Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2023 г. N 09АП-11657/23 по делу N А40-203506/2022

г. Москва

19 апреля 2023 г.

Дело N А40-203506/22

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Елоева А.М., Проценко А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вальковым А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

истца ОАО "РЖД"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.01.2023 по делу N А40-203506/22

по иску Открытого акционерного общества "РЖД" (ОГРН 1037739877295) к Обществу с ограниченной ответственностью "Локотех-сервис" (ОГРН 1107746515887)

о взыскании платы за превышение предельно допустимой концентрации загрязняющих веществ в сточных водах, неустойки

при участии в судебном заседании:

от истца - не явился, извещен;

от ответчика - Павлова Т.П. по доверенности от 01.01.2023;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском о взыскании с ООО "Локотех-сервис" 1 246 581,14 руб.,

ссылаясь на то, что:

- между ОАО "РЖД" (заказчик) и ООО "ТМХ-Сервис" (исполнитель, после смены наименования - ООО "ЛокоТех-сервис") был заключен договор на сервисное обслуживание локомотивов от 30.04.2014 N 285, по условиям которого ответчик обязывался выполнить работы и оказать услуги по обслуживанию локомотивов истца;

- согласно п. 2.2.4 договора N 285 стоимость коммунальных услуг (включая энергоснабжение, водоснабжение, водоотведение и отопление), оказываемых сторонними организациями для депо сервисного обслуживания, возмещается Исполнителем Заказчику на основании отдельного агентского договора N3210973 от 20.12.2018;

- услуги по водоотведению на объектах эксплуатационного локомотивного депо Россошь-структурного подразделения ООО "ЛокоТех-Сервис" оказываются ООО "РКС" г. Россошь на основании Договора N 145 на оказание услуг по водоотведению от 01.08.2017 г., заключенного между ООО "РКС" г. Россошь и ОАО "РЖД" (Абонент) в лице начальника Юго-Восточной дирекции по тепловодоснабжению. Последняя передает расходы на оказание услуг по водоотведению на объектах эксплуатационного локомотивного депо Лиски (ООО "ЛокоТех-Сервис") через Юго-Восточную дирекцию тяги. На ОАО "РЖД", как на Абонента, возложена функция взаимодействия с организациями, осуществляющими водоотведение и водоснабжение, для представления интересов субабонентов - структурные подразделения, осуществляющие свою деятельность в границе Юго-Восточной железной дороги, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты и системы водоотведения, непосредственно присоединенные к системам водоотведения абонента, либо централизованной системе водоотведения муниципального образования, и оформившие с абонентом в установленном порядке наряд-заказ;

- перечень объектов абонента, расположенных в г. Россошь Воронежской области и подключенных к сборному коллектору самотечной канализационной сети ОАО "РЖД", определен п. 3.2 договора. Перечень субабонентов, объекты которых подключены к канализационной сети абонента указан в п. 3.3 договора;

- в целях обеспечения контроля состава и свойств сточных вод абонент подает в организацию ВКХ декларацию (п. 32 договора);

- в соответствии с п. 3.1.3. Агентского договора Принципал обязан самостоятельно контролировать качество, объем и сроки оказания Услуг поставщиками;

- в соответствии с условиями договора N 145 от 01.08.2017 г. на прием сточных вод ООО "РКС" 28.07.2021 произвел отбор проб сточных вод в контрольных канализационных колодцах N 2, 4, 17 (акты отбора проб N19, 20, 21, 22) и провел испытания по показателям предельно допустимых концентраций вредных веществ. В результате испытаний было обнаружено превышение концентраций вредных веществ в системе водоотведения, что подтверждается выпиской лабораторных исследований проб воды ООО "Левобережные очистные сооружения" N 1554 от 12.08.2021 г.;

- ООО "РКС" выставило ОАО "РЖД" к оплате счета-фактуры на общую сумму 9 452 046,81 руб. в том числе: -счет-фактуру N 12984 от 10.11.2021 г. на плату за превышение ПДК за июль 2022 г. в размере 3 150 682,24 руб.(включая НДС- 20%), счет-фактуру N 14878 от 10.11.2021 г. плата за превышение ПДК за август 2021 г. в размере 3 150 682,27 руб. счет-фактуру N 14879 от 10.11.2021 г. плата за превышение ПДК за сентябрь 2021 г. в размере 3 150 682,27 руб.;

- плата принята и оплачена ОАО "РЖД" поставщику услуг ООО "РКС" соглашением о зачете встречных однородных требований от 30.11.2021 г. N 1/21;

- в соответствии с п. 4.3 Агентского договора вознаграждение Агента за оказанные услуги по Агентскому договору составляет 4%, рассчитанные от стоимости предоставленных Услуг;

- сумма вознаграждения Агента по оказанным ООО "ЛокоТех-Сервис" услугам за июль, август, сентябрь 2021 года составила 47 809,38 руб. (включая НДС);

- ОАО "РЖД" в лице Юго-Восточной дирекции тяги в адрес ООО "ЛокоТех-Сервис" в целях согласования и оплаты расходов за июль, август, сентябрь 2021 года направлен комплект документов, предусмотренный Агентским договором, письмом от 17.03.2022 N 125/ЮВТЧЭ-3, в том числе: документы на оплату за превышение предельно допустимой концентрации загрязняющих веществ за июль-сентябрь 2021 г. в размере 1 195 234,56 руб. (включая НДС), вознаграждение агента на оплату агентского вознаграждения за июль -сентябрь 2021 г. в размере 47 809,38 руб. (включая НДС);

- всего направлены документы (выставлено к оплате) на общую сумму 1 243 043,94 руб.;

- ООО "ЛокоТех-Сервис" расходы ОАО "РЖД", уплаченные ранее в ООО "РКС", а также агентское вознаграждение, не оплатило. В ответ на письмо от 17.03.2022 N 125/ЮВТЧЭ-З о направлении документов на оплату от ООО "ЛокоТех-Сервис" поступил отказ NИСХ -235 от 18.03.2022 оплачивать расходы;

- 06.04.2022 г. Юго-Восточной дирекцией тяги в адрес ООО "ЛокоТех-Сервис" направлена претензия N исх.-1223/ЮВОСТ Т от 22.03.2022 г. об оплате задолженности в сумме 1 243 043,94 руб. (с учетом НДС- 20%). В ответ на претензию N исх.-1223/ЮВОСТ Т от 22.03.2022 г. поступил отказ об оплате письмом N 271/ЮЖ от 11.04.2022;

- на основании п.3.1.4. Агентского Договора Принципал обязан своевременно и полностью уплатить Агенту вознаграждение в порядке, предусмотренном разделом 4 указанного Договора;

- поскольку Принципал/ответчик оплату вознаграждения Агенту не произвел, то истец обратился с настоящим иском в суд.

В суде первой инстанции ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва на иск.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными сторонами доказательствами, Решением от 13.01.2023 г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении иска отказал, поскольку:

- руководствовался ст. ст. 15, 309-310, 393 ГК РФ;

- согласно преамбуле Договора N 145 от 01.08.2017 "Абонентом" гарантирующей организации водопроводно-канализационного хозяйства ООО "Россошанские Коммунальные Системы" является ОАО "РЖД" в лице начальника Юго-Восточной дирекции по тепловодоснабжению;

- п.3.3.2 ч.1 Приложения N 7 Дополнительного соглашения N 7 от 31.08.2017 г. к Договору N 285 от 30.04.2014 г., заключенному между ОАО "РЖД" и ООО "ЛокоТех", на "Исполнителя" - ООО "ЛокоТех" возложена обязанность обеспечивать производственный контроль качества сбрасываемых сточных вод, эффективности работы очистных сооружений и оборудования для очистки сточных водN

- согласно п.3.2.1 Агентского Договора N 3210973 от 20.12.2018 г. сервисное локомотивное депо "Россошь-Пассажирская" имеет право "осуществлять текущий контроль за выполнением Агентом поручения Принципала по настоящему Договору, проверку своевременности и качества выполнения поручения" и письмом N 145 от 16.02.2022года ОАО "РЖД" были уведомлены о необходимости применения по обстоятельству случая п. 3.10 Регламента "при условии, когда у субабонента по протоколу количественного химического анализа качества сточных вод не выявлены превышения установленных нормативов, объем сброса сточных вод данного субабонента распределяется между субабонентами у которых выявлены превышения установленных нормативов в процентном соотношении";

- сточные воды СЛД-38 попадают под действие п. 11 Постановления Правительства РФ от 22 мая 2020 г. N 728 "Об утверждении Правил осуществления контроля состава и свойств сточных вод". В случае отсутствия технической возможности осуществить отбор проб сточных вод абонента, являющегося транзитной организацией, в отдельном канализационном колодце без учета сточных вод иных абонентов, транспортировка сточных вод которых осуществляется с использованием канализационных сетей, эксплуатируемых таким абонентом, при отборе проб сточных вод такого абонента в течении 72 часов, предшествующих отбору, осуществляется отбор проб сточных вод указанных иных абонентов для анализа по перечню показателей состава и свойств сточных вод";

- под действие этого же постановления попали протоколы контроля сточных вод ООО "Стальной путь", "Стрелковая команда" и ООО "Коттедж-Монтаж". Протоколами испытаний лаборатории ООО "ЛОС" от 30.07.2021 N 7/19 ст, N 7/20 ст, N 7/21 ст подтверждается отсутствие превышений по показателю "цветность" от сторонних абонентов, осуществляющих сброс в контрольный канализационный колодец КК17;

- согласно п.3.7. "Регламента бизнес-процесса по организации и осуществлению контроля состава и свойств сточных вод при сбросе в централизованные системы водоотведения" (далее - Регламент), утвержденного распоряжением ОАО "РЖД" от 31.08.2020 N 1872/р при обнаружении превышений по какому-либо показателю, сумма сверхнормативной платы и (или) платы за негативное воздействие на ЦСВ по данному показателю распределяется между субабонентами, у которых был обнаружен данный показатель во внутренних канализационных колодцах;

- Абонентом не были приняты меры для выявления источника загрязнения среди подключенных к сборному коллектору пользователей;

- согласно условиям Агентского договора N 3210973 от 20 декабря 2018 г. сторонами не согласован порядок и размер возмещения принципалом уплаченной агентом платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения по Постановлению Правительства РФ N 644 от 29.07.2013 г., данная плата не является предметом договора N 3210973 от 20 декабря 2018 г.;

- ОАО "РЖД" принимает во внимание протоколы испытаний ООО "Стальной путь", "Стрелковая команда" и ООО "Коттедж-Монтаж". Протоколами испытаний лаборатории ООО "ЛОС" от 30.07.2021 N 7/19 ст, N 7/20 ст, N 7/21 ст, составленные в отсутствие представителей ОАО "РЖД" (истец подтверждает в своем Протоколе совещания у и.о. Юго-восточной железной дороги N 58НГ-32/пр), а протокол испытания ответчика N 2/886 от 28.07.2021 г не учли в виду отсутствия представителя ОАО "РЖД".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт, которым иск удовлетворить, поскольку судом неполно исследованы обстоятельства дела, ответчиком представлен только Акт приема проб (а не акт отбора проб) природной и сточной воды от 28.07.2021 N 2/886, подписанный инженером по охране окружающей среды СЛД "Россошь-Пассажирская Корчагиной Т.В. и заместителем начальника отдела ФГБУ "ЦЛАТИ по ЦФО" Ширинкиной Н.И., без предварительного уведомления и участия представителей ЮВ ДТВ, ТЧЭ Россошь и ООО "РКС".

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме по основаниям, в ней изложенным, просила решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить;

представитель истца в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещался надлежаще, информация на официальном сайте суда размещена 01.03.2023 г., жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения в порядке статей 266, 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителя ответчика, апелляционный суд считает, что решение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку не усматривает оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

В соответствии с п. 3.3.2 Приложения N 7 Дополнительного соглашения N 7 к договору на сервисное обслуживание локомотивов от 30.04.2014 г. N 285 сервисная компания обязана возмещать Заказчику коммунальные платежи, а также выплаты за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения, плату за нарушение нормативов водоотведения по объему и составу сточных вод, в случае вины Исполнителя, при этом истец даже не произвел расчет выставленных затрат ответчику при наличии нескольких объектов.

Указанные истцом затраты выставлены вследствие не верного применения Агентом п. 3.9 "Регламента бизнес-процесса по организации и осуществлению контроля состава и свойств сточных вод при сбросе в централизованные системы водоотведения" (далее - Регламент), утвержденного распоряжением ОАО "РЖД" от 31 августа 2020 N 1872/р: "в случае неустановленного источника загрязнения и (или) непредставлении декларации о составе и свойств сточных вод, счет, выставленный организацией водопроводно-канализационного хозяйства, распределяется абонентом между субабонентами пропорционально объемам сброса сточных вод каждого субабонента за расчетный период".

К сборному коллектору присоединены 6 объектов абонента, указанные в п. 3.2. Договора водоотведения N 145 от 01.08.2017, а также 6 субабонентов, частный сектор и многоквартирные дома, указанные в п. 3.3. Договора водоотведения N 145 от 01.08.2017, которые ведут расчеты за водоотведение с поставщиком коммунальных услуг напрямую.

Согласно преамбуле Договора N 145 от 01.08.2017 "Абонентом" гарантирующей организации водопроводно-канализационного хозяйства ООО "Россошанские Коммунальные Системы" является ОАО "РЖД" в лице начальника Юго-Восточной дирекции по тепловодоснабжению.

По мнению заявителя жалобы выводы суда ошибочны в силу того, что оплата за превышение ПДК должна распределяться между 6 субабонентами и не должна распределяться на субабонентов которые ведут расчет за водоотведение с поставщиком коммунальных услуг напрямую.

При этом в условиях Договора 145 от 01.08.2017 г. нет исключений из оплаты указанных субабонентов за превышение ПДК.

Абонентом не были приняты меры для выявления источника загрязнения среди подключенных к сборному коллектору пользователей.

По существу, производственный контроль сточных вод - это обязанность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих хозяйственную и (или) иную деятельность на объектах I, II и III категорий, согласно ст. 67 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды". Кроме того, п.3.3.2 ч.1 Приложения N 7 Дополнительного соглашения N 7 от 31.08.2017 г. к Договору между ОАО "РЖД" и ООО "ЛокоТех" N 285 от 30.04.2014 г. на "Исполнителя" - ООО "ЛокоТех" возложена обязанность обеспечивать производственный контроль качества сбрасываемых сточных вод, эффективности работы очистных сооружений и оборудования для очистки сточных вод.

Именно в рамках производственного контроля состава сточных вод проведен отбор проб из контрольного колодца после локальных очистных сооружений, переданных по содействие СЛД-38, в 8 часов 30 минут 28.07.2021 г. Проба была помещена в специальный контейнер со льдом для транспортировки и вместе с актом отбора в 15 часов 30 минут 28.07.2021 г была передана в аналитическую лабораторию, о чем свидетельствует Акт приёма проб N 2/886 от 28.07.2021 г. вместе с параллельной пробой ЛТУ ЮВДТВ, отобранной в 10 часов 07 минут 28.07.2021 г. на контрольном колодце N 17, находящемся на сборном коллекторе.

Согласно, полученному и переданному 03.08.2021 г. в Лискинский территориальный участок Дирекции по тепловодоснабжению, Протоколу N 2/886 от 03.08.2021 превышения предельно-допустимой концентрации по показателю "цветность" не обнаружено. (Протокол N 2/886 от 03.08.2021 г, Акт отбора и Акт приёма проб N 2/886 от 28.07.2021 г прилагается).

Согласно п.3.2.1 Агентского Договора N 3210973 от 20.12.2018 г. сервисное локомотивное депо "Россошь-Пассажирская" имеет право "осуществлять текущий контроль за выполнением Агентом поручения Принципала по настоящему Договору, проверку своевременности и качества вьшолнения поручения" и письмом N 145 от 16.02.2022года ОАО "РЖД" были уведомлены о необходимости применения по обстоятельству случая п. 3.10 Регламента "при условии, когда у субабонента по протоколу количественного химического анализа качества сточных вод не выявлены превышения установленных нормативов, объем сброса сточных вод данного субабонента распределяется между субабонентами у которых выявлены превышения установленных нормативов в процентном соотношении".

Таким образом, сточные воды СЛД-38 попадают под действие п. 11 Постановления Правительства РФ от 22 мая 2020 г. N 728 "Об утверждении Правил осуществления контроля состава и свойств сточных вод". В случае отсутствия технической возможности осуществить отбор проб сточных вод абонента, являющегося транзитной организацией, в отдельном канализационном колодце без учета сточных вод иных абонентов, транспортировка сточных вод которых осуществляется с использованием канализационных сетей, эксплуатируемых таким абонентом, при отборе проб сточных вод такого абонента в течении 72 часов, предшествующих отбору, осуществляется отбор проб сточных вод указанных иных абонентов для анализа по перечню показателей состава и свойств сточных вод".

Согласно п.3.7. "Регламента бизнес-процесса по организации и осуществлению контроля состава и свойств сточных вод при сбросе в централизованные системы водоотведения", утвержденного распоряжением ОАО "РЖД" от 31.08.2020 N 1872/р при обнаружении превышений по какому-либо показателю, сумма сверхнормативной платы и (или) платы за негативное воздействие на ЦСВ по данному показателю распределяется между субабонентами, у которых был обнаружен данный показатель во внутренних канализационных колодцах.

При этом ОАО "РЖД" принимает во внимание протоколы испытаний ООО "Стальной путь", "Стрелковая команда" и ООО "Коттедж-Монтаж". Протоколами испытаний лаборатории ООО "ЛОС" от 30.07.2021 N 7/19 ст, N 7/20 ст, N 7/21 ст хоть они и были проведены без присутствия ОАО "РЖД" (что сам истец подтверждает в своем Протоколе совещания у и.о. Юго-восточной железной дороги N 58НГ-32/пр), а протокол испытания ответчика N 2/886 от 28.07.2021 г не учли в виду отсутствия представителя ОАО "РЖД".

При данных обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266 - 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.01.2023 по делу N А40-203506/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.А. Лялина

Судьи

А.М. Елоев А.И. Проценко