Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2023 г. N 09АП-20003/23 по делу N А40-193226/2022

г. Москва

25 апреля 2023 г.

Дело N А40-193226/22

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.,

судей: Петровой О.О., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГОСУДАРСТВЕННОГО АВТОНОМНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ КУЛЬТУРЫ ГОРОДА МОСКВЫ "МОСКОВСКОЕ АГЕНТСТВО ОРГАНИЗАЦИИ ОТДЫХА И ТУРИЗМА" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 февраля 2023 года по делу N А40-193226/22, принятое судьёй Нечипоренко Н.В., по иску ООО "ИНВЕСТКОМ" к ГОСУДАРСТВЕННОМУ АВТОНОМНОМУ УЧРЕЖДЕНИЮ КУЛЬТУРЫ ГОРОДА МОСКВЫ "МОСКОВСКОЕ АГЕНТСТВО ОРГАНИЗАЦИИ ОТДЫХА И ТУРИЗМА", Третье лицо: КБ "ЛОКО-БАНК" (АО) о взыскании

при участии в судебном заседании:

от истца - Гаврикова Г.А. по доверенности от 03.04.2023;

от ответчика - Смотрова Л.А. по доверенности от 01.02.2023;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ИНВЕСТКОМ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ГОСУДАРСТВЕННОМУ АВТОНОМНОМУ УЧРЕЖДЕНИЮ КУЛЬТУРЫ ГОРОДА МОСКВЫ "МОСКОВСКОЕ АГЕНТСТВО ОРГАНИЗАЦИИ ОТДЫХА И ТУРИЗМА" о признании незаконными действий ГАУК "МОСГОРТУР" по предъявлению требования о платеже по банковской гарантии N LM 2801226946 от 03.02.2022, взыскании с ГАУК "МОСГОРТУР" убытков в размере 2 687 300 руб. 42 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20 февраля 2023 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечило, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, считает, что решение суда первой инстанции незаконно и необоснованно.

Истец возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил возражения.

Третье лицо не представило письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Между ООО "Инвестком" и ГАУК "МОСГОРТУР" заключен Гражданско-правовой договор N 083-01 на поставку оргтехники и информационно-вычислительной техники от 04.02.2022 по результатам определения Поставщика способом закупки Аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (Аукцион МСП), реестровый N закупки 32111014083, протокол от 27 января 2022 года N 32111014083/2, согласно которому Поставщик по заданию Заказчика поставляет оргтехнику и информационно-вычислительную технику (далее-Товар) в объеме, установленном в Техническом задании, Заказчик обязуется принять Товар и оплатить его. Цена Договора составила 26 873 004 рубля 20 копеек (Двадцать шесть миллионов восемьсот семьдесят три тысячи четыре) рубля 20 коп., в том числе НДС 20% -4 478 834(Четыре миллиона четыреста семьдесят восемь тысяч восемьсот тридцать четыре) рубля 03 коп.

В силу п. 3.1 Договора Поставка Товара осуществляется на условиях и в сроки, установленные настоящим Договором и Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение N 1 к настоящему Договору): в течение 70 календарных дней с даты заключения Договора (отсчет от 04.02.2022).

В качестве обеспечения исполнения обязательств по Договору ООО "Инвестком" заключило банковскую гарантию с АО КБ "ЛОКО-Банк" (Гарант). Для ГАУК "МОСГОРТУР" (Бенефициар) представлена банковская гарантия N LM 2801226946 от 03.02.2022, согласно которой Гарант берет на себя безусловное обязательство выплатить

Бенефициару по его письменному требованию любую сумму или сумму в пределах 2 687 300 (Два миллиона шестьсот восемьдесят семь тысяч триста) рублей 42 коп., в случае ненадлежащего выполнения или невыполнение Принципалом (ООО "Инвестком") обязательств, обеспечивающих банковской гарантией.

Истец указывает, что до принятия участия в аукционе Истец запросил от дистрибьютеров производителей Canon, Lenovo о возможности поставки МФУ, ноутбуков, после получения положительного ответа Истец принял участие в электронном аукционе. Перед заключением договора с Ответчиком, Истец заключил договор поставки с дистрибьютерами производителей Canon, Lenovo на часть товара; МФУ монохромное Canon i-8ЕК8У8 МР445СЬУ 3514С061 А4, 1200ёР1, 38ррт, ёир1еx, БАБР50, Раx, И8В/ЬАКЛУ1-Fi, 1024Mb, tray 250 в количестве 8шт; Сканер Canon imageFORMULA DR-S150 4044C003 А4, цветной, двусторонний, 45 стр./мин, ADF 60, Ethernet, USB 3.2, WI-FI в количестве 3шт;

Проектор Optoma EH335 E1P1A0PWE1Z1 DLP, 3600 ANSI Lm, Full HD, 20000:1, 1.48-1.62:1, 2,93 кг в количестве 3 шт.;

Проектор Epson EBЛУ51 У11Н977040 4000 Ьт, ^\УХаА (1280x800), 16 000:1, 2,5 кг в количестве 4 шт.;

Принтер лазерный Canon LBP712Cx 0656C001 38 стр/мин, USB 2.0, LAN, duplex в количестве 1шт;

Ноутбук Lenovo ThinkB ook 15p IMH 20V30010RU i5-10300Н/8ОВ/512ОВ SSD/15.6" FHD/GeForce GTX 1650 4GB/DOS/серый в количестве 85 шт, которое отсутствовало на складе у Истца сроком поставки до 25.03.2022.

Производители, указывая срок поставки гарантировали ее поставку. На протяжении 4-х лет от данных производителей не было сбоев по поставки товара.

После 24.02.2022 в условиях недружественных действий иностранных государств, связанных с введением санкционных мер в отношении Российской Федерации, компании Canon, Lenovo отменили поставки заказанного товара, присоединившись к введенным санкциям иностранных государств. В марте компания Canon прислала информационное письмо, в котором указывало о приостановке работы на территории РФ до снятия санкций. Lenovo в устной форме объявила о приостановке, без направления информационного письма.

Истец 25.02.2022, 14.03.2022, 12.04.2022 поставил часть товара на сумму 18 923 001 (Восемнадцать миллионов девятьсот двадцать три тысячи один) руб.20 коп.

Оставшиеся товар на сумму 7 950 003 (Семь миллионов девятьсот пятьдесят тысяч три) руб., не был поставлен из-за отказа данных производителей поставлять его.

24.03.2022 в адрес Ответчика было направлено письмо N 16/03-22 о невозможности поставить часть товара и последующим расторжением договора в части не поставленного товара в связи с существенными непредвиденными условиями на которые ни одна из Сторон не может повлиять для выполнения условий Договора с приложением письма от Canon.

Повторно в адрес Ответчика было направлено письмо от 11.05.2022 N 11/05-22.

06.05.2022 Ответчик направил в адрес АО КБ "ЛОКО-Банк" требование об уплате денежных средств по банковской гарантии о неисполнении (ненадлежащем исполнении) ООО "Инвестком" обязательств.

13.05.2022 в адрес Истца по электронной почте от АО КБ "ЛОКО-Банк" поступило требование об уплате денежных средств по банковской гарантии в размере 2687300(Два миллиона шестьсот восемьдесят семь тысяч триста) руб.42 коп.

16.05.2022 Истец в адрес АО КБ "ЛОКО-Банк" направил письмо о приостановке исполнения выплаты денежных средств по банковской гарантии с пояснением, что оставшиеся сумма поставки в размере 7950003(Семь миллионов девятьсот пятьдесят тысяч три) рубля из общей суммы поставки 26 873 004 рубля 20 копеек (Двадцать шесть миллионов восемьсот семьдесят три тысячи четыре) приостановлена из-за отказа поставить товар производителями Canon и Lenovo в связи с введенными санкциями недружественными нам государствами с 24.02.2022 приложив письмо Canon и подтверждающие документы направленные в адрес Ответчика по изменению условий договора в рамках выпущенного информационного письма Минфина России от 11.04.2022 N 24-07-08/30988 "О направлении информации по вопросам о возможности изменения по соглашению сторон существенных условий договора, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

16.05.2022 Истец в адрес Департамента культуры г. Москвы направил письмо N 16/05-22 с просьбой отменить требование Ответчика об уплате денежных средств по банковской гарантии, изменить условия Договора, заключенного между Истцом и Ответчиком.

19.05.2022 АО КБ "ЛОКО-Банк" платежным поручением N 445 перечислил Ответчику денежные средства по банковской гарантии.

25.05.2022 АО КБ "ЛОКО-Банк" в адрес Истца поступило требование о перечислении суммы покрытия по действующей гарантии от 18.05.2022 N 32-00-00-05/7309 до 18.05.2022.

Поскольку Банк в порядке регресса обратился к Истцу последний обратился в суд с настоящим иском.

Учитывая изложенное, изучив заявленные доводы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в их удовлетворении.

В рамках заключенного Гражданско-правового договора N 083-01 от 04.02.2022 на поставку оргтехники и информационно-вычислительной техники между Сторонами по результатам закупки от 27 января 2022 года с ценой 26 873 004руб.20 коп., было представлено Истцом обеспечение Договора на сумму 2 687 300 руб.42 коп. (п.9.2. Договора).

По Универсальным передаточным документам (УПД) от 25.02.2022, от 24.03.2022, 12.04.2022 Истцом были поставлены МФУ, ноутбуки, проекторы, сканеры на сумму 18 922 996 руб. 20 коп.

Оставшуюся часть Товара на сумму 7 950 003 руб. Истец не мог поставить, с чем и обратился к Заказчику, подтверждая свою невозможность, для последующего заключения соглашения о расторжении договора в данной части Товара.

24.03.2022 в адрес Ответчика было направлено письмо N 16/03-22 о невозможности поставить часть товара и последующим расторжением договора в части не поставленного товара в связи с существенными непредвиденными условиями на которые ни одна из Сторон не может повлиять для выполнения условий Договора с приложением письма от Canon.

С учетом изменившихся существенных условий после 24.02.2022, иностранные поставщики Canon, Lenovo отказались в поставке подпадающего под санкции товара Canon - сканеры, проекторы Optoma, Epson, Lenovo ноутбуки. Данные товары не производятся в России и носят уникальный характер. В адрес Ответчика были направлены письма об изменении условий договора и приложено письмо Canon.

Ссылка Ответчика о том, что товар производителя Canon по не поставленному товару имеет других производителей, указывая страну происхождения не имеют доказательной базы и вводит Суд в заблуждение в связи с тем, что производитель Canon имеет свои производства в разных странах. Только производитель принимает решение из каких стран (Китай, Вьетнам, Япония и другие страны) производить поставку или отменять отгрузку товара в Россию.

В данном случае производители Canon, Lenovo отказались поставлять товара на территорию России.

Повторно в адрес Ответчика было направлено письмо от 11.05.2022 N 11/05-22. 16.05.2022 N 16/05-22 в адрес Департамента культуры г. Москвы об отмене требования Ответчиком по уплате банковской гарантии в полном объеме с указанием причины.

Сумма обеспечения договора исходя из 10% от оставшееся суммы 7 950 003 руб., не поставленного товара, составила 795 000,00 руб.

Не смотря на направленные письма в адрес Ответчика, последний 12.05.2022 направил требование N МГТ-06-10-487/22 от 06.05.202 в АО КБ "ЛОКО-Банк" о перечислении банковской гарантии на всю сумму обеспечения Договора 2 687 300 руб.42 коп., не принимая во внимания, что Истцом была осуществлена большая часть поставки товара на сумму 18 922 996 руб.20 коп.

16.05.2022 Истец в адрес АО КБ "ЛОКО-Банк" направил письмо о приостановке исполнения выплаты денежных средств по банковской гарантии с пояснением, что оставшиеся сумма поставки составила в размере 7 950 003(Семь миллионов девятьсот пятьдесят тысяч три) рубля из общей суммы поставки 26 873 004 рубля 20 копеек (Двадцать шесть миллионов восемьсот семьдесят три тысячи четыре) с причиной невозможности поставки оставшееся части товара на сумму 7 950 003,00 рублей.

19.05.2022 АО КБ "ЛОКО-Банк" платежным поручением N 445 перечислило Ответчику банковскую гарантию в размере 2 687 300 руб.42 коп.

Правила о независимости банковской гарантии не исключают требований принципала к бенефициару о возмещении убытков, вызванных недобросовестным поведением последнего при получении суммы по банковской гарантии.

Из пункта 5 статьи 10 ГК РФ следует, что добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Положения ГК РФ и Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ не содержат норм, согласно которым неисполнение или ненадлежащее исполнение Истцом обязательств по договору является безусловным основанием для полного удержания Ответчиком денежных средств, полученных в результате платежа по банковской гарантии.

Полученные Ответчиком от Банка денежные средства в части 1 892 300 руб. 42 коп. являются убытками Истца.

Данная сумма исходит из разницы 2 687 300 руб. 42 коп - 795 000 руб. = 1 892 300руб.42 коп.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных доводов.

В материалы дела представлены доказательства в опровержение доводов заявителя, а именно л.д. 28 банковская гарантия от 03 февраля 2022 года, п. 7.4.1. гражданско-правового договора N 083-01 на поставку оргтехники и информационно-вычислительной техники, а также л.д. 36-38 требование банку предоставленных истцу из 10 % цены равную, так как не отвечает условиям, выраженных в банковской гарантии.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 февраля 2023 года по делу N А40-193226/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.Н. Янина О.О. Петрова