Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 мая 2023 г. N 20АП-1905/23 по делу N А23-10035/2021

г. Тула

2 мая 2023 г.

Дело N А23-10035/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 02.05.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.05.2023.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тимашковой Е.Н., судей Большакова Д.В. и Мосиной Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Тяпковой Т.Ю., при участии представителей заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Лассард" (Калужская обл., г. Обнинск ОГРН 1154025001030, ИНН 4025442914) - Мусихина Я.В. (доверенность от 26.11.2020 N 64-20) и заинтересованного лица - Калужской таможни (г. Калуга, ОГРН 1024001338492, ИНН 4028016174) - Кудиновой А.В. (доверенность от 11.02.2021 N 06-39/4), рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования информационной системы "Картотека арбитражных дел" (веб-конференция), апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лассард" на решение Арбитражного суда Калужской области от 06.02.2023 по делу N А23-10035/2021 (судья Харчиков Д.В.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Лассард" (далее - общество, ООО "Лассард") обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Калужской таможне (далее - таможня, таможенный орган) о признании недействительными решений от 12.08.2021 о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза N РКТ-10106000-21/000028Д, N РКТ-10106000-21/000029Д, решений от 12.08.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, после выпуска товаров, корректировка декларации на товар 10005030/020420/0095672, 10005030/060420/0098674, 10005030/100220/0037187, 10005030/150220/0043132, 10005030/150719/0162053, 10005030/151119/0320958, 10005030/200619/0132345, 10005030/250320/0087355, 10113110/050320/0031206, 10113110/180320/0037863, обязании устранить нарушения.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 06.02.2023 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новое решение. В обоснование своей позиции указывает на ошибочность выводов эксперта при проведении экспертизы спорного товара. Обращает внимание на то, что суд отказал в удовлетворении ходатайства о проведении судебной экспертизы.

От таможни в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором она, считая принятое решение законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В суде апелляционной инстанции обществом заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы, мотивированное розыском пробы спорного товара.

Рассмотрев ходатайство, суд апелляционной инстанции на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не нашел оснований к его удовлетворению, поскольку в силу части 2 статьи 9 этого же кодекса лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, а, значит, нерозыск пробы к моменту принятия судом первой инстанции судебного акта является риском общества. К тому же и к самой пробе суд апелляционной инстанции относится критически вследствие того, что она вдруг найдена лишь спустя более года с момента начала разрешения спора по существу, в то время, как в суде первой инстанции заявлено об ее утере.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзыве возражения, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что общество в регионе деятельности таможни на Смоленском таможенном посту (ЦЭД) по ДТ N 10113110/050320/0031206 (товар N 1), N 10113110/180320/0037863 (товар N 1) и на Авиационном таможенном посту (ЦЭД) Шереметьевской таможни по ДТ N 10005030/020420/0095672 (товар N 1), N 10005030/060420/0098674 (товар N 1), N 10005030/100220/0037187 (товар N 1), N 10005030/150220/0043132 (товар N 1), N 10005030/250320/0087355 (товар N 1) задекларировало товар - "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV АРТ. 84800016N2023J-AS800/880UVНTAT ТR 970/1170, сердцевина 800 МКМ+/-2 %,оболочка 880 МКМ+/-2 %, покрытие 970 МКМ+/-3 %, защитное покрытие 1170 МКМ +/-5 %, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ЕТРЕ, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI- UV, цвет прозрачный. Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения электронная промышленность, медицина. Поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования, по ДТ N 10005030/150719/0162053 (товар N 1), N 10005030/151119/0320958 (товар N 1), N 10005030/200619/0132345 (товар N 1), - товары "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV AS800/880UVPI, сердцевина 800 МКМ+/-2 %, оболочка 880 МКМ+/-2 %, покрытие 925 МКМ+/-3 %, покрытие POLYMIDE (PI), представляет собой кабель оптический (волокно) FSI- UV, цвет прозрачный. Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения электронная промышленность, медицина. Поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом. Световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования", "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-IR AS800/880IRPI сердцевина 800 МКМ+/-2 %, оболочка 880 МКМ+/-2 %, покрытие 925 МКМ+/-3 %, покрытие POLYMIDE (PI), представляет собой кабель оптический (волокно) FSI- IR, цвет прозрачный. Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения электронная промышленность, медицина. Поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом. Световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования". Производитель LEONI FIBER ОPTICS GМВН, модель отсутствует, товарный знак отсутствует, страна происхождения - Германия.

Обществом рассматриваемые товары классифицированы в товарной позиции 8544 ТН ВЭД ЕАЭС "Провода изолированные (включая эмалированные или анодированные), кабели (включая коаксиальные кабели) и другие изолированные электрические проводники с соединительными приспособлениями или без них; кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками, независимо от того, находятся они или нет в сборе с электропроводниками или соединительными приспособлениями":

- 8544 70 прочие:

- 8544 70 000 0 кабели волоконно-оптические (ставка ввозной таможенной пошлины - 0 %, НДС - 20 %).

Таможней с 16.04.2021 по 30.06.2021 в отношении общества в соответствии со статьей 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) проведена камеральная таможенная проверка.

По итогам проверки правильности классификации ввезенных обществом товаров таможней было установлено, что в ДТ указан неверный код ТН ВЭД ЕАЭС, в связи с чем таможней были приняты решения от 12.08.2021 N РКТ-10106000-21/000028Д и N РКТ-10106000-21/000029Д о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, согласно которым товары отнесены к товарной позиции 9001 ТН ВЭД ЕАЭС "Волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), призмы, зеркала и прочие оптические элементы, из любого материала, неоправленные, кроме таких элементов из оптически не обработанного стекла":

- 9001 10 волокна оптические, жгуты и кабели волоконно-оптические:

- 9001 10 900 прочие:

- 9001 10 900 1 волокна оптические.

Ввиду изменения классификационного кода товара таможенным органом 12.08.2021 приняты решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ.

Не согласившись с данными решениями, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Рассматривая заявление и отказывая в его удовлетворении, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)" ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 1 статьи 104 ТК ЕАЭС таможенному декларированию подлежат товары при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с данным Кодексом. Таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта, в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации. Согласно пункту 3 статьи 105 ТК ЕАЭС при помещении под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, используется декларация на товары. В соответствии со статьей 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары указываются основные сведения, в том числе: заявляемая таможенная процедура; сведения о декларанте, таможенном представителе, об отправителе и о получателе товаров; сведения о товарах - наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики согласно пункту 1 статьи 19 ТК ЕАЭС применяется Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности.

Согласно пунктам 1 - 2 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, то есть в отношении товаров определяется классификационный код (классификационные коды) по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности; проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы; в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по определенной форме.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). То есть, имеется ввиду выделение необходимых критериев классификации для таможенных целей. Критерии, свойства товара, важные для коммерческих целей, например эксплуатационные характеристики не всегда важны для таможенных целей, если они не затрагивают классификационно-значимых критериев.

На основании положений Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации (далее - ОПИ ТН ВЭД).

По смыслу 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС, содержащихся в приложении к решению Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54, для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам и группам; классификация товаров в субпозициях товарной позиции осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

В соответствии с пунктом 6 "Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельностей таможенного союза при классификации товаров" утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение) ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров последовательно. ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

При классификации товара по ТН ВЭД применяются Пояснения, которые базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе, представляющих собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы. Такое толкование имеет международно-правовое значение (далее - Пояснения).

Пояснения к Гармонизированной системе одобрены рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза".

Таким образом, при классификации товаров последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД, примечания к разделам, группам, субпозициям, дополнительные примечания, тексты товарных позиций, что не исключает при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД ЕАЭС всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре: определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности. Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Кроме правил интерпретации, примечаний, необходимо пользоваться Пояснениями к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), как одним из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС. Пояснения содержат толкования содержания позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 8544, в нее включаются провода, проводники, кабели волоконно-оптические, при условии, что они все являются изолированными, в данную товарную позицию включаются электрические провода, кабели и другие проводники (например, шнуры, полосы, шины), используемые в качестве проводников в электрооборудовании, аппаратуре или установках.

Товары данной товарной позиции выполнены из следующих элементов:

(А) Проводника - он может быть одно- или многожильным, целиком из одного или из разных металлов.

(Б) Одного или более покрытий из изоляционного материала; целью этого покрытия является предотвращение утечки электрического тока от проводника и защита его от повреждения. Наиболее распространенными изоляционными материалами являются резина, бумага, пластмассы, асбест, слюда, миканит, стекловолоконная пряжа, текстильная пряжа (независимо от того, подвергнуты они или нет вощению или пропитке), лак, эмаль, вар, масло и т.д. В некоторых случаях изоляцию получают анодированием или аналогичным процессом (например, при получении поверхностного покрытия оксидами металлов или солями).

(В) В некоторых случаях из металлической оболочки (например, из свинца, латуни, алюминия или стали); она служит в качестве защитного покрытия для изоляции, в качестве канала для изолирующего газа или масла или в качестве дополнительного проводника в некоторых коаксиальных кабелях.

(Г) Иногда из металлической брони (например, спирально намотанного провода или полосы из черных металлов), используемой главным образом для защиты подземного или подводного кабеля.

Изолированные провода, кабели и т.д. данной подгруппы могут быть выполнены в виде: одно- или многожильного изолированного провода; двух или более таких изолированных проводов, скрученных вместе; двух или более таких изолированных проводов, собранных вместе в общую изолирующую оболочку.

В данную товарную позицию включаются волоконно-оптические кабели, составленные из волокон с индивидуальными оболочками независимо от того, находятся они в сборке с электрическими проводниками или нет, с соединительными приспособлениями или без них. Оболочки обычно имеют различные цвета, позволяющие идентифицировать волокна на обоих концах кабеля. Волоконно-оптические кабели используются главным образом в телекоммуникациях, так как их пропускная способность для передачи информации больше, чем пропускная способность электрических проводников.

В соответствии с описанием текста товарной позиции 9001 ТН ВЭД ЕАЭС, в нее включаются: "Волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), и пр.".

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 9001, в нее включаются оптические волокна и волоконно-оптические жгуты, а также волоконно-оптические кабели, кроме указанных в товарной позиции 8544.

Оптические волокна состоят из концентрических слоев стекла или пластмассы с различными показателями преломления. Те, что вытянуты из стекла, имеют очень тонкое покрытие из пластмассы, невидимое невооруженным глазом, которое делает волокна менее подверженными излому. Оптические волокна обычно поставляются на катушках и могут иметь несколько километров в длину. Они используются для изготовления волоконно-оптических жгутов и волоконно-оптических кабелей.

Волоконно-оптические жгуты могут быть жесткими - в этом случае волокна соединяются обвязкой по всей их длине, либо они могут быть гибкими - в этом случае связываются только на концах. Если они связаны в когерентный пучок, то используются для передачи изображения, но если они связаны в некогерентный пучок, то пригодны только для передачи светового потока для освещения.

Волоконно-оптические кабели данной товарной позиции (которые могут быть снабжены разъемами) состоят из оболочки, содержащей один или несколько волоконно-оптических жгутов, волокна которых не имеют индивидуальных оболочек.

Волоконно-оптические жгуты и кабели используются главным образом в оптических аппаратах, особенно в эндоскопах товарной позиции 9018.

В данную товарную позицию не включаются кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками (товарная позиция 8544).

С учетом этого суд первой инстанции правомерно посчитал, что в данном случае с целью установления правильности примененных сторонами кодов ТН ВЭД следует установить наличие/отсутствие у спорного товара индивидуальной оболочки.

С целью классификации товаров "оптическое волокно" и "кабель волоконно-оптический" в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС подлежат использованию термины и определения, указанные в ГОСТ Р 57139-2016 "Кабели оптические. Термины и определения":

Оптический кабель; ОК - кабельное изделие, содержащее одно или несколько оптических волокон, объединенных в единую конструкцию, обеспечивающую их работоспособность в заданных условиях эксплуатации.

Волоконный световод; световод - направляющий канал для передачи оптического излучения, состоящий из сердцевины, окруженной отражающей(ими) оболочкой(ами).

Сердцевина (волоконного световода) - центральная часть волоконного световода, определяющая структуру поля распространяющегося оптического излучения.

(Отражающая) оболочка (волоконного световода) - покрытие сердцевины волоконного световода, обеспечивающее его направляющие характеристики и механическую защиту.

Оптическое волокно; ОВ - волоконный световод с защитным(и) покрытием(ями).

Элементы и характеристики оптического волокна:

- первичное покрытие оптического волокна: Покрытие, наносимое непосредственно на волоконный световод в процессе его изготовления.

- вторичное покрытие оптического волокна: Дополнительное защитное покрытие оптического волокна, нанесенное поверх первичного покрытия.

- сердечник (оптического кабеля): Часть оптического кабеля, содержащая оптические волокна, состоящая из одного или нескольких элементов конструкции, находящаяся под внутренней оболочкой оптического кабеля, защитным шлангом.

- внутренняя (промежуточная) оболочка оптического кабеля: Сплошная трубка из полимерного материала, расположенная поверх сердечника кабеля и служащая для предохранения расположенных под ней элементов оптического кабеля.

Судом первой инстанции установлено, что в отношении идентичного товара "кабели волоконно-оптические: волокно арт. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, задекларированного по ДТ N 10113110/150720/0087197, ввезенного от одного изготовителя, отправителя и получателя, имеющего идентичные качественные характеристики, проведена таможенная экспертиза.

Согласно выводам заключения Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Брянск Экспертно-исследовательского отдела N 2 (г. Смоленск) от 26.08.2020 N 12403020/0019712 "проба является оптическим волокном FSI-UV (волоконным световодом в защитной оболочке), используется в качестве среды для передачи информации в волоконно-оптических телекоммуникационных сетях различных уровней; для создания волоконного лазера; для освещения; для формирования изображения; используются как световоды в медицинских и других целях. Состоит из сердечника (стекловолокна из кварцевого стекла - 63,0 мас. %, окруженного отражающей оболочкой из полиметакрилата - 5,0 мас. %), окруженного защитной оболочкой из сополимера этилена и фторэтилена - 32,0 мас. %...", что соответствует определению оптического волокна, установленному Национальным стандартом Российской Федерации "Кабели оптические. Термины и определения" ГОСТ Р 57139-2016 - волоконный световод с защитным(и) покрытием(ями).

Исходя из справочной информации, оптические волокна используются в качестве среды для передачи информации в волоконно-оптических теле-коммуникационных сетях различных уровней; для создания волоконного лазера; для освещения; для формирования изображения; используются как световоды в медицинских и других целях. Конечная область применения товара устанавливается производителем товара и определяется потребителем. Оптическое волокно состоит из двух частей: сердцевины (стекловолокно) и отражающей оболочки из полиметилметакрилата и имеет защитное покрытие. Принцип действия волоконного световода основан на использовании процессов отражения и преломления оптической волны на границе раздела двух сред с различными показателями преломления. Луч света (световой импульс), направленный в сердцевину, распространяется по ней, многократно отражаясь от оболочки. Для обеспечения полного внутреннего отражения показатель преломления сердцевины (стекловолокна) несколько выше показателя преломления отражающей оболочки. Задача отражающей оболочки - создать границу раздела сред и не дать излучению покинуть пределы сердцевины.

В тексте экспертного заключения также указано, что проба по внешнему виду представляет собой отрезок гибкого бесцветного прозрачного материала круглого сечения. Микроскопическое исследование показало, что проба состоит из нескольких составляющих: сердцевина круглого сечения, имеющая стеклянный блеск бесцветная прозрачная оболочка, плотно покрывающая сердцевину, защитная бесцветная прозрачная оболочка, невидимая невооруженным глазом.

Товары по ДТ N 10113110/150720/0087197 ввезены по внешнеторговому контракту от 15.05.2019 N 20190515, товары по ДТ N 10005030/020420/0095672, N 10005030/060420/0098674, N 10005030/100220/0037187, N 10005030/150220/0043132, N 10005030/250320/0087355, N 10113110/050320/0031206, N 10113110/180320/0037863, N 10005030/150719/0162053, N 10005030/151119/0320958, N 10005030/200619/0132345 ввезены по контракту от 21.04.2020 N D0501-105.

Согласно письму производителя LEONI Fiber Optics GmbH от 08.04.2021, представленному обществом в таможенный орган, товары, поставленные по контракту от 15.05.2019 N 20190515 и контракту от 21.04.2020 N D0501-105, идентичны, технологический процесс производства товаров по данным контрактам не изменился.

Обществом также в таможенный орган было представлено письмо производителя LEONI Fiber Optics GmbH от 20.07.2021 относительно товаров, поставленных по вышеуказанным контрактам, в котором указано, что отличие оптического волокна от оптического кабеля в том, что оптический кабель имеет дополнительную защитную оболочку или буферное покрытие. В поставляемом товаре имеется 4-й слой, а именно тефлон, который является буферным покрытием. Свое применение оптические кабели находят в следующих областях: доставка лазерного излучения, передача сигнала в области фотоники, передача световой энергии. Данные кабели можно использовать как самостоятельный продукт без каких-либо дополнительных оснащений, но не исключается дополнительное оснащение оптическими разъемами.

Таким образом, исходя из вышеизложенного, а также в соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД спорные товары классифицируются в подсубпозиции 9001 ТН ВЭД ЕАЭС "Волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), призмы, зеркала и прочие оптические элементы, из любого материала, неоправленные, кроме таких элементов из оптически не обработанного стекла":

- 9001 10 волокна оптические, жгуты и кабели волоконно-оптические:

- 9001 10 900 прочие:

- 9001 10 900 1 волокна оптические.

Обществом в материалы дела в подтверждение своей позиции представлены следующие доказательства:

1. Заключение специалиста ООО "Судебный эксперт" по результатам товароведческого исследования от 20.07.2021 N 632/21, выполненного Владимировым А.С. - специалистом в области инженерно-технических экспертиз, образование высшее, квалификация - инженер-системотехник по специальности "Электронные вычислительные машины", регистрационный номер 257 от 30.06.1993. Перед специалистом был поставлен, кроме прочего, вопрос "Является ли образец кабелем волоконно-оптическим для передачи лазерного или иного светового излучения?", на который был дан ответ: "Представленный на исследование образец является волоконно-оптическим кабелем простой конструкции: оболочка, пластиковая трубка с оптоволокном".

Исходя из использованных методов (Метод изучения специализированной литературы, Метод сопоставления требований нормативно-технической документации с фактическим состоянием объекта исследования) и перечня используемого оборудования (Ноутбук ASUS UX410UA-GV503T), специалист сделал выводы исключительно путем визуального осмотра товара, что не позволило ему установить структуру товара (сердечник, защитные покрытия и т.д.).

Выводы же по остальным вопросам (Правомерна ли классификация товара по коду ТН ВЭД: 8544 70 000 0 Кабели волоконно-оптические? Какое функциональное назначение товара? Какой принцип действия товара? Какой состав, структура товара? Какие технические характеристики товара?) фактически представляют собой информацию, представленную обществом в адрес таможни и как таковыми выводами не являются.

2. Заключение специалиста АНО "Союзэкспертиза" ТПП РФ от 13.08.2021 N 026-21-00092 по аналогичным вопросам, которое выполнено экспертом-товароведом химиком Урусовым И.В., имеющим высшее образование и дополнительное профессиональное образование: специальность "эксперт товаровед" сертификат соответствия судебного эксперта на право самостоятельного поведения экспертиз по экспертной специальности 19.1 "Исследование промышленных непродовольственных товаров, в том числе с целью проведения их оценки", выдан ООО "Национальный институт сертификации", специальность "оценщик (эксперт по оценке имущества)" Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования "Саратовский государственный технический университет имени Гагарина Ю.А." по: программе переподготовки "Оценка стоимости предприятия (бизнеса)" по профилю направления 38.03.01 "Экономика". Стаж работы в области экспертиз и исследований 24 года. Стаж работы экспертом-товароведом в таможенных органах Российской Федерации - 18 лет.

Из текста данного заключения не усматриваются примененные методы, также указано на проведение в ходе исследования эксперимента, при этом не отражено, какое оборудование для этого применялось; при этом каких-либо испытаний с целью установления технических характеристик не проводилось. Согласно диплому, Урусов И.В. имеет высшее образование по специальности "геохимия, минералогия и петрология".

3. Заключение специалистов АНО "Негосударственный экспертный центр" от 04.05.2022 N 1176 Петрова А.В., имеющего высшее техническое образование, стаж работы в качестве эксперта с 2010 года, диплом по специальности "инженер-механик", Фролова Д.А., имеющего высшее техническое образование, квалификацию "инженер-электромеханик" по специальности "электрические машины", Николаева В.Н., имеющего высшее образование по специальности "Химия".

Из текста заключения (раздел "На экспертизу представлены") следует, что экспертиза проводилась исключительно на основании представленных документов; сведения о том, что на экспертизу представлялся образец товара, в тексте отсутствуют. При этом отражено, что производился отбор образцов.

В заключении указано, что на момент начала осмотра объект исследования находился в коробке, изготовленной из гофрированного картона, с различными маркировочными наклейками. Из фототаблицы (приложение к акту отбора образцов) усматривается, что коробка с объектами исследования вскрыта, кем и когда - неизвестно, информация отсутствует.

Кроме того, эксперты не предупреждались об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (что в данном случае не требовалось в отличие от судебной экспертизы), соответственно, не несут ответственности за свои выводы.

При таких обстоятельствах, оценив указанные доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции по праву отнесся критически к выводам, изложенным в заключениях.

В процессе рассмотрения дела обществом также было заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы с постановкой следующих вопросов:

- соответствует ли представленный образец (товар) по своим характеристикам описанию товара в графе 31 ДТ N 10113110/150720/0087197?

- является ли образец (товар) кабелем волоконно-оптическим для передачи лазерного или иного светового излучения?

- имеет ли представленный образец (товар) признаки последующей доработки, произведенной не компанией-производителем?

Производство экспертизы общество просило поручить ООО "ЦСНО "Эталон", ООО "Лекс".

Судом первой инстанции в удовлетворении данного ходатайства обоснованно отказано, поскольку арбитражная проба спорного товара, как следует из пояснений общества, утрачена, какой-либо иной образец ввозимого товара, достоверно относящийся к спорным партиям, не представлен, соглашение об обстоятельствах по данному вопросу с таможней не достигнуто, в таких условиях проведение судебной экспертизы лишено процессуального смысла, так как любая из сторон сможет заявить о неотносимости заключения предполагаемой судебной экспертизы некоего товара, не имеющего отношения к спорным партиям.

Также судом первой инстанции правомерно не принято во внимание указание общества на то, что товары, задекларированные по ДТ N 10005030/150719/0162053, N 10005030/151119/0320958 и N 10005030/200619/0132345, не являются идентичными товарам, задекларированным по ДТ N 10113110/150720/0087197, и на них не распространяются выводы заключения Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Брянск Экспертно-исследовательского отдела N 2 (г. Смоленск).

Действительно, как справедливо указал суд, товары по ДТ N 10113110/150720/0087197 ввезены по внешнеторговому контракту от 15.05.2019 N 20190515, товары по спорным ДТ ввезены по контракту от 21.04.2020 N D0501-105.

Между тем согласно письму производителя LEONI FIBER ОPTICS GМВН от 08.04.2021, представленному обществом в таможенный орган в ходе проведения таможенного контроля, товары, поставляемые по указанным контрактам, имеют одинаковые характеристики. Обществом при декларировании товаров таможенным органам представлялась одинаковая техническая документация.

Таким образом, спорные товары являются идентичными с товаром, задекларированным по ДТ N 10113110/150720/0087197, поскольку ввезены от одного изготовителя, отправителя и получателя, все товары имеют идентичные качественные характеристики, в графе 31 ДТ заявлены идентичные сведения о наименовании товара, области применения. Доказательств значительного отличия по химическим и физическим показателям спорного товара обществом не представлено.

При этом, как верно указал суд, незначительные отличия в описании товаров не влияют на их классификационные признаки.

С учетом сказанного, принимая во внимание выводы таможенного эксперта о характеристиках спорного товара, информацию о сфере применения и основных свойствах спорного товара, изложенную в документации, представленной обществом в период декларирования, с учетом текстов товарных позиций 9001 и 8544 ТН ВЭД ЕАЭС, примечаний к группам 85 и 90, следует признать, что классификация спорного товара обоснованно произведена таможней в товарной подсубпозиции 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 10.03.2023 по делу N А62-7462/21.

Таким образом, судом первой инстанции при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Все доводы, изложенные в апелляционной жалобе, изучены апелляционной инстанцией, они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, а лишь сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

При этом доводов, способных повлечь за собой отмену судебного акта, в жалобе не приведено, а судом апелляционной инстанции не установлено.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 06.02.2023 по делу N А23-10035/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.Н. Тимашкова

Судьи

Д.В. Большаков Е.В. Мосина