Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2023 г. N 15АП-3670/23 по делу N А32-34869/2018

город Ростов-на-Дону

06 апреля 2023 г.

дело N А32-34869/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Сороки Я.Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Семичасновым И.В.

при участии:

от истца посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (онлайн-заседание)": представитель не подключился, извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью "Северский водоканал": представителей не направил, извещен надлежащим образом;

от администрации Северского сельского поселения Северского района: представителей не направил, извещен надлежащим образом;

от третьих лиц: представителей не направили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Кубань"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2023 по делу N А32-34869/2018

по иску публичного акционерного общества "Россети Кубань" в лице филиала Краснодарские электрические сети (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

к ответчикам: обществу с ограниченной ответственностью "Северский водоканал"; администрации Северского сельского поселения Северского района

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Северское жилищно-коммунальное хозяйство"; публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань"

о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Россети Кубань" в лице филиала Краснодарские электрические сети (далее - ПАО "Россети Кубань", истец, сетевая организация) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Северский водоканал" (далее - ООО "Северский водоканал", водоканал) о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 1 166 600 руб. (с учетом уточнения исковых требований).

Определениями от 19.03.2019, от 25.04.2019 и от 25.02.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены администрация Северского сельского поселения Северского района, общество с ограниченной ответственностью "Северское жилищно-коммунальное хозяйство" и публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань".

Определением от 16.12.2021 по ходатайству истца администрация Северского сельского поселения Северского района привлечена к участию в деле в качестве соответчика.

Решением от 17.01.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, удовлетворить требования ПАО "Россети Кубань" в полном объеме. В обоснование жалобы заявитель указывает, что суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании электрической энергии, потребляемой без договора для работы погружного насоса артезианской скважины, мотивировав решение тем, что собственник данной скважины не установлен. Между тем, стоимость поставленного ресурса подлежит взысканию с лица, фактически владевшего энергопринимающими объектами. Материалами дела подтверждается, что фактически скважина находилась во владении администрации, использующей ее для водоснабжения котельной. Поскольку при рассмотрении настоящего спора судом не было установлено наличие в концессионном соглашении, заключенном администрацией и ООО "Северское ЖКХ", условия, обязывающего арендатора самостоятельно заключить договор энергоснабжения, обязанность по оплате электроэнергии, поставленную в арендованную ООО "Северское ЖКХ" котельную, лежала на собственнике этой котельной, а, следовательно, требование, предъявленное к администрации подлежало удовлетворению.

Администрация в отзыве на жалобу просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание не явились лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов". В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд вынес протокольное определение об участии представителя истца Даниловой О.С. в судебном заседании посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (онлайн-заседание)".

Установлено, что в назначенное время представитель истца Данилова О.С. подключение к судебному заседанию, проводимому путем веб-конференции, не обеспечила. Наличие технических сбоев в работе системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседание) со стороны суда не установлено.

От администрации Северского сельского поселения Северского района в апелляционный суд поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из искового заявления, 28.11.2017 в результате проведенной проверки на объекте "артскважина", расположенном по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130, сотрудниками сетевой организации Севериновым К.П. и Зиборовым А.Н. было выявлено самовольное подключение энергопринимающих устройств артскважины ООО "Северский водоканал" к объектам электросетевого хозяйства ВЛ 0,4 кВ ТП СЕ-5-42 ПАО "Кубаньэнерго" в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения, о чем составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339.

Названный акт составлен в отсутствие представителя потребителя.

На основании акта N Б1403339 от 28.11.2017 произведен расчет объема и стоимости бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии за период с 30.05.2017 по 28.11.2017, в соответствии с которым объем такого потребления составил 156 531 кВтч, а стоимость - 1 166 600 руб.

В адрес ответчика направлена претензия от 21.12.2017 с требованием об оплате стоимости бездоговорного потребления, оставленная последним без удовлетворения.

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате бездоговорного объема потребления электроэнергии послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами, применяются правила предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с положениями Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), статьями 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Пунктами 1 и 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В пункте 9 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), в редакции, действующей в спорный период времени, указано, что гарантирующий поставщик обязан заключать в соответствии с разделом III настоящего документа договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, а также по основаниям и в порядке, которые установлены в настоящем разделе, принимать на обслуживание любого потребителя, энергопринимающие устройства которого расположены в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в отсутствие обращения потребителя.

В соответствии с пунктом 34 Основных положений N 442 потребитель (покупатель), имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) (далее - заявитель), непосредственно, а в случае заключения договора до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, в отношении которых заключается договор, - непосредственно либо через сетевую организацию предоставляет гарантирующему поставщику заявление о заключении соответствующего договора и, если иное не установлено в пунктах 35, 74 и 106, документы, указанные в настоящем пункте.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из изложенного, бездоговорное потребление электрической энергии является фактическим основанием для возникновения кондикционного обязательства, которое состоит в неосновательном приобретении электрической энергии потребителем у сетевой организации путем самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) в отсутствие соответствующего юридического основания - договора энергоснабжения.

Основанием для составления спорного акта о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339 от 28.11.2017, как следует из его содержания, явилось самовольное подключение энергопринимающих устройств артскважины ООО "Северский водоканал" к объектам электросетевого хозяйства ВЛ 0,4 кВ ТП СЕ-5-42 ПАО "Кубаньэнерго" в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения.

Истцом в материалы дела представлены листок осмотра ВЛ 0,4 кВ СЕ-5-42 N 201567 от 29.05.2017, уведомление о допуске к приборам учета электроэнергии, акт о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339 от 28.11.2017, фото- и видеоматериалы к акту, расчет по акту.

Акт составлен в отсутствие потребителя.

В качестве доказательств принадлежности объекта, в отношении которого составлен акт на законном основании ответчику, истцом в материалы дела также представлены заключенное между администрацией Северского сельского поселения Северского района и ООО "Северское ЖКХ" концессионное соглашение от 27.12.2013 в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства Северского сельского поселения Северского района, а также заключенное между ООО "Северское ЖКХ" и ООО "Северский водоканал" субконцессионное соглашение N 1/2014 от 31.12.2014 в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства Северского сельского поселения.

Из приложенных к акту о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339 от 28.11.2017 фото- и видеоматериалов, а также зафиксированной в акте схемы неучтенного потребления электроэнергии следует, что спорный объект энергопотребления - артскважина, расположен на закрытой территории, на которой, в том числе, расположено здание котельной "Дом пионеров".

Нагрузка артскважины подключена открытым кабелем через соединительную коробку в навесном шкафу, расположенном на внешней стене котельной, к ВЛ 0,4 кВ ТП СБ-5-42 сетевой организации на опоре.

Определением от 12.09.2019 суд первой инстанции истребовал у Управления Росреестра по Краснодарскому краю сведения о владельце (собственнике) объекта недвижимости "артезианская скважина на территории котельной "Дом пионеров", расположенного по адресу: Краснодарский край, ст. Северская, ул. Ленина, 130 (либо 130-132).

Управление Росреестра по Краснодарскому краю в ответ на запрос суда направило уведомление об отсутствии в Едином государственном реестре недвижимости записей о зарегистрированных правах на данный объект недвижимости.

Определением от 21.01.2021 по ходатайству истца была назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту автономной некоммерческой организации лаборатория судебных экспертиз "Экспертком" Севрюковой Светлане Александровне.

Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

- является ли артезианская скважина и котельная, расположенная по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров", единым комплексом?

- в случае, если является, какую деятельность обеспечивает данный комплекс и каким образом?

- имеется ли технологическая связь между котельной и артезианской скважиной, расположенной на ее территории по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров" и зафиксированной в фото- и видеоматериалах, являющихся приложением к акту о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339 от 28.11.2017?

- в случае, если имеется, определить приблизительный период возникновения данной технологической связи (при наличии возможности);

- имеется ли возможность забора воды из артезианской скважины на технологическое оборудование котельной, расположенной на территории по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров"?

- в случае, если имеется, является ли указанная котельная действующей?

- в случае, если является, определить приблизительный период начала ее функционирования (при наличии возможности).

В результате проведенной экспертизы экспертом было установлено следующее:

- по первому вопросу: на дату проведения экспертного осмотра артезианская скважина, расположенная по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, д. 132, "Дом пионеров", находится в нерабочем состоянии, законсервирована. Холодная вода в здание котельной поступает из системы водоснабжения сельского поселения Северское. Артезианская скважина и котельная, расположенные по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, д. 132, "Дом пионеров", на дату проведения экспертного осмотра, не являются единым комплексом;

- по второму вопросу: здание котельной и артезианская скважина не являются единым комплексом. Каждый из исследуемых объектов, артезианская скважина и котельная, имеют свое назначение. Энергопринимающие устройства артезианской скважины отключены от источников электроснабжения и скважина находится в нерабочем состоянии. В здании котельной расположены котельные установки, которые предназначены для выработки тепловой энергии и обеспечения потребителей тепловой энергией, теплоносителем. В котельной теплоноситель нагревается, раздается по магистральным трубопроводам на участки потребления и возвращается обратно. Вода в систему отопления подается через систему водоснабжения сельского поселения Северское;

- по третьему вопросу: согласно информации, содержащейся в предоставленных на исследование видеоматериалах, силовое оборудование, установленное в навесном металлическом шкафу на стене здания котельной, расположенного по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, д. 132, "Дом пионеров", на момент проведения натурного осмотра 28.11.2017 работниками ГОК СУЭ КЭС ПАО "Кубаньэнерго", находилось в рабочем состоянии. Подача электрической энергии осуществлялась к оборудованию артезианской скважины. Электрические провода, проложенные от оборудования артезианской скважины к электрическому шкафу, присоединены к разъемам для подачи электрической энергии. Согласно информации, содержащейся в акте N Б1403339 от 28.11.2017, "Подключение энергопринимающих устройств артезианской скважины к объектам электросетевого хозяйства ВЛ 0,4 кВ ТП СБ-5-42 ПАО "Кубаньэнерго" выполнено самовольно, без заключения договора энергоснабжения". Согласно представленному в материалы дела приложению N 2 к концессионному соглашению ООО "Северское ЖКХ" в 2018 году было обязано выполнить работы по реконструкции насосного оборудования котельной "Дом пионеров", капитальному ремонту котлов N 1 - 4 котельной "Дом пионеров", реконструкции автоматики безопасности котельного оборудования котельной "Дом пионеров". При натурном осмотре здания котельной было определено, что работы по ремонту котлов были выполнены. Какие еще виды работ были выполнены при проведении капитального ремонта, определить не представляется возможным, так как запрашиваемые экспертом документы к исследованию не предоставлены. При проведении капитального ремонта котлов и реконструкции насосного оборудования могла быть изменена схема подпитки системы отопления холодной водой. На дату составления акта о бездоговорном потреблении электрическое энергии N Б1403339 от 28.11.2017 оборудование артезианской скважины находилось в рабочем состоянии. Вода из скважины поступала в систему водоснабжения сельского поселения Северское, откуда вода поступала в здание котельной по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, д. 132, "Дом пионеров";

- по четвертому вопросу: определить приблизительный период возникновения технологической связи между котельной и артезианской скважиной, расположенной на ее территории по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, д. 132, "Дом пионеров", не представляется возможным из-за недостаточности предоставленных материалов;

- по пятому вопросу: возможность забора воды из артезианской скважины на технологическое оборудование котельной, расположенной на территории по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров", отсутствует, так как подача электрической энергии для работы энергопринимающих устройств артезианской скважины, не осуществляется. Электроснабжение отключено. Для осуществления забора воды из подземных источников необходимо провести расконсервацию скважины для приведения ее в рабочее состояние и провести мероприятия по подключению энергопринимающих устройств артезианской скважины к электрическим сетям сетевой организации;

- по шестому вопросу: холодная вода в здание котельной поступает из системы водоснабжения сельского поселения Северское. Установленное котельное оборудование в здании котельной находится в рабочем состоянии. Котельная, расположенная в здании по адресу ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров", является действующим объектом и эксплуатируется по своему назначению;

- по седьмому вопросу: в массиве представленных на исследования материалах дела имеется технический паспорт. Согласно информации, содержащейся в разделе VI технического паспорта на котельную, расположенную на ул. Ленина д. 132, ст. Северская, Северский район, Краснодарский край, составленного по состоянию на 24.09.2014, здание котельной было построено в 1973 году. Определить назначение здания, расположенного на ул. Ленина, д. 132, ст. Северская, Северский район, Краснодарский край, на дату постройки и начало периода функционирования котельной в данном здании не представляется возможным, из-за отсутствия и недостаточности предоставленных материалов.

Таким образом, экспертным заключением установлено, что на момент составления спорного акта вода из скважины поступала в систему водоснабжения сельского поселения Северское, а оттуда - в здание котельной "Дом пионеров".

Определением от 25.02.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "ТНС энерго Кубань", которому суд неоднократно предлагал представить письменную правовую позицию по делу, в частности, относительно объекта, потребление электрической энергии которым учитывается прибором учета N 0163930052005, установленном на стене котельной "Дом пионеров", расположенной по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130, 132, а также относительно наличия учета потребляемой электрической энергии объектами, расположенными по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130, 132, в целом; договоры энергоснабжения, заключенные в отношении точки поставки, расположенной по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130, 132, в период с 2014 года по 2018 год, в полном объеме со всеми приложениями.

Во исполнение указанных требований суда третье лицо пояснило, что в период с 2014 года по 2018 год расчеты по точке поставки, расположенной по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130, 132, не осуществлялись. Договоры по указанной точке поставки не заключались.

Как установлено судом ранее, между администрацией Северского сельского поселения Северского района и ООО "Северское ЖКХ" было заключено концессионное соглашение от 27.12.2013 в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства Северского сельского поселения Северского района.

В приложении N 1 к соглашению "Акт приема-передачи имущества жилищно-коммунального комплекса, находящегося в муниципальной собственности Северского сельского поселения Северского района, передаваемого обществу с ограниченной ответственностью "Северское жилищно-коммунальное хозяйство" содержится перечень из 377 объектов имущества, в котором под номером 251 указано здание котельной, расположенное по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров".

В названном перечне содержатся также артезианские скважины, большинство из которых идентифицировать, и, как следствие, соотнести с артезианской скважиной, зафиксированной спорным актом, не представляется возможным.

Артезианская скважина, расположенная по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130 (132), в перечне отсутствует.

Далее, между ООО "Северское ЖКХ" и ООО "Северский водоканал" было заключено субконцессионное соглашение N 1/2013 от 31.12.2013 в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства Северского сельского поселения.

В приложении к соглашению "Акт приема-передачи имущества, передаваемого ООО "Северский водоканал" содержится перечень из 73 объектов имущества, однако здание котельной, расположенное по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 132, "Дом пионеров", в перечне отсутствует.

В названном перечне содержатся также артезианские скважины, большинство из которых идентифицировать, и, как следствие, соотнести с артскважиной, зафиксированной спорным актом, также не представляется возможным.

Артезианская скважина, расположенная по адресу: ст. Северская, ул. Ленина, 130 (132), в перечне отсутствует.

31.12.2014 между указанными лицами заключено аналогичное соглашение N 1/2014.

Несмотря на неоднократные требования суда, приложений к названному соглашению участники процесса в материалы дела не представили.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в материалах дела отсутствуют допустимые и достаточные доказательства, позволяющие установить факт передачи артезианской скважины, расположенной на территории здания котельной "Дом пионеров", а равно и самого здания котельной именно ответчику - ООО "Северский водоканал".

Доказательств фактического использования обществом указанной артскважины в своей деятельности материалы дела также не содержат, спорный акт составлен в отсутствие представителя ответчика.

Экспертным заключением по настоящему делу установлено, что на момент составления спорного акта вода из скважины поступала в систему водоснабжения сельского поселения Северское, а оттуда - в здание котельной "Дом пионеров", которое ответчику - ООО "Северский водоканал" передано не было.

С учетом изложенного, суд не установил обстоятельств для вывода о том, что именно обществом произведено самовольное подключение энергопринимающих устройств артезианской скважины к объектам электросетевого хозяйства ВЛ 0,4 кВ ТП СЕ-5-42 ПАО "Кубаньэнерго".

Также из материалов дела не следует, что такое подключение произведено администрацией, поскольку с учетом заключенного между администрацией и ООО "Северское ЖКХ" концессионного соглашения от 27.12.2013 доказательств нахождения объекта во владении и пользовании администрации также не имеется.

Более того, следует учитывать, что в отношении администрации акт о бездоговорном потреблении электрической энергии не составлялся, спорный акт составлен лишь в отношении ООО "Северский водоканал".

При этом, в отсутствие акта, составленного в отношении администрации, он не может быть принят судом в качестве надлежащего доказательства по делу и не может являться основанием для расчетов бездоговорного потребления электроэнергии с администрацией.

Кроме того, по мнению суда, представленный в материалы дела акт о бездоговорном потреблении электрической энергии N Б1403339 от 28.11.2017, составленный в отношении ООО "Северский водоканал", составлен с процедурными нарушениями, которые не могут быть восполнены судом.

Следует учитывать, что в соответствии с абзацем 9 пункта 2 Основных положений N 442 бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.

По факту безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии (пункт 177 Основных положений N 442).

Согласно требованиям пункта 177 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, нормативно установлено требование о составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии в присутствии потребителя (представителя потребителя) с целью обеспечения объективной двухсторонней фиксации обстоятельств безучетного или бездоговорного потребления, состояния прибора учета и выявленных нарушений.

Отступление от указанного общего правила допускается, в случае отказа потребителя, извещенного о дате и времени составления акта, от участия в его составлении либо от его подписания. В случае выявления бездоговорного потребления энергии истцу необходимо составить акт с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, а также фиксации фактических обстоятельств двумя незаинтересованными лицами.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Исходя из указанных норм права, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электрической энергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в установленном порядке.

Вместе с тем судом установлено, что акт от 28.11.2017 составлен с нарушением вышеуказанных норм, в частности, ответчик (водоканал) не был своевременно извещен о проведении проверки и составлении акта.

Бремя доказывания всех обстоятельств, подтверждающих надлежащий характер проведения проверки, возлагается на профессионального участника рассматриваемых отношений - сетевую организацию (истец), которая должна устранить любые разумные сомнения в несоблюдении порядка ее проведения и фиксации результатов (статьи 9, 65 АПК РФ).

Указанное согласуется с правовой позицией, изложенной в Обзоре судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021 (пункт 7).

Так, из акта следует, что уведомление о проверке направлено водоканалу в неразумный срок для прибытия на проверяемый объект по ул. Ленина, 130 (который расположен вне места нахождения водоканала, так как водоканал расположен по ул. Фрунзе, 57) в день самой проверки уведомлением 28.11.2017 в 10 ч. 12 мин. и телефонограммой 28.11.2017 в 11 ч. 44 мин., то есть практически за 10-ть минут до проведения осмотра и самой проверки (согласно фотоматериалам осмотр начался без потребителя 28.11.2017 в 11 ч. 54 мин).

Названный акт составлен с участием представителей сетевой организации, проводивших проверку, а в графе "Потребитель" указано, что потребитель отказался участвовать, объяснений нет.

В этой связи суд приходит к выводу о том, что истцом нарушена процедура проведения проверки и составления акта, поскольку водоканал надлежаще (разумно с обеспечением временем для информирования ответственного лица и его прибытия на объект) не извещался о дате и времени проведения проверки и в указанной проверке 28.11.2017 не мог принять участие, а также не обеспечивал доступ к энергопринимающим устройствам.

Таким образом, представленный истцом в подтверждение обстоятельств бездоговорного потребления акт, составлен в одностороннем порядке без участия представителя водоканала, не содержит сведений об объяснениях потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту. Возможность участия водоканала при проведении проверки и составлении акта была не обеспечена истцом.

Кроме того, суд исходит из предназначения акта о неучтенном либо бездоговорном потреблении ресурса, который заключается в том, что он призван объективно фиксировать факт проверки и ее результаты, в которой имеет право принять участие потребитель энергии, равно как он вправе присутствовать и при составлении самого акта. Эти права обеспечивают потребителю возможность мотивированно возражать против обстоятельств подключения энергопринимающих устройств к сетям и факта бездоговорного потребления энергии, принимая во внимание значительные последствия такого потребления электроэнергии, заключающиеся в определении подлежащего оплате ее объема с применением расчетного способа.

С учетом указанного, юридически значимым являются факты проведения проверки и выявление в ходе нее бездоговорного потребления энергии, а истец не вправе требовать оплаты стоимости такой потребленной энергии при составлении акта без реального осуществления проверки и без обеспечения прав потребителя на участие, как в самой проверке, так и в составлении акта.

Допущенные истцом нарушения при проведении проверки и последующем составлении акта о бездоговорном подключении являются невосполнимыми, основания для удовлетворения апелляционной жалобы сетевой компании при таких обстоятельствах отсутствуют.

Учитывая, что все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, судом установлены и подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, оснований для иных выводов по существу спора у суда апелляционной инстанции не имеется. Нарушений норм материального и процессуального права, допущенных судом при принятии обжалуемого судебного акта, являющихся безусловным основанием для его отмены, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2023 по делу N А32-34869/2018 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

Ю.И. Баранова Я.Л. Сорока