Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2023 г. N 09АП-3654/23 по делу N А40-65597/2022

г.Москва

25 апреля 2023 г.

Дело N А40-65597/22

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веклича Б.С.,

судей: Верстовой М.Е., Сергеевой А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ЗемПроект", Вавилова Алексея Валерьевича, Иванова Юрия Валентиновича

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.12.2022 по делу N А40-65597/22

по иску Емельяненко Александра Сергеевича в интересах ООО "ЗемПроект"

к Вавилову Алексею Валерьевичу

третье лицо: Иванов Юрий Валентинович

о взыскании убытков,

при участии в судебном заседании:

от истца: Верховский Д.А. по доверенности от 08.11.2022;

от ООО "ЗемПроект": Аброков А.Ф. по доверенности от 28.10.2022

от ответчика: Рощин Е.С. по доверенности от 07.06.2022, Вавилов А.В.;

от третьего лица: Кривошеев С.В. по доверенности от 02.06.2022,

УСТАНОВИЛ:

Емельяненко Александр Сергеевич в интересах ООО "ЗемПроект" обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском к Вавилову Алексею Валерьевичу о взыскании убытков в размере 91 885 461 руб.

Решением суда от 14.12.2022 иск удовлетворен в части взыскания убытков в размере 70 043 350 руб., в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, материальный истец, ответчик и третье лицо обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

Истец возражает против доводов апелляционных жалоб материального истца, ответчика и третьего лица, просит отказать в их удовлетворении. Представил письменные пояснения по делу.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в период с 2013 года по настоящее время Вавилов Алексей Валерьевич исполняет обязанности генерального директора ООО "ЗемПроект".

Участниками ООО "ЗемПроект" в настоящее время являются Емельяненко А.С. с долей участия в размере 30%, Иванов Ю.В. с долей участия 20%, а также Волков Ю.В. с долей участия в размере 50%.

Истец указывает, что ответчиком, в нарушение ст.44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", были совершены действия (допущено бездействие), которые привели к причинению обществу убытков в заявленном размере.

Из материалов дела следует, что ООО "ЗемПроект" осуществляет деятельность и получает прибыль за счет сдачи в аренду площадки с твердым покрытием с кадастровым номером 50:21:0080306:716, площадью 19 006 кв.м., расположенной по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, городское поселение Горки Ленинские, д.Пронино с установленными на ней сборно-разборными конструкциями, не зарегистрированными в каком-либо порядке.

Доказательством того, что хозяйственная деятельность ООО "ЗемПроект" заключалась в сдаче в аренду указанной выше площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями, являются предоставленные истцом ранее заключенные договора аренды с ООО "Лаваль" N 01/06 от 12.05.2017, N 01/05 от 17.04.2018, с ООО "Мостик" N 02/05 от 17.04.2018, с ЗАО "Спецглавснаб" N 7 от 01.06.2018.

Вместе с тем, 10 декабря 2018 года генеральный директор ООО ЗемПроект Вавилов А.В., действовавший от имени общества, продал Площадку по договору купли-продажи объекта недвижимого имущества в долевую собственность участнику Общества: Иванову Ю.В. - доли, Алферову Ю.В. - доли, Фоминой Т.Н. - доли. (том 1, л.д. 34-35).

Как подтверждается предоставленными данными бухгалтерской отчетности ООО "ЗемПроект", после продажи площадки с твердым покрытием общество перестало получать какой-либо доход, в результате, завершив 2019-й год с убытком в размере 441 000 руб., что подтверждается бухгалтерской отчетностью общества за соответствующие периоды.

Решением Арбитражного суда Московской области от 15.03.2021 по делу N А41-63881/19 договор купли-продажи объекта недвижимого имущества от 10.12.2018 признан сделкой, совершенной генеральным директором в ущерб интересам ООО "ЗемПроект". Решение суда вступило в законную силу.

Судом также установлен факт сговора генерального директора и покупателей Площадки при заключении указанной сделки, целью которого являлась продажа принадлежащего обществу имущества по заведомо заниженной стоимости. Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда N 10АП-7760/2021, 10АП-8322/2021, 10АП-8792/2021, 10АП10599/2021 от 11.08.2021 и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 06.12.2021 решение было оставлено без изменения, а жалобы Иванова Ю.В., Алферова Ю.В., Фоминой Т.Н., Вавилова А.В. и ООО "ЗемПроект" - без удовлетворения.

Действия генерального директора лишили ООО "ЗемПроект" возможности использовать Площадку в своей хозяйственной деятельности в период с 01.01.2019 по 11.08.2021, что причинило обществу убытки в виде упущенной выгоды.

Доказательством того, что у ООО "ЗемПроект" имелась реальная возможность извлекать доходы от сдачи Площадки в аренду, если бы она не была продана генеральным директором, служат договоры аренды со следующими арендаторами. - ООО "Лаваль" (ИНН: 7733538314).

До заключения сделки в ущерб интересам общества ООО "ЗемПроект" на основании договоров аренды N 01/06 от 12.05.2017, N 01/05 от 17.04.2018 сдавало в аренду 4100 кв.м Площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями ООО "Лаваль" по цене 1 274 000 руб. за месяц пользования.

Тогда как уже после продажи актива директором аналогичный доход от сдачи указанной части Площадки стала получать Фомина Т.Н. на основании договоров аренды нежилого объекта N 01/19 от 26.12.2018, N 03/19 от 01.12.2019; N 07/20 от 01.03.2020; N 01/21 от 01.01.2021.

Согласно представленным ООО "Лаваль" выпиской из бухгалтерской книги и реестру банковских операций общая сумма арендной платы, которая была уплачена в пользу ИП Фоминой Т.Н. за период с 01.01.2019 по 11.08.2021, составила 38 411 100 руб.

Таким образом, подтвержден факт того, что в результате заключения генеральным директором общества Вавиловым А.В. сделки в ущерб интересам общества, ООО "ЗемПроект" не смогло получить от арендатора ООО "Лаваль" доход от сдачи в аренду 4100 кв.м. Площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями в размере 38 411 100 руб.ООО "Мостик" (ИНН: 7733061705).

До заключения сделки в ущерб интересам общества ООО "ЗемПроект" на основании договора аренды N 02/05 от 17.04.2018 сдавало в аренду 52кв.м. Площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями ООО "Мостик" по цене 16 000 руб. за месяц пользования.

Вместе с тем, после продажи актива директором аналогичный доход от сдачи указанной части Площадки стала получать Фомина Т.Н. на основании договоров аренды нежилого объекта N 02/19 от 26.12.2018, N 04/19 от 01.12.2019; N 02/21 от 01.01.2021

Согласно представленной ООО "Мостик" выписке из бухгалтерской книги и реестру банковских операций общая сумма арендной платы, которая была уплачена в пользу ИП Фоминой Т.Н. за период с 01.01.2019 по 11.08.2021, составила 496 000 руб.

Таким образом, в результате заключения генеральным директором общества Вавиловым А.В. сделки в ущерб интересам общества, ООО "ЗемПроект" не смогло получить от арендатора ООО "Мостик" доход от сдачи в аренду 52 кв.м. Площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями в размере 496 000 рублей. - ООО "А-Тент" (ИНН: 7710928526).

До заключения генеральным директором сделки в ущерб интересам Общества 1650 кв.м Площадки находились в пользовании у арендатора ООО "А-Тент" с оплатой из расчета 673 750 руб. за месяц аренды.

При этом Вавилов А.В. сдавал имущество общества на основании Договора N 7 аренды имущества от 01.06.2018 через компанию-посредник ЗАО "Спецглавснаб", в которой генеральным директором и учредителем является Иванов Ю.В. (участник ООО "ЗемПроект").

Таким образом, в ООО "ЗемПроект" от ЗАО "Спецглавснаб" ежемесячно поступало 40 000 руб. по договору N 7, в то время как ООО "А-Тент" по договору субаренды от 01.06.2018 платило в ЗАО "Спецглавснаб" 673 750 рублей за месяц пользования указанной частью Площадки.

Генеральный директор для сдачи части объекта недвижимого имущества в аренду использовал компанию-посредник ЗАО "Спецглавснаб", в которой оставалась основная часть прибыли, полученная от арендатора.

После продажи Площадки генеральным директором общества Вавиловым А.В. распоряжаться указанной частью площадки стал Алферов Ю.В., который на основании договора N б/н от 29.12.2018 также стал сдавать ее в аренду ЗАО "Спецглавснаб", которое на основании договора субаренды от 30.12.2018 пересдавало в субаренду ООО "А-Тент" по цене 673 750 рублей за месяц пользования.

Таким образом, в результате заключения генеральным директором общества Вавиловым А.В. сделки в ущерб интересам общества ООО "ЗемПроект" не смогло получить от арендатора ООО "А-Тент" доход от сдачи Площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями за период с 01.01.2019 по 04.08.2021 в размере 30 586 250 руб.

Вышеописанные, а также установленные в решении суда по делу по делу N А41-63881/19 незаконные действия генерального директора лишили ООО "ЗемПроект" возможности использовать площадку с твердым покрытием и расположенное на ней временное сооружение в своей хозяйственной деятельности в период с 01.01.2019 по 04.08.2021, а, следовательно, и извлекать прибыль от деятельности Общества.

Факт причинения обществу убытков в виде упущенной выгоды подтверждается предоставленными договорами аренды, которые были заключены в период действия незаконной сделки и подтверждают сдачу площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями новыми собственниками в пользу следующих арендаторов: - ООО "А-Тент" (ИНН: 7710928526), период аренды 01.01.2019 - 30.11.2019, общий доход от аренды - 7 411 250 руб.; - ООО "А-Групп" (ИНН: 7710926110), период аренды 01.12.2019-31.08.2020, общий доход от аренды - 7 095 000 руб.; - ООО "Каркасно-тентовые конструкции" (ИНН: 7710754100), период аренды 01.12.2019-04.08.2021, общий доход от аренды - 16 080 000 руб.

В добровольном порядке ответчиком требования истца не удовлетворены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что истцом представлены доказательства, что собственники площадки, в чью пользу генеральным директором Вавиловым А.В. был реализован 7 актив (Фомина Т.Н., Иванов Ю.В.), в период его утраты обществом получили доходы от аренды в размере 69 493 350 руб.

При определении размера убытков суд принял во внимание расчет, представленный истцом в материалы дела, и посчитал доказанным факт того, что Общество в период незаконного лишения своего актива и невозможности сдавать в аренду нежилые объекты не получило сумму арендных платежей в размере 69 493 350 руб., которые подлежат взысканию с ответчика.

При этом суд не согласился с предоставленным расчетом истца в части обоснования размера убытков - 31 002 170 руб., неполученных арендных платежей с ООО "Рене" (ИНН:7720595040) по следующим основаниям.

В обоснование расчета убытков в указанной части, истец ссылается на приговор Видновского городского суда Московской области от 13.05.2022 по делу N 1-78/2022, которым Вавилов А.В. и Иванов Ю.В. были признаны виновными в совершении следующего преступления:

- Вавилов А.В. за совершение злоупотребления полномочиями, то есть использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, своих полномочий, вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя и других лиц, и несения вреда другим лицам, если это деяние привлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам гражданина и организации;

- Иванов Ю.В. за совершение пособничества путем предоставления информации и устранении препятствий, в злоупотреблении полномочиями, то есть в содействии и использовании лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя и других лиц, и несения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда иным правам и законным интересам гражданина и организации.

Описательная часть совершения преступления, указана в приговоре суда, Вавилов А.В. и Иванов Ю.В. осуждены за совершение преступления, связанного с продажей объекта недвижимого имущества от 10.12.2018, совершенной в ущерб интересам ООО "ЗемПроект".

Как указывает истец, после продажи Площадки распоряжаться данной частью актива стал Алферов Ю.В., что следует из приговора суда.

Таким образом, ориентируясь на показания свидетеля Алферова Ю.В., которые отражены в приговоре суда (т.2, л.д.25, а также на протокол допроса - т.1, л.д.92), истец взял за основу расчета указание свидетеля о том, что за пользование примерно 2000 кв.м Площадки он получал от ООО "Рене" примерно 1 000 070 руб. в месяц. Таким образом, в данной части истец рассчитал размер убытка следующим образом: 1000070* период (01.01.2019 -04.08.21), итого 31 002 170 руб.

Суд счел, что в данной части нельзя признать достоверным данный расчет убытков, даже с учетом степени разумной достоверности, поскольку, как следует из показаний свидетеля Алферова Ю.В., данная сумма арендных платежей им была указана приблизительно, что следует из показаний свидетеля, отраженных в приговоре суда.

Судом точный размер убытков и расчет в рамках уголовного судопроизводства не устанавливался, а устанавливались обстоятельства совершения преступления и извлечения выгоды для подсудимых.

Также, если бы Вавилов А.В. действовал добросовестно, соблюдая требования Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", то Общество не было бы привлечено к административной ответственности на общую сумму 500 000 руб.

Каких-либо доказательств, свидетельствующих о недобросовестности именно Емельяненко А.С., которым безосновательно инициировано привлечения к административной ответственности Общества, суду не предоставлено.

Именно в результате действий генерального директора постановлением Мирового судьи судебного участка N 105 района Сокольники г.Москвы от 16.03.2021 по делу N 5-210/2021 ООО "ЗемПроект" было привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 250 000 руб.

В результате действий генерального директора постановлением Мирового судьи судебного участка N 105 района Сокольники г. Москвы от 16.03.2021 по делу N 5-211/2021 ООО "ЗемПроект" привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 250 000 руб.

Таким образом, Вавилов А.В. общества к административной ответственности на общую сумму 500 000 руб., если бы генеральный директор ООО "ЗемПроект" Вавилов А.В. при исполнении возложенных на него обязанностей соблюдал требования действующего законодательства и устава общества.

Таким образом, требования о взыскании суммы штрафов в размере 500 000 руб. за привлечение общества к административной ответственности подлежат взысканию с директора, поскольку мировым судом была установлена вина Вавилова А.В., как генерального директора общества, в нарушении требований действующего корпоративного законодательства РФ.

Кроме того, вступившим в законную силу решением от 22.09.2020 г. по делу N А40- 80743/20 Арбитражный суд г. Москвы признал нарушение прав Емельяненко А.С. со стороны генерального директора и обязал ООО "ЗемПроект" представить Емельяненко А.С. документы бухгалтерского учета и иную документацию, содержащие информацию о деятельности общества.

24.12.2020 решение вступило в законную силу.

18.01.2021 Арбитражным судом г.Москвы был изготовлен исполнительный лист.

16.03.2021 судебный пристав-исполнитель Преображенского РОСП Петроченков Роман Сергеевич возбудил исполнительное производство N 45184/21/77003-ИП в отношении ООО "ЗемПроект".

17.04.2021 ООО "ЗемПроект" получило копию постановления о возбуждении исполнительного производства (номер почтового отправления: 80400559694006).

В результате бездействия генерального директора ООО "ЗемПроект", выраженного в неисполнении решения Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2020 по делу N А40-80743/20, судебный пристав-исполнитель Преображенского РОСП Сабуров А.А. взыскал с ООО "ЗемПроект" исполнительский сбор в размере 50 000 руб.

Рассматривая спор, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционных жалоб, на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, правильно установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, и применил нормы материального права.

Вопреки доводам жалоб, истцом были представлены надлежащие доказательства того, что размер упущенной выгоды ООО "ЗемПроект" из-за выбытия актива составлял не менее 69 493 350 руб.

Соответствующими договорами аренды истцом было подтверждено получение новыми собственниками площадки за период ее выбытия из общества доходов от аренды на сумму 69 493 350 руб.

С целью демонстрации порядка сдачи в аренду площадки с твердым покрытием и расположенных на ней сборно-разборных конструкций истцом была представлена таблица (т.4, л.д.77-79), в которой были указаны размеры доходов в период до продажи площадки (2017-2018), в период выбытия ее из общества (01.01.2019-04.08.2021) и нахождения в долевой собственности Фоминой Т.Н. (1/2), Иванова Ю.В. (1/4) и Алферова Ю.В. (1/4), а также после возврата активов по решению арбитражного суда в общество (2021-2022).

В период с 01.01.2019 по 04.08.2021 Фомина Т.Н. получила доход от сдачи в аренду площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями арендаторам ООО "Лаваль" (ИНН: 7733538314) и ООО "Мостик" (ИНН: 7733061705) в размере 38 907 100 руб. Получение указанных доходов подтверждается договорами, бухгалтерскими книгами, банковскими выписками, представленными арендаторами.

Истцом также представлены договоры аренды и субаренды, которые подтверждают сдачу площадки с расположенными на ней сборно-разборными конструкциями новыми собственниками в пользу следующих арендаторов:

- ООО "А-Тент" (ИНН: 7710928526), период аренды 01.01.2019 - 30.11.2019, общий доход от аренды - 7 411 250 руб.;

- ООО "А-Групп" (ИНН: 7710926110), период аренды 01.12.2019 - 31.08.2020, общий доход от аренды- 7 095 000 руб. (см. т.З.л.д. 18-21);

- ООО "Каркасно-тентовые конструкции" (ИНН: 7710754100), период аренды 01.12.2019 - 04.08.2021, общий доход от аренды -16 080 000 руб.

Исходя из вышеизложенного, соответствующими договорами аренды подтверждено получение новыми собственниками площадки доходов от аренды в период выбытия актива из общества на сумму 69 493 350 руб.

Доводы жалоб о том, что до продажи площадки общество доходов в заявленном размере не получало, являются необоснованными в силу следующего.

То обстоятельство, что до 10.12.2018 часть площадей общество сдавало арендаторам напрямую (как то было с ООО "Лаваль" и ООО "Мостик"), а часть площадей сдавалось через посредников (ООО "А-Тент"), было обусловлено исключительно волеизъявлением генерального директора, в чьем ведении находилось распоряжение активами общества, а также подписание и исполнение договоров аренды.

В судебном заседании по уголовному делу Вавилов А.В. лично подтвердил данные обстоятельства.

Указанные пояснения генерального директора согласуются также с представленными в материалы дела договорами аренды, по которым общество работало до 10.12.2018:

- ООО "Лаваль" имело прямой договор с ООО "ЗемПроект" и оплачивало аренду в размере 1,27 млн рублей ежемесячно;

- остальные арендаторы работали через контролируемые участником Ивановым Ю.В. организации и индивидуальных предпринимателей: к примеру, ООО "А-Тент" арендовало площадку через ЗАО "Спецглавснаб", в котором Иванов Ю.В. является учредителем и директором.

Однако данное решение было принято генеральным директором по собственному усмотрению и ничто не мешало ему заключить прямые договоры аренды со всеми арендаторами, как это было сделано 05.08.2021 после вступления в силу решения Арбитражного суда Московской области от 15.03.2021 по делу N А41-63881/19.

После возврата площадки по вышеуказанному решению суда за период с 05.08.2021 по 05.07.2022 (11 месяцев), работая по прямым договорам аренды, ООО "ЗемПроект" извлекло доход в размере 37 182 750 руб., что отражает реальную доходность площадки с расположенными на ней конструкциями, подтверждает обоснованность заявленного истцом размера упущенной выгоды.

Приговор суда по уголовному делу в отношении Вавилова А.В. и Иванова Ю.В. и материалы уголовного дела также подтверждают размер доходов, полученных новыми собственниками после выбытия актива из общества.

В рамках уголовного дела судом и следствием было установлено, что Фомина Т.Н. являлась доверенным лицом Вавилова А.В., на которое он юридически оформил свою часть площадки, чтобы избежать совершения сделки с конфликтом интересов и оставить площадку фактически в своем распоряжении.

Вавилов А.В. заработал в период с 24.01.2019 по 31.03.2021 порядка 25 млн рублей.

При этом следствием был учтен не весь период выбытия площадки из собственности общества, который составляет с 01.01.2019 по 04.08.2021, то есть указанная сумма в размере 25 млн руб. подлежит увеличению еще на сумму дохода от аренды за 4 месяца.

Доводы о том, что судом не были учтены расходы на содержание площадки, отклоняются судом.

Согласно установленным в рамках уголовного дела обстоятельствам площадка, юридически оформленная на Фомину Т.Н., находилась в фактическом распоряжении Вавилова А.В. Двумя другими долевыми собственниками площадки были Иванов Ю.В. и Алферов Ю.В.

Таким образом, в распоряжении ответчика и третьего лица должны были находиться документы, подтверждающие несение расходов на содержание объекта аренды в период его выбытия из общества, если таковые ими производились. Однако указанные лица уклонились от доказывания размера расходов на содержание площадки, необходимых для извлечения доходов от сдачи ее в аренду.

Представленные ответчиком доказательства несения обществом расходов на содержание площадки в 2018 году не могут являться относимыми, поскольку не имеют отношения к периоду выбытия актива из общества (2019-2021 гг).

Сумма упущенной выгоды, установленная судом первой инстанции, согласуется с показателями чистой прибыли (то есть за вычетом всех расходов и уплаты всех налогов), которую общество стало получать и распределять в качестве дивидендов после того, как в августе 2021 года площадка вернулась по решению суда в общество и со всеми арендаторами были заключены прямые договоры аренды.

Так, за 1-й квартал 2022 года участниками ООО "ЗемПроект" была распределена в качестве дивидендов чистая прибыль в размере 6 416 867 руб., что подтверждается протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "ЗемПроект" N 2/04-07 от 07.04.2022.

Если принять указанную сумму, как чистую прибыль за 3 месяца, то ежемесячная чистая прибыль за 1 месяц составит - 2 138 955,67 руб., а за 31 месяц - 66 307 625,7 руб.

С учетом того, что после взыскания обществу придется с взысканной с ответчика суммы в размере 69 493 350 руб. заплатить налог 6%, то оставшаяся у общества сумма составит 65 323 749 руб., то взысканная судом упущенная выгода является даже ниже показателей чистой прибыли, распределяемой участниками ООО "ЗемПроект" после возврата активов в общество.

Также необоснованными являюся доводы жалоб о том, что суд первой инстанции не учел расходы на ремонт площадки и налоговые платежи.

ООО "ЗемПроект" применяет упрощенный режим налогообложения с объектом налогообложения доходы - ставка 6%.

Денежные средства, которые поступят в общество после взыскания с ответчика на основании решения суда, будут выступать объектом налогообложения и с них общество заплатит налог 6%.

Таким образом, если при расчете упущенной выгоды доходы от аренды уменьшить на суммы подлежащих уплате обществом налогов, то это приведет к двойному налогообложению.

Относительно работ по улучшению площадки новыми собственниками на сумму 3 144 757,73 руб.

В обоснование указанных затрат ответчиком были представлены счет на оплату N 15/4 от 05.12.2018 и локальная смета N 1 от 05.12.2018.

Однако данные документы запрашивались ответчиком у подрядчика целенаправленно с целью искусственно занизить реальную стоимость отчуждения площадки. В действительности ни новые собственники площадки, ни ООО "ЗемПроект", никаких работ по улучшению площадки в период ее выбытия из общества не производили и не оплачивали, в материалах дела доказательства оплаты расходов отсутствуют.

Материальный истец в апелляционной инстанции ходатайствует о приобщении ответа ООО Фирма "КЕРН", план-схемы на ремонтные работы по договору подряда, приложения N 1 к договору подряда на ремонтные работы по договору подряда.

Указанные документы свидетельствуют исключительно о том, что ООО Фирма "КЕРН", которой принадлежит соседний земельный участок (кад. номер: 50:21:0080306:158), на большей части своего участка произвело работы по улучшению качества асфальтового покрытия. Также с учетом того, что участки ООО "ЗемПроект" и ООО Фирма "КЕРН" имеют общую подъездную территорию, последним было частично отремонтировано асфальтовое покрытия площадки ООО "ЗемПроект".

Однако расходы на ремонт асфальтового покрытия общей площадью 3000 кв.м, большая часть которого принадлежит ООО Фирма "КЕРН", на общую сумму 1770 000 рублей были оплачены исключительно данной организацией. Ни новые собственники площадки, ни ООО "ЗемПроект" участия в оплате работ не принимали.

Таким образом, ответчиком и материальным истцом не представлено никаких доказательств необходимости при расчете упущенной выгоды принимать к учету расходы на ремонт асфальтового покрытия и уплату налоговых платежей.

Доводы апелляционных жалоб, касающиеся принадлежности ООО "ЗемПроект" сборно-разборных конструкций и законности извлечения доходов от сдачи их в аренду, отклоняются.

Сборно-разборные конструкции являются движимым имуществом, не требующим государственной регистрации права собственности.

Обществу на праве собственности принадлежала вся площадка с твердым покрытием с кадастровым номером 50:21:0080306:716, площадью 19 006 кв.м.

На большей части площадки возведено временное сооружение - сборно-разборная конструкция на металлическом каркасе из листового профиля, которая используется арендаторами под склад. Указанные доводы подтверждаются представленными в материалы дела договорами аренды и заключением судебной оценочной экспертизы по делу N А41-63881/19.

Согласно расчетам, произведенным судебными экспертами в рамках дополнительной строительно-технической экспертизы по делу N А41-63881/19, общая площадь всего временного сооружения составляет 10 310,44 м2.

Ни в материалах настоящего дела, ни в иных делах, рассмотренных с участием сторон спора, не имеется доказательств, что временное сооружение, находящееся на площадке, имеет признаки самовольной постройки.

Согласно действующему законодательству РФ временное сооружение, представляющее собой сборно-разборные конструкции, является движимым имуществом и не требует государственной регистрации права собственности.

ООО "ЗемПроект" до выбытия площадки получало доход от сдачи в аренду сборно-разборных конструкций, а также продолжило сдавать их после возврата площадки в общество и сдает в настоящее время. До рассмотрения настоящего иска ни у кого из лиц, которые принимали непосредственное участие в сдаче в аренду площадки и расположенных на ней конструкций (бывшие участники общества Иванов Ю.В., Вавилов А.В.) и получали доход от указанной деятельности, не возникало сомнений в законности сдачи в аренду конструкций и принадлежности их обществу. Таким образом, в силу принципа эстоппель данные лица теряют право ссылаться на незаконность сдачи в аренду указанных конструкций.

Постановка на баланс общества конструкций зависела исключительно от действий бывшего директора общества Вавилова А.В., который всегда признавал их принадлежность обществу.

Необоснованны также доводы о том, что, поскольку Вавиловым А.В. конструкции из общества по спорной сделке не отчуждались, то отсутствуют основания взыскания упущенной выгоды от сдачи их в аренду.

Ответчик, реализовав площадку с твердым покрытием по спорной сделке, не предпринял никаких действий для защиты принадлежащего обществу имущества в виде сборно-разборных конструкций. Наоборот, совместно с площадкой он сам стал безосновательно использовать расположенные на ней конструкции для извлечения доходов в свою пользу и также не препятствовал использованию данных конструкций Ивановым Ю.В. и Алферовым Ю.В.

Доводы о неправильно избранном способе защиты и необходимости заявления иска о неосновательном обогащении к собственникам площадки в период ее выбытия из общества являются необоснованными.

Вавилов А.В., как было установлено приговором суда, используя Фомину Т.Н., в свою пользу извлекал доходы от незаконного использования площадки и принадлежащих обществу конструкций.

Лишение общества возможности извлекать доходы от сдачи в аренду конструкций находилось в причинно-следственной связи с его незаконными действиями, поскольку он, будучи директором общества, по многократно заниженной стоимости реализовал площадку, сам безвозмездно использовал принадлежащие обществу конструкции и не препятствовал Иванову Ю.В., Алферову Ю.В. делать то же самое.

Полномочиями на предъявление иска о неосновательном обогащении обладает генеральный директор общества, в то время как в рамках косвенного иска участника возможно лишь обращение с требованиями о взыскании убытков с директора.

Действия генерального директора общества Волкова Ю.В. по обращению с жалобой на решение суда, которым в пользу общества взысканы денежные средства, свидетельствует исключительно о недобросовестном характере его действий, связанных с содействием Вавилову А.В. в уходе от ответственности.

27.05.2021 Вавилов Алексей Валерьевич после того, как сделка по выводу активов была признана Арбитражным судом Московской области совершенной в ущерб интересам общества и после того, как в отношении него было возбуждено уголовное дело, оформляет договор дарения своей доли в уставном капитале ООО "ЗемПроект" в размере 50% на своего друга Волкова Ю.В.

Действуя в обход закона, Вавилов А.В. предпринимал меры, направленные на сохранение за собой контрольного пакета ООО "ЗемПроект" и устранение всех возможных угроз, связанных с лишением его данного актива (исключение из числа участников, обращение взыскания на долю в рамках иска о взыскании причиненных обществу убытков).

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст.176, 266-269, 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.12.2022 по делу N А40-65597/22 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.С. Веклич

Судьи

М.Е. Верстова А.С. Сергеева