Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2023 г. N 09АП-8098/23 по делу N А40-192555/2022

г. Москва

31 марта 2023 г.

Дело N А40-192555/22

Резолютивная часть постановления объявлена "30" марта 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "31" марта 2023 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: В.И. Тетюка

Судей: А.Б. Семёновой, О.Н. Семикиной

при ведении протокола судебного заседания Д.А. Егоровой

рассмотрев в закрытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Магнум" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 декабря 2022 года по делу N А40-192555/22

по иску ООО "Регионстрой"

к ООО "Магнум"

о взыскании денежных средств

и по встречному иску о взыскании денежных средств

от истца: Руденко А.А. - дов. от 13.10.2022

от ответчика: Столярова Т.В. - дов. от 08.02.2022

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании задолженности по договору N 240821-13 от 24.08.2021 в размере 1 494 253, 37 руб., неустойки в размере 14 399, 67 руб., неустойки, начисленной на сумму долга, начиная с 30.11.2022 по день фактической оплаты, исходя из 0.01% в день за каждый день просрочки.

Протокольным определением к производству принят встречный иск о взыскании штрафа в размере 856 762, 65 руб.

Решением суда от 26.12.2022 г. взысканы с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Регионстрой" задолженность в размере 1 494 253,37 руб.; неустойка в размере 12 923,03 руб., с продолжением начисления неустойки, начиная с 30.11.2022 г. по день фактического исполнения из расчета 0,01% от суммы 1 494 253,37 руб.

В остальной части иска отказано.

Взыскана с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в доход федерального бюджета госпошлина в размере 28 072 руб.

Встречные исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" оставлены без удовлетворения.

ООО "Магнум", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его принятым при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм материального права.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что истец не передал ответчику счета-фактуры по спорным актам КС-2, в связи с чем ответчик правомерно начислил штраф за указанное нарушение.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит изменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав представителей истца и ответчика, проверив доводы жалобы и возражений по ней, пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, ООО "Регионстрой" (далее - Истец, Подрядчик) и ООО "Магнум" (далее - Ответчик, Заказчик) заключен договор от 26.08.2021 N 24082021-13 на выполнение подрядных работ (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению строительно-монтажных работ согласно ведомости договорной цены (Приложение N 1), которая является неотъемлемой частью Договора (далее - Работы) на объекте: "Физкультурно-оздоровительный комплекс по ул. Красной, 190 в Центральном внутригородском округе города Краснодара".

Согласно п. 3.1 Договора Цена Договора определяется на основании Ведомости договорной цены (Приложение N 1). Окончательная цена Договора формируется на основании подписанных КС-2.

В соответствии с п. 4.1.1 Договора Заказчик вправе перечислить Подрядчику авансовый платеж в размере до 20 % от стоимости Договора, указанной в п. 3.1 Договора.

Согласно п. 4.1.2 Договора оплата фактически выполненных работ производится Заказчиком в течение 10 рабочих дней после подписания сторонами Актов о приемке выполненных работ по форме кс-2 без замечаний за отчетный период. Справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и предоставления оригиналов счетов и счетов-фактур за вычетом ранее полученного аванса пропорционально от стоимости выполненных работ по каждому Акту КС-2 до момента полного его погашения.

Датой исполнения обязательств Заказчиком считается дата списания денежных средств со счета Заказчика.

В соответствии с п. 6.2.4 Договора Заказчик принимает и проверяет стоимость и качество работ, выполненных Подрядчиком, при наличии исполнительной документации, предъявляемой Подрядчиком, на предъявляемый к приемке объем работ. В случае отсутствия Исполнительной документации заказчик имеет право отказать Подрядчику в рассмотрении форм КС-2, КС-3 за проверяемый Заказчиком период.

В соответствии с п. 6.2.5 Договора приемка работ осуществляется Заказчиком путем оформления Подрядчиком Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справок о стоимости выполненных Работ по форме КС-3.

Согласно п. 6.3.1 Договора Заказчик обязан обеспечить финансирование работ по Договору в соответствии с условиями Договора.

Согласно п. 9.2 Договора Заказчик в течение 10 рабочих дней с даты получения Актов выполненных работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 с представлением исполнительной документации на выполненные работы, переданных по описи, подписанных со стороны Подрядчика, рассматривает их и направляет Подрядчику один подписанный экземпляр указанного пакета документов или мотивированный отказ от приемки выполненных работ с перечнем необходимых к устранению недостатков и замечаний, а также сроков их устранения.

Во исполнение п. 4.1.1 Договора Заказчик перечислил Подрядчику авансовые платежи на сумму 38 438 018,8 руб.

Истцом выполнены, предъявлены к приемке Ответчику и приняты Ответчиком без замечаний работы по Договору на сумму 39 107 959,79 руб., что подтверждается подписанными сторонами Актами выполненных работ по форме КС-2 от 15.10.2021 N 1, от 01.11.2021 N 2, от 25.10.2021 N 3, от 15.11.2021 N 4, от 01.12.2021 N 5, от 05.12.2021 N 6, от 15.02.2022 N 6.1, от 25.12.2021 N 6, от 20.01.2022 N 7, Справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счетами-фактурами на соответствующую сумму. Заказчиком также подписана Исполнительная документация на выполненный объем работ.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2022 по делу N А40-128938/2022 взыскана с ООО "Магнум" в пользу ООО "Регионстрой" задолженность в размере 6 864 775 (Шесть миллионов восемьсот шестьдесят четыре тысячи семьсот семьдесят пять) руб. 30 коп. за выполненные работы и поставленные материалы по Договору.

На дату подачи искового заявления при отсутствии мотивированных оснований Ответчиком не приняты и не оплачены следующие выполненные Истцом работы и материалы, поставленные во исполнение Договора.

Письмом от 05.08.2022 N 169 (получено на руки 08.08.2022) Истцом предъявлены к приемке, однако, не оплачены Ответчиком в полном объеме по состоянию на 25.08.2022 выполненные Подрядчиком и принятые без замечаний Заказчиком работы по демонтажу зала тяжелой атлетики (Акт выполненных работ по форме КС-2 N 14 от 05.08.2022) на сумму 850 000 руб. Задолженность Заказчика перед Подрядчиком за выполненные и принятые работы составляет 850 000 руб.

Работы, предъявленные к приемке и оплате письмом (Акт выполненных работ по форме КС-2 N 14 от 05.08.2022) на сумму 850 000 руб. уже приняты Заказчиком (АО "Динамо-Кубань"), исполнительная документация на весь объем работ также принята ООО "Магнум", техническим надзором и Заказчиком) (Акты выполненных работ по форме КС-2 и исполнительная документация, подписанные со стороны Генерального заказчика - АО "Динами-Кубань" и организацией, осуществляющей технический надзор на строительстве - ООО "КапСтрой-Эксперт" прилагаются к настоящему исковому заявлению).

В нарушение сроков, установленных п. 4.1.2 Договора, не оплачены ООО "Магнум" работы и материалы, принятые без замечаний на основании УПД N 15 от 17.06.2022 на сумму 151 785,60 руб., УПД N 16 от 22.06.2022 на сумму 347 699,27 руб. Задолженность за поставленные Истцом и принятые Ответчиком материалы составляет 499 484,87 руб.

Письмом от 05.07.2022 N 105 ООО "Регионстрой" предъявило к приемке и оплате ООО "Магнум" работы по Договору на сумму 144 768,50 руб. (КС-2, КС-3 N 13 от 25.03.2022 с приложением исполнительной документации). Письмо получено представителем ООО "Магнум" 05.07.2022. В нарушение сроков, установленных п. 4.1.2 Договора, предъявленные к приемке работы ООО "Магнум" не приняты и не оплачены. Мотивированных по качеству и комплектности поставленного в адрес ООО "Магнум" товара в адрес ООО "Регионстрой" не представлено.

В соответствии с п. 9.2 Договора срок подписания Актов выполненных работ по форме КС-2 N 13 от 05.07.2022 либо представления мотивированных возражений (10 рабочих дней) истек 19.07.2022.

В соответствии с п. 9.2 Договора срок подписания Актов выполненных работ по форме КС-2 N 14 от 05.08.2022 (получено 08.08.2022) либо представления мотивированных возражений (10 рабочих дней) истек 22.08.2022.

По состоянию на 25.08.2022 Ответчик неправомерно уклоняется от подписания Актов выполненных работ по форме КС-2 N 13 на сумму 144 768,50 руб., N 14 на сумму 850 000 руб. (Итого: 994 768,50 руб.). При этом исполнительная документация на указанный объем работ подписана Заказчиком и представителем Технического надзора без замечаний (копии подписанной исполнительной документации прилагаются к исковому заявлению). Кроме того, Заказчиком приняты в полном объеме работы, выполненные Истцом и предъявленные к приемке и оплате Ответчику на сумму 850 000 руб. (Акт выполненных работ по форме КС-2 N 14).

Таким образом, по состоянию на 25.08.2022 общий размер основного долга Ответчика за выполненные по Договору работы и поставленные материалы составляет 1 494 253,37 руб., из которых:

- Задолженность за поставленные материалы по Договору на основании подписанных Ответчиком Универсальных передаточных актов составляет 499 484,87 руб.;

- Задолженность за выполненные Истцом и предъявленные к приемке и оплате Ответчику работы по Договору, на которые головным заказчиком, Истцом и Ответчиком подписана Исполнительная документация. При этом Ответчик при отсутствии мотивированных возражений отказывается подписывать Акты выполненных работ по форме КС-2, и оплачивать данные работы и материалы, составляет 994 768,50 руб.

Встречное исковое заявление мотивировано следующими обстоятельствами.

Разделом 14 договора установлена ответственность сторон за невыполнение обязательств.

В соответствии с п. 14.24 договора "за непредставление или несвоевременное предоставление счета-фактуры в сроки, установленные действующим налоговым законодательством - штраф 10% от суммы не предоставленного счета-фактуры".

Сторонами договора подписаны Акты о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ (КС-3):

- N 5 от 05.12.2021 на сумму 801 160,00 руб.,

- N 6 от 25.12.2021 на сумму 4 175 692,60 руб.,

- N 6.1 от 15.02.2022 на сумму 1 370 773,86 руб.,

- N 7 от 20.01.2022 на сумму 2 220 000,00 руб.

Счета-фактуры в нарушение Налогового законодательства не предоставлены Ответчиком в адрес Истца до сих пор. Следовательно, с Ответчика подлежит взысканию штраф согласно и. 14.2.4 Договора.

Общая сумма не предоставленных счетов-фактур составляет 8 567 626,46 рублей.

Таким образом, руководствуясь п. 14.24 Договора, штраф за не предоставление указанных документов составляет 856 762,65 рублей.

Кроме того, Истцом в адрес Ответчика направлялось письмо N 1237 от 31.08.2022 об истребовании счетов-фактур и акта сверки взаиморасчетов (копия письма и документов от отправке прилагаются). Ответ и документы не получены.

Указанные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд с первоначальным и встречным исками.

Удовлетворяя требования первоначального иска в части, отказывая в удовлетворении встречного, суд первой инстанции принимал во внимание положения ст. 8, 10, 12, 309, 310, 330, 421, 431, 702, 708, 711, 720, 746, 753 Гражданского кодекса, а также отметил следующее.

Доводы отзыва ответчика судом изучены, признаны несостоятельными и подлежащими отклонению, поскольку Акт N 13 по форме КС-2 от 25.03.2022 был получен Ответчиком 05.07.2022, о чем свидетельствует подпись его представителя на письме N 105 (имеется в материалах Дела). По существу, в порядке ст. 82, 166 АПК РФ подпись ответчиком не оспорена.

Согласно п. 9.2 Договора Заказчик обязан в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения Акта подписать его, либо направить мотивированный отказ от приемки выполненных работ с перечнем необходимых к устранению недостатков и замечаний, а также сроков их устранения. 10 рабочих дней с 05.07.2022 (даты получения Акта) -19.07.2022.

Согласно п.4.1.2 Договора оплата фактически выполненных работ должна быть произведена в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания Актов о приемке выполненных работ по форме КС-3.

Так как Ответчик в установленные Договором сроки каких-либо возражений не заявил, как указал суд в решении, последним днем оплаты по данному акту являлся 02.08.2022, которую Ответчик не исполнил.

Более того, Ответчик принял от Истца Реестр исполнительной документации, о чём свидетельствует подпись Начальника строительства ООО "Магнум". Данный реестр, среди прочих документов, содержит Акт N 13 по форме КС-2.

Поскольку материалами дела подтверждается факт передачи ответчику документации и выполнение работ, при этом со стороны ответчика мотивированного отказа в принятии работ не представлено, суд первой инстанции посчитал обоснованным требование истца к ответчику о взыскании задолженности в размере 1 494 253, 57 руб.

Рассмотрев требования о взыскании неустойки в размере 14 399, 67 руб., суд первой инстанции посчитал его методологически и арифметически не верным, поскольку истец не учитывал при расчете положения Постановления Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О ведении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами".

По перерасчету суда, размер неустойки составит 12 923, 03 руб., в остальной части в удовлетворении требований судом отказано.

При этом, как указал суд в решении, поскольку до настоящего времени денежное обязательство должником не исполнено, в силу ст. 330 ГК РФ, п. 65 Постановления Пленума ВС РФ N 7 от 24.03.2016 г. неустойка подлежит уплате до момента фактического исполнения обязательства.

Рассмотрев встречное исковое заявление, суд первой инстанции, с учетом вышеизложенных обстоятельств, и принимая во внимание наличие в материалах дела доказательств передачи документации ответчику и ее принятие последним, правовых оснований для взыскания штрафа не установил.

Остальные доводы и доказательства, приведенные и представленные лицами, участвующими в деле, суд первой инстанции исследовал, оценил и не принял ко вниманию в силу их малозначительности и/или безосновательности, а также в связи с тем, что по мнению суда, они отношения к рассматриваемому делу не имеют и (или) не могут повлиять на результат его рассмотрения.

Изучив материалы дела, учитывая в том числе предмет и основание заявленных требований, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, посчитал требования истца обоснованными в части, встречные требования не подлежащими удовлетворению.

Однако апелляционный суд не может согласиться с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения встречного иска, в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Пунктом 14.24 договора стороны согласовали, что за непредставление или несвоевременное предоставление счета-фактуры в сроки, установленные действующим налоговым законодательством - штраф 10% от суммы не предоставленного счета-фактуры.

Согласно ч. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Ответчик предъявил требование о взыскании штрафа за непредставление счетов-фактур по подписным сторонами актам КС-2 и справкам КС-3 N 5 от 05.12.2021 на сумму 801 160,00 руб., N 6 от 25.12.2021 на сумму 4 175 692,60 руб., N 6.1 от 15.02.2022 на сумму 1 370 773,86 руб., N 7 от 20.01.2022 на сумму 2 220 000,00 руб.

Истцом в материалы не представлены доказательств передачи ответчику счетов-фактур по указанным документам.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца пояснил, что спорные счета-фактуры были переданы ответчику нарочно. Однако документально данное обстоятельство истцом не подтверждено. При этом ответчик отрицает получение счетов-фактур.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о правомерности заявленного ответчиком требования о взыскании штрафа на основании п. 14.24 договора в размере 856 762 руб. 65 коп., рассчитанного с учетом условий договора исходя из сумм по спорным актам КС-2 и справкам КС-3.

Расчет штрафа проверен апелляционным судом, он соответствует обстоятельствам дела и условиям договора.

Апелляционный суд не усматривает оснований для применения ст. 333 ГК РФ, поскольку истцом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлено доказательств явной несоразмерности суммы штрафа последствиям нарушения обязательства.

Учитывая изложенное, встречный иск подлежит удовлетворению в полном объеме.

Согласно ч. 5 ст. 170 АПК РФ при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

При этом, в связи с проведением зачета требований, апелляционный суд считает возможным произвести расчет неустойки по первоначальному иску на дату рассмотрения апелляционной жалобы (30.03.2023 г.). Согласно такому расчету размер неустойки за период с 20.08.2022 г. до указанной даты составляет 35 340 руб. 48 коп.

При этом апелляционный суд отмечает, что согласно п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44 в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), неустойка (ст. 330 ГК РФ) а также иные санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (пп. 2, п. 3 ст. 9.1, абз. 10, п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве). В частности, это означает, что не подлежит удовлетворению предъявленное в общеисковом порядке заявление кредитора о взыскании с такого лица финансовых санкций, начисленных за период действия моратория.

Между тем, спорные обязательства по оплате возникли у ответчика после введения указанного моратория, истец начисляет неустойку за период с 20.08.2022 г., с учетом установленных договором сроков оплаты. Учитывая изложенное, положения указанного моратории в данном случае не подлежат применению.

Доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства ответчиком не представлено, в связи с чем оснований для применения ст. 333 ГК РФ не имеется.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 265, 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 декабря 2022 года по делу N А40-192555/22 изменить.

Первоначальный иск удовлетворить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Регионстрой" задолженность в размере 1 494 253 руб. 37 коп., неустойку в размере 35 340 руб. 48 коп. по состоянию на 30.03.2023 г., с продолжением начисления неустойки, начиная с 31.03.2023 г. по день фактического исполнения обязательства из расчета 0,01% за каждый день просрочки.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в доход федерального бюджета госпошлину по иску в размере 28 087 руб.

Встречный иск удовлетворить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Регионстрой" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" штраф в размере 856 762 руб. 65 коп., расходы по оплате госпошлины по иску в размере 20 135 руб., расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Произвести зачет первоначальных и встречных требований.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Регионстрой" денежные средства в размере 672 831 руб. 20 коп., неустойку на указанную сумму за период с 31.03.2023 г. по день фактического исполнения обязательства, из расчета 0,01% за каждый день просрочки.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Регионстрой" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" судебные расходы в размере 23 135 руб.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Магнум" в доход федерального бюджета госпошлину по иску в размере 28 087 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

А.Б. Семёнова О.Н. Семикина