с чем отклоняются судом, поскольку направлены на пересмотр по существу обособленного спора о замещении активов должника.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Тюменской области.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тюменской области от 09.02.2023 по делу N А70-13019/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тюменьнеруд" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Котляров

Судьи

Е.В. Аристова М.М. Сафронов