Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2023 г. N 10АП-7053/23 по делу N А41-86483/2022

г. Москва

04 мая 2023 г.

Дело N А41-86483/22

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 мая 2023 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей Беспалова М.Б., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания Устаевой А.Ш.,

при участии в заседании:

от Афанасьева Юрия Алексеевича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Тяпина Дмитрия Викторовича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Фоминых Ивана Сергеевича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Фоминых Сергея Николаевича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Фоминых Сергея Сергеевича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Курицыной Татьяны Николаевны - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Рыжих Ивана Николаевича - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от открытого акционерного общества "Опытное конструкторское бюро "Экситон" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от акционерного общества "РДЦ ПАРИТЕТ" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Афанасьева Юрия Алексеевича, Тяпина Дмитрия Викторовича, Фоминых Ивана Сергеевича, Фоминых Сергея Николаевича на решение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2023 года по делу N А41-86483/22 по иску Афанасьева Юрия Алексеевича, Тяпина Дмитрия Викторовича, Фоминых Ивана Сергеевича, Фоминых Сергея Николаевича, Курицыной Татьяны Николаевны, Фоминых Сергея Сергеевича,

УСТАНОВИЛ:

Афанасьев Юрий Алексеевич, Курицына Татьяна Николаевна, Тяпин Дмитрий Викторович, Фоминых Иван Сергеевич, Фоминых Сергей Николаевич, Фоминых Сергей Сергеевич обратились в Арбитражный суд Московской области к Рыжих Ивану Николаевичу, открытому акционерному обществу "Опытное конструкторское бюро "Экситон" о понуждении к исполнению обязанности. Истцы просят запретить Рыжих Ивану Николаевичу голосование на общих собраниях акционеров акциями ОАО "ОКБ "Экситон", превышающими 30% от числа всех акций эмитента, до направления истцам обязательного предложения о выкупе акций у других акционеров ОАО "ОКБ "Экситон".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено (АО) "РДЦ ПАРИТЕТ".

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2023 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, Афанасьев Юрий Алексеевич, Тяпин Дмитрий Викторович, Фоминых Иван Сергеевич, Фоминых Сергей Николаевич обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просили отменить решение Арбитражного суда Московской области, принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

Дело рассмотрено в соответствии с нормами ст. 153 АПК РФ или ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

В суде апелляционной инстанции заявителями апелляционной жалобы заявлено ходатайство об истребовании договора купли-продажи акций ОАО "ОКБ "Экситон" между Рыжих И.Н. и АО "Экситон", а также документов, подтверждающих право Рыжих И.Н. на не исполнение требований статьи 84.2 Федерального закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

По правилам статей 67, 68 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Доказательства, об истребовании которых заявлено заявителями, признаются апелляционным судом неотносимыми, в связи с чем ходатайства об истребовании доказательств подлежат отклонению как безосновательное.

Имеющиеся в материалах настоящего дела документы являются достаточными для установления имеющих значения для дела обстоятельств, а истребуемые документы не относятся к предмету спора.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Афанасьев Юрий Алексеевич, Курицына Татьяна Николаевна, Тяпин Дмитрий Викторович. Фоминых Иван Сергеевич, Фоминых Сергей Николаевич и Фоминых Сергей Сергеевич (далее истцы, акционеры) являеются акционерами Открытого акционерного общества "Опытное конструкторское бюро "Экситон" (ОАО "ОКБ "Экситон"), далее по тексту общество, ответчик. Истцам на праве собственности принадлежит в совокупности 408 (четыреста восемь) обыкновенных акций ОАО "ОКБ "Экситон", что составляет 34 процента уставного капитала ОАО "ОКБ "Экситон", что подтверждается выписками из реестра акционеров от 30.08.2021 г исх. N 1068-30.08.21/17, от 30.08.202П исх. N 1068-30.08.21/16. от 30.08.2021 г исх. N 1068-30.08.21/15. от 30.08.2021 г исх. N 1068-30.08.21/14. от 23.08.2021 г. исх. N 1068-23.08.21/24.

30 июня 2020 года Рыжих Иван Николаевич приобрел у АО "Экситон" 600 штук обыкновенных именных акций ОАО "ОКБ "Экситон", номиналом: 1000 руб. 00 коп. гос.per.номер: 1-01-11873-А, что составляет 50 процентов всех акций ОАО "ОКБ "Экситон".

Несмотря на то, что с 30 июня 2020 года (приобретение Рыжих И.Н. 50% процентов голосующих акций ОАО "ОКБ "Экситон") прошло более 2 лет Рыжих И.Н. в нарушение п. 1 ст. 84.2 Закона не направил другим акционерам общества обязательное предложение, что подтверждается также письмом общества б/н от 09.09.2022.

Вместе с тем, Рыжих И.Н. продолжает голосовать на общих собраниях акционеров (ОСА) ОАО "ОКБ "Экситон" 50 процентами акций, а счетная комиссия, функции которой исполняет АО "РДЦ ПАРИТЕТ" учитывает при подведении итогов голосования не 30%, а все 50% акций, принадлежащих Рыжих И.Н., хотя в силу прямого указания Закона должны были учитываться только 30 процентов акций, принадлежащих Рыжих И.Н., т.е. 360 акций, остальные акции не должны были учитываться при голосовании.

Истцы указали, что акционер Рыжих И.Н. на момент приобретения 600 шт. (50%) акций ОАО "ОКБ "Экситон" (30.06.2020) в соответствии с Решением N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23.08.2019 г. являлся членом СД АО "Экситон" и в силу абзаца 4 пункта 8 статьи 84.2 Закона, как член совета директоров АО "Экситон", имел право не направлять обязательное предложение владельцам остальных акций ОАО "ОКБ "Экситон". Но в соответствии с пунктом 2 этого же Решения N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23.08.2019 г. его полномочия члена СД АО "Экситон" закончились еще 23 августа 2020 года.

В настоящее время Рыжих И.Н. в соответствии с п. 2 Решения N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера (ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ") от 23.08.2019 г. уже не являлся членом СД АО "Экситон".

Кроме того, по мнению истцов, Рыжих И.Н. не может является членом СД АО "Экситон" в силу того, что Арбитражным судом Московской области по делу N А41-51387/2019 установлено, что договоры об уступке прав требования (цессии) между АО "ЭКСПОБАНК" и ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" расторгнуты по причине неисполнения обязательств по оплате этих договоров ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" и соответственно ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" не может являться залогодержателем 100% акций АО "Экситон" в силу того, что прекращение основных обязательств приводит и прекращению обеспечивающих обязательств (обязательств по залогу акций АО "Экситон"), а именно ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ", как единственный акционер (залогодержатель) назначало Рыжих И.Н. в состав СД АО "Экситон" в 2019 году.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

В силу п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее Закон), лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том. что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). Данное правило распространяется также на акции непубличного общества, если оно на 1 сентября 2014 года являлось открытым обществом и его устав не содержит указания на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах". К данной категории непубличных обществ относится и ОАО "ОКБ "Экситон".

В силу прямого указания в норме Закона обязанность направления обязательного предложения не связывается с основаниями возникновения прав на акции, а связывается только с моментом внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.

Судом установлено, что 30.06.2020 Регистратором Общества внесения приходная запись по лицевому счету Рыжих И.Н. о приобретении им 50% акций ОАО "ОКБ "Экситон" у продавца - АО "Экситон".

Согласно п. 8 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" требования статьи 84.2 (в том числе п. 1 и п. 6, на которых основаны требования истцов) не применяются при:., передаче акций лицом его аффилированным лицам..."

На момент приобретения акций Рыжих И.Н. (покупатель) являлся членом совета директором АО "Экситон" - продавца акций.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках": аффилированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления...".

Таким образом, требования п. 1, п. 6 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", на которых основаны требования истцов, не могут быть применены в рассматриваемом случае, поскольку акции были переданы лицом его аффилированному лицу.

Аффилированность Рыжих И.Н. и АО "Экситон" подтверждается:

- Решением N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23 августа 2019 года;

Постановлением Десятого апелляционного суда Московской области от 04.12.2020 по делу N А41-89222/19 (установлена законность Решения N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23 августа 2019 года)

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.04.2021 по делу N А41-130/2021 (установлен факт аффилированности Рыжих И.Н. и АО "Экситон").

Кроме того, Арбитражным судом Московской области в рамках дела N А41-130/2021 (с участием истцов по настоящему спору) были установлены обстоятельства, связанные как с аффилированностью Рыжих И.Н. и АО "Экситон" на момент передачи акций ОАО "ОКБ "Экситон", так и с отсутствием у Рыжих И.Н. обязанности по направлению обязательного предложения (абзац 9 стр. 6 Решения Арбитражного суда Московской области от 21.04.2021 по делу N А41-130/2021).

Как верно указал суд первой инстанции, законом не предусмотрена обязанность акционера, ранее аффилированного продавцом, при утрате признаков аффилированности направить обязательное предложение другим акционерам. Доказательств искусственного создания аффилированности истцами не представлено. Положение ст. ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не содержит пролонгации на будущее, применяется в момент совершения сделки купли-продажи акций.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2023 года по делу N А41-86483/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья

Э.С. Миришов

Судьи

М.Б. Беспалов С.К. Ханашевич