Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 мая 2023 г. N 19АП-1298/23 по делу N А14-2729/2022

г. Воронеж

10 мая 2023 г.

А14-2729/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 05.05.2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10.05.2023 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Мокроусовой Л.М.

Ореховой Т.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Омельченко О.В.,

при участии:

от ПАО "Сбербанк России": Разваляева К.А., представитель по доверенности от 02.04.2021,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сырный мир" на определение Арбитражного суда Воронежской области от 13.02.2023 по делу N А14-2729/2022 по заявлению публичного акционерного общества "Сбербанк России" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Компания "Модекс-импорт" (ОГРН 1133668048821, ИНН 3665096474),

УСТАНОВИЛ:

24.02.2022 в суд поступило заявление публичного акционерного общества "Сбербанк России" о признании общества с ограниченной ответственностью "Компания "Модекс-импорт" несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере, превышающем 300 000 руб., которая не исполняется более трех месяцев. Временного управляющего заявитель просил утвердить из числа членов Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная Столица" (194100, г. Санкт-Петербург, ул. Новолитовская,д. 15, лит. А, каб. 318, 320, 308 (ст. м. Лесная), адрес для направления почтовой корреспонденции: 121069, Москва, Мерзляковский переулок, д.15, подъезд 1, помещение 3).

Определением от 03.02.2022 заявление принято к производству.

23.03.2022 поступил ответ на запрос суда от САУ "Саморегулируемая организация "Северная Столица" о соответствии требованиям Закона о банкротстве кандидатуры Морозова Александра Сергеевича, ИНН 621601228804, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих 20607, адрес для направления корреспонденции 121069, г. Москва, Мерзляковский переулок, д.15, помещении 3. Вместе с тем, в ходе рассмотрения дела Морозов А.С. отозвал свое согласие быть назначенным в качестве арбитражного управляющего ООО "Компания "МодексИмпорт". САУ "Саморегулируемая организация "Северная Столица" 09.02.2023 представила кандидатуру арбитражного управляющего Жирнова А.Г. и его согласие быть утвержденным в деле о банкротстве ООО "Компания "Модекс-импорт".

Представитель заявителя уточнил заявленные требования в части суммы установления требований, просил суд установить требование в реестре требований кредиторов задолженность в сумме 436 110 330,88 руб. Суд в порядке ст. 49 АПК РФ принял к рассмотрению уточненное требование заявителя.

Определением от 20.10.2022 принято заявление ПАО "Сбербанк России" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Компания "Модекс-Импорт" как заявление о вступлении в дело о банкротстве (второе).

Определением от 03 ноября 2022 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО "Ровеньки-маслосырзавод", ИП Лыбань С.П., ИП Лыбань Н.Е., Мишину И.П., ИП Наконечного С.Е., ИП Ахалая Г.И., ООО "Модекс", ООО РТК "Сырный дом", ООО "Сырный дом-Черноземья", ООО "Сырный мир", ООО "Конно-спортивный комплекс "Яменская усадьба".

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 13.02.2023 года отказано в удовлетворении заявления публичного акционерного общества "Сбербанк России" (117997, г. Москва, ул. Вавилова, 19, ОГРН 1027700132195, ИНН 7707083893) о введении наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Компания "Модекс-импорт" (ОГРН 1133668048821, ИНН 3665096474, 396038, г.Воронеж, ул.Дорожная, 22Б, оф.405). Заявление публичного акционерного общества "Сбербанк России" (117997, г. Москва, ул. Вавилова, 19, ОГРН 1027700132195, ИНН 7707083893) о признании общества с ограниченной ответственностью "Компания "Модекс-импорт" (ОГРН 1133668048821, ИНН 3665096474, 396038, г.Воронеж, ул.Дорожная, 22Б, оф.405) несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. Возвращено публичному акционерному обществу "Сбербанк России" (ОГРН 1027700132195, ИНН 7707083893) из федерального бюджета 6000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 16.02.2022 N 451157.

Не согласившись с данным определением, ООО "Сырный мир" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

В электронном виде через систему "Мой арбитр" от ПАО "Сбербанк России" поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением, которые суд приобщил к материалам дела.

Представитель ПАО "Сбербанк России" возражал на доводы апелляционной жалобы.

Выслушав представителя ПАО "Сбербанк России", изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 23 декабря 2020 года между заявителем (кредитором) и третьим лицом (заемщиком) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 957720428 (далее - кредитный договор N 957720428), в соответствии с которым кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для приобретения молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) для производства цельномолочной продукции, сыров, масла сливочного и сухих молочных продуктов, в том числе для производства детского питания на молочной основе для детей раннего возраста, при условии, что приобретение указанного сырья осуществляется в рамках договора (соглашения), заключенного между производителем молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) и сельскохозяйственным товаропроизводителем (за исключением граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов), организацией и индивидуальным предпринимателем, осуществляющим первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, на срок не менее 1 года, в том числе на формирование покрытия по аккредитивам на срок с 23 декабря 2020 года по 23 июня 2021 года с лимитом 200 000 000 руб., а третье лицо ООО "Ровеньки-маслосырзавод" (заемщик) - возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, сроки и на условиях договора.

Во исполнение данного кредитного договора 23 декабря 2020 года между заявителем (банком) и должником (поручителем) был заключен договор поручительства N 957720428/П9, в соответствии с которым поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение ООО "Ровеньки-маслосырзавод" всех обязательств по кредитному договору N 957720428.

Также 23 декабря 2020 года между заявителем (кредитором) и третьим лицом ООО "Ровеньки-маслосырзавод" (заемщиком) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 957720429 (далее - кредитный договор N 957720429), в соответствии с которым кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для приобретения молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) для производства цельномолочной продукции, сыров, масла сливочного и сухих молочных продуктов, в том числе для производства детского питания на молочной основе для детей раннего возраста, при условии, что приобретение указанного сырья осуществляется в рамках договора (соглашения), заключенного между производителем молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) и сельскохозяйственным товаропроизводителем (за исключением граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов), организацией и индивидуальным предпринимателем, осуществляющим первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, на срок не менее 1 года, в том числе на формирование покрытия по аккредитивам на срок с 23 декабря 2020 года по 23 июня 2021 года с лимитом 100 000 000 руб., а третье лицо (заемщик) - возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, сроки и на условиях договора.

Во исполнение данного кредитного договора 23 декабря 2020 года между заявителем (банком) и должником (поручителем) был заключен договор поручительства N 957720429/П9, в соответствии с которым поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение ООО "Ровеньки-маслосырзавод" всех обязательств по кредитному договору N 957720429.

Кроме того, 18 декабря 2020 года между заявителем (кредитором) и третьим лицом ООО "Ровеньки-маслосырзавод" (заемщиком) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 957720430SX (далее - кредитный договор N 957720430SX), в соответствии с которым кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для приобретения молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) для производства цельномолочной продукции, сыров, масла сливочного и сухих молочных продуктов, в том числе для производства детского питания на молочной основе для детей раннего возраста, при условии, что приобретение указанного сырья осуществляется в рамках договора (соглашения), заключенного между производителем молока-сырья (код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности 01.41.20.110, 01.45.2, 01.49.22.120) и сельскохозяйственным товаропроизводителем (за исключением граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов), организацией и индивидуальным предпринимателем, осуществляющим первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, на срок не менее 1 года, в том числе на формирование покрытия по аккредитивам на срок с 18 декабря 2020 года по 18 июня 2021 года с лимитом 200 000 000 руб., а третье лицо (заемщик) - возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, сроки и на условиях договора.

Во исполнение данного кредитного договора 18 декабря 2020 года между заявителем (банком) и должником (поручителем) был заключен договор поручительства N 957720430SX /П9, в соответствии с которым поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение ООО "Ровеньки-маслосырзавод" всех обязательств по кредитному договору N 957720430SX.

Поручителями по обязательствам ООО "Ровеньки-маслосырзавод" перед заявителем помимо ООО "Модекс-импорт" по указанным выше кредитным договорам являются ИП Лыбань С.П., ИП Лыбань Н.Е., Мишину И.П., ИП Наконечного С.Е., ИП Ахалая Г.И.,ООО "Модекс", ООО РТК "Сырный дом", ООО "Сырный дом-Черноземья", ООО "Сырный мир", ООО "Конно-спортивный комплекс "Яменская усадьба".

ПАО Сбербанк исполнил взятые на себя обязательства, открыв третьему лицу ООО "Ровеньки-маслосырзавод" кредитную линию и предоставив денежные средства в указанных пределах. Третье лицо ООО "Ровеньки-маслосырзавод" обязательство по возврату денежных средств по кредитным договорам не исполнило, задолженность составила 436045643,27 руб.

В связи с неисполнением ООО "Ровеньки-маслосырзавод" обязательств по кредитным договорам, ПАО Сбербанк 04 февраля 2022 года направил поручителю ООО "Модекс-импорт" требование о погашении просроченной задолженности по указанным выше кредитным договорам. Поскольку в установленный срок требование поручителем исполнено не было, ПАО Сбербанк обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве установлено, что заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

В силу пункта 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника в порядке, установленном пунктом 2 данной статьи, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Предусмотренная приведенной нормой обязанность по своей сути является досудебным порядком, подлежащим соблюдению кредитором, уже обладающим правом на обращение с заявлением о признании должника банкротом.

В соответствии с п.3 ст.48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений: о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения; об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения; об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве. Указанные определения могут быть обжалованы.

В силу пункта 1 статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (пункт 1 статьи 363 ГК РФ).

Исходя из разъяснений пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.20 N 45 "О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 45), поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не установлено договором поручительства. При этом поручитель не является должником в основном обязательстве, а исполняет свою собственную обязанность в указанном объеме (пункт 1 статьи 361, пункт 2 статьи 366 ГК РФ). Пунктом 7 постановления Пленума ВС РФ N 45 закреплено, что требования к поручителю, связанные с нарушением должником основного обязательства, могут быть предъявлены кредитором лишь при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства.

Пунктом 2.2 договора поручительства от 23 декабря 2020 года N 957720428/П9 стороны установили, что поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от банка о просрочке должником платежей по основному договору уплатить банку просроченную должником сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по основному договору, а также судебные и иные расходы банка. При этом, как закреплено в пунктах 5.2 и 5.2.1 названного договора, любое уведомление, извещение, требование, согласие или иное сообщение, документ (далее по тексту - уведомление (сообщение)), направляемое сторонами друг другу по договору, должно быть совершено в письменной форме. Уведомление (сообщение) на бумажном носителе считается направленным надлежащим образом, если оно доставлено адресату посыльным, курьерской службой или почтовой связью (заказным письмом с уведомлением о вручении): банку - по почтовому адресу, поручителю - по адресу и/или почтовому адресу, указанным в договоре (или по адресу, указанному стороной в соответствии с пунктом 5.3 договора), и подписано уполномоченным лицом (или заверено в предусмотренном договором порядке, если направляется копия документа).

Датой доставки уведомления (сообщения) считается дата его получения адресатом, а при неявке адресата за получением уведомления (сообщения), или отказе от его получения, или его невручении в связи с отсутствием адресата по указанному в уведомлении (сообщении) адресу - дата составления соответствующего документа о невручении уведомления (сообщения) организацией (оператором) почтовой связи, или курьерской службой, или посыльным.

Аналогичные положения содержатся также в пунктах 2.2 и 5.2, 5.2.1 договоров поручительства от 23 декабря 2020 года N 957720429/П9 и от 18 декабря 2020 года N 957720430SX/П9.

Исходя из приведенных положений закона и условий договоров поручительства, а также смысла института поручительства и его акцессорного характера основному обязательству, обязанность должника в рассматриваемом случае заключается в необходимости исполнить обязанность за основного заемщика только после получения соответствующего требования. Поскольку просрочка по договорам поручительства возникла по истечении срока исполнения обязательств после получения требования банка об оплате денежных средств за основного заемщика, учитывая, что в рассматриваемом случае речь идет не о солидарных обязательствах основного заемщика и поручителя, а о самостоятельной ответственности поручителя за неисполнение собственных обязательств по договорам, просрочка исполнения обязательства со стороны должника возникает только в случае нарушения срока, установленного договорами поручительства.

Как установлено судом первой инстанции, ПАО Сбербанк представил письмо без даты и номера, адресованное должнику, в котором сообщается, что по состоянию на 21.10.2021 просроченная задолженность ООО "Ровеньки-маслосырзавод" составляет 159 848 585,93 руб. Данное письмо было направлено должнику 30.10.2021 заказным письмом (без уведомления) (идентификатор почтовых направлений 14586664876098) и получено последним, согласно сведений с сайта Почты России, 2 ноября 2021 года. Именно с фактом получения указанного письма ПАО Сбербанк связывает факт возникновения у него права на обращение в суд с заявлением о банкротстве.

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции, указанное письмо никем не подписано, не имеет ни даты, ни исходящего номера.

В судебном заседании в суде первой инстанции представитель заявителя пояснил, что данные письма были распечатаны из программы ПАО Сбербанк и в таком же виде, как они представлены в материалы дела, направлены должнику. При этом должником факт получения этих писем отрицается. Как пояснил представитель ООО "Компания "Модексимпорт" в судебном заседании, 2 ноября 2021 года обществу не было вручено ни одного письма, исходящего от ПАО Сбербанк. При этом должником представлено письмо Почты России от 21.06.2021 N Ф36п6-05/684, в котором сообщается, что информация на сайте ФГУП "Почта России" относительно регистрируемых почтовых отправлений носит справочный характер. На соответствующий запрос должника на Почту России относительно факта вручения или невручения почтового отправления N 14586664876098 был получен ответ о принятии таких отправлений 30.10.2021; сведения относительно вручения либо невручения или их возвращения отправителю не указаны. При таких обстоятельствах, принимая во внимание отсутствие в письмах необходимых реквизитов, а также их направление в нарушение пунктов 5.2.1 договоров поручительства без уведомлений и в отсутствие неопровержимых доказательств их вручения должнику, правомерен вывод суда первой инстанции об отказе в принятии указанных документов в качестве надлежащих доказательств извещения поручителя о просрочке основного заемщика и, соответственно, возникновения у должника обязанности по оплате задолженности в указанные ПАО Сбербанк даты.

Также ПАО Сбербанк в материалы дела представлено требование от 02.02.2022 N ЦЧБ-01-07-ИСХ/45, согласно которому он требует от должника принять срочные меры по погашению просроченной задолженности по кредитному договору N 957720428 в размере 146 245 282 руб. 94 коп, по кредитному договору 957720429 в размере 90 514 758 руб. 21 коп., по кредитному договору N 957720430SX в размере 199 683 341 руб. Данное требование направлено должнику заказным письмом с уведомлением 04.02.2022 и получено последним 7 февраля 2022 года. Данный факт должником признан.

Исходя из установленных в ходе судебного разбирательства обстоятельств, судом первой инстанции правомерно установлено, что обязанность ООО "Компания "Модекс-импорт" наступила именно с даты получения данного требования.

Вместе с тем, ПАО Сбербанк обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением уже 24 февраля 2022 года, то есть до истечения установленного Законом о банкротстве трехмесячного срока.

Соответственно, на дату обращения у заявителя еще не возникло право на подачу такого заявления, что в силу абзаца 13 пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве является основанием для отказа во введении наблюдения в отношении должника.

Поскольку, имеется еще одно заявление ПАО "Сбербанк России" от 18.10.2022 о признании ООО "Компания "Модекс-импорт" несостоятельным (банкротом), то правомерен вывод суда первой инстанции о том, что указанные обстоятельства являются основанием для оставления данного заявления без рассмотрения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для прекращения производства по делу о банкротстве подлежит отклонению как несостоятельный, поскольку заявлен без учета положений п.3 ст.48 Закона о банкротстве, согласно которым при наличии иного заявления о признании должника банкротом выносится определение об отказе во введении наблюдения и оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения.

При подаче заявления ПАО "Сбербанк России" в федеральный бюджет по платежному поручению от 16.02.2022 N 451157 перечислено 6000 руб. государственной пошлины, которые правомерно возвращены ему из федерального бюджета на основании пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 13.02.2023 по делу N А14-2729/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

Л.М. Мокроусова Т.И. Орехова