Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2023 г. N 09АП-20230/23 по делу N А40-162865/2022

г. Москва

16 мая 2023 г.

Дело N А40-162865/22

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодровой Е.В.,

судей Кузнецовой Е.Е., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ветух А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КАПИТАЛ" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 06.02.2023 по делу N А40-162865/22,

по иску ООО "МИП-СТРОЙ N 1" (ИНН: 7701394860)

к ООО "КАПИТАЛ" (ИНН: 7731661506)

о взыскании 40 162 294 руб. 85 коп.,

при участии в судебном заседании от истца: Виктор М.А. по доверенности от 07.12.2022, от ответчика: Винокуров К.Г. по доверенности от 08.08.2022.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ООО "МИП-СТРОЙ N 1" с исковым заявлением к ООО "КАПИТАЛ" о взыскании пени за нарушение срока окончания выполнения работ в размере 1 924 272 руб. 34 коп., пени за нарушение срока окончания выполнения работ, предусмотренных дополнительным соглашением N1 от 01.11.2018 в размере 1 902 000 руб., штрафа за несвоевременное предоставление исполнительной документации в размере 1 600 000 руб., штрафа за несвоевременное предоставление исполнительной документации по дополнительному соглашению N 1 от 01.11.2018 в размере 100 000 руб., об обязании передать исполнительную документацию с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.02.2023 года по делу N А40-162865/22 исковые требования удовлетворены частично. Взысканы пени в размере 1 924 272 руб. 34 коп., штраф в размере 1 700 000 руб., расходы по оплате госпошлины в размере 158 223 руб. 92 коп.; в удовлетворении остальной части исковых требований - отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО "КАПИТАЛ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании представитель ответчика на доводах апелляционной жалобы настаивал, просил отменить решение суда.

Представитель истца в судебном заседании против доводов апелляционной жалобы возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, между истцом (подрядчиком) и ответчиком (субподрядчиком) 25.07.2018 заключен договор N 20/07, по условиям которого Субподрядчик обязуется в установленный Договором срок на основании рабочей документации, утвержденной Подрядчиком, выполнить строительно-монтажные работы на ст. "Косино", по объекту: "Кожуховская линия ст. "Авиамтороная" - "Некрасовка". Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка" (далее - Объект), а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и уплатить установленную Договором цену.

В соответствии п. 1.2 Договора Субподрядчик обязуется выполнить собственными силами и/или силами привлеченных специализированных субподрядных организаций все работы по строительству Объекта, указанного в п. 1.1 Договора, в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, СНиП, ГОСТ, технических регламентов, нормативно-технической документации в объеме и в соответствии с Рабочей документацией, и на условиях, определенных Договором и приложениями к нему.

В соответствии с п.3.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 21.01.2019 г.) Цена Договора составляет 38 485 446,87 руб., кроме того НДС. НДС начисляется дополнительно по ставке, установленной п.3 ст. 164 НК РФ, действующей на дату отгрузки товара (оказания услуг, выполнения работ), получения предоплаты.

Указанная Цена Договора является приблизительной, предельной (максимальной) и не может быть увеличена.

В цену Договора входит стоимость всех материалов, работ, услуг, оборудования, а также иные расходы Субподрядчика, связанные с исполнением обязательств по настоящему Договору за исключением стоимости оборудования и давальческих материалов, обязанность по поставке которых в соответствии с Договором возложена на Подрядчика (п.7.1.6. Договора).

Согласно Графика производства работ (в редакции Приложения N 1 к Дополнительному соглашению N 2 от 21.01.2019 к Договору), начало работ: 25.07.2018, окончание работ: 31.03.2019.

В силу п. 5 Дополнительного соглашения N 2 от 21.01.2019 в соответствии со ст. 425 ГК РФ Стороны договорились, что условия заключенного настоящего Дополнительного соглашения, применяются к отношениям Сторон, возникшим с 31 октября 2018 года.

Согласно условиям договора оплата работ по Договору производится промежуточными платежами ежемесячно после выполнения Субподрядчиком работ в отчетном периоде путем перечисления на расчетный счет Субподрядчика денежных средств. Оплата работ производится на основании подписанных сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2). Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), при наличии выставленных Субподрядчиком счета и счета-фактуры.

Субподрядчик в срок до 18-го числа каждого месяца предоставляет Подрядчику: Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) - в 9 (девяти) экземплярах на бумажном носителе: журнал учета выполненных работ (форма N КС-ба) - в 1 (одном) экземпляре на бумажном носителе: Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) и журнал учета выполненных работ (форма N КС-ба) на электронном носителе (СD-дисках) в форматах программного комплекса и в формате Ехсеl; перечень оборудования и материалов (оборудование и материалы, входящие в спецификацию оборудования и материалов, фактически закрытые по форме N КС-2). включая давальческие, распределенных по месту фактического монтажа (дистанции) по форме Приложения N 16 к Договору - в 1 (одном) экземпляре на бумажном носителе и на электронном носителе в форматах программного комплекса 8те1а.ш и в формате Ехсе1; исполнительную документацию за отчетный период в количестве и объеме, определенном Регламентом по предоставлению исполнительной документации субподрядными организациями (Приложение N23 к Договору) в 7 (семи) экземплярах на бумажном носителе (6 подлинников и 1 заверенная копия) и 1 экземпляр на электронном носителе; сопроводительное письмо, содержащее реестр передаваемой документации.

Субподрядчик производит сдачу работ на основании Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), предварительно согласовав его со всеми заинтересованными лицами (производственный и сметный отделы Заказчика-Генподрядчика и Дирекция строящегося метрополитена). Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). Одновременно с этим Субподрядчик предоставляет Подрядчику исполнительную документацию: ведомости контрольных измерений, исполнительную съемку и схемы, результаты лабораторных испытаний применяемых материалов, паспорта и сертификаты на использованные материалы.

В силу п. 4.3 Договора Подрядчик вправе произвести авансирование Субподрядчику части цены подрядных работ в следующем порядке:

Авансирование производится на последующие три месяца (период авансирования) (п.4.3.1. Договора).

Сумма авансирования составляет не более 60% от стоимости работ на период авансирования (п.4.3.2. Договора).

ООО "МИП-Строй N 1" по счету N 83 от 25.07.2018, произвело выплату аванса в размере 27 247 696 руб. 39 коп. в том числе НДС, что подтверждается следующими платежными поручениями: N 20035 от 03.08.2018 на сумму 10 000 000 руб., N 20435 от 09.08.2018 на сумму 5 000 000 руб., N 26668 от 04.10.2018 на сумму 12 247 696 руб. 39 коп.

Сторона 01.11.2018 заключили Дополнительное соглашение N 1 к Договору в соответствии с п.1 которого Субподрядчик обязуется в установленный Дополнительным соглашением срок в соответствии с Рабочей документацией, одобренной со штампом "В производство работ", выполнить комплекс дополнительных строительно-монтажных работ (далее - "Работы") на ст. "Косино" на объекте: "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка". Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка" (далее - "Объект"), а Подрядчик обязуется принять результат выполненных Работ и уплатить, установленную Дополнительным соглашением цену.

Цена Дополнительного соглашения - 5 000 000 руб., в том числе НДС 18% -762 711,86 руб.

В цену Дополнительного соглашения входит стоимость всех материалов, работ, услуг, оборудования, а также иные расходы Субподрядчика, связанные с исполнением обязательств по Дополнительному соглашению, за исключением стоимости оборудования и давальческих материалов, обязанность по предоставлению которых в соответствии с договором возложена на Подрядчика.

Согласно Графика производства работ (в редакции Приложения N 1 к Дополнительному соглашению N 1 от 01.11.2018 к Договору), начало работ: 01.11.2018, окончание работ: 10.12.2018.

ООО "МИП-Строй N 1", по счету N 36 от 22.05.2019, произвело выплату аванса в размере 2 550 000 руб. в том числе НДС, что подтверждается следующим платежным поручением: N 14269 от 29.05.2019

Таким образом, общая сумма выплаченного аванса составляет 29 797 696 руб. 39 коп.

В свою очередь, по состоянию на 30.11.2022, ООО "Капитал" выполнило работы, предусмотренные Договором и Дополнительным соглашением N 1 к Договору, на общую сумму (стоимость выполненных работ) 35 291 024 руб. 34 коп., в том числе НДС (в которую входит, в т. ч. сумма за услуги ген. подрядчика, за услуги по ген. уборке, сумма гарантийного удержания), что подтверждается подписанными Сторонами Актами о приемке выполненных работ (форма N КС2), Справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3): КС-3 N1 от 31.10.2018 г. на сумму 740 842,52 руб. КС-3 N2 от 30.11.2018 г. на сумму 4 230 173,74 руб. КС-3 N3 от 31.07.2021 г. на сумму 912 988,50 руб. КС-3 N4 от 28.02.2022 г. на сумму 2 672 478,11 руб. КС-3 N5 от 30.11.2022 г. на сумму 26 734 541,47 руб.

Согласно п.3.5 Договора Субподрядчик обязуется оплатить Подрядчику комплекс услуг, связанных с выполнением Подрядчиком функций генерального Подрядчика (п.7.1.10. Договора).

Общая цена комплекса услуг, связанных с выполнением Подрядчиком функций генерального подрядчика, устанавливается в размере 10% от Фактической цены выполненных работ (либо от Расчетной цены Договора, если Фактическая цена выполненных работ превысит Расчетную цену).

Подрядчик, руководствуясь п. 3.5., п. 7.1.10. Договора, составил следующие Акты об оказании услуг генподрядчика:

Акт N 00000001685 от 31.10.2018 на сумму 74 084,25 руб. в размере 10% от выполненных СМР за период с 01.10.2018 по 31.10.2018 г. от суммы 627 832,64 руб.

Акт N 00000001884 от 04.12.2018 на сумму 423 017,37 руб. в размере 10% от выполненных СМР за период с 01.11.2018 по 04.12.2018 г. от суммы 3 584 893 руб.

Акт N 3107210178 от 31.07.2021 на сумму 91 298,86 руб. в размере 10% от выполненных СМР за период с 01.07.2021 по 31.07.2021 согласно КС-3 N 3 от 31.07.2021.

Акт N 2802220222 от 28.02.2022 на сумму 267 247,81 руб. в размере 10% от выполненных СМР за период с 01.02.2022 по 28.02.2022 согласно КС-3 N 4 от 28.02.2022.

Акт N 3011220093 от 30.11.2022 на сумму 2 673 454,15 руб. в размере 10% от выполненных СМР за период с 01.11.2022 по 30.11.2022 согласно КС-3 N 5 от 30.11.2022

Всего на сумму: 3 529 102,44 руб.

Подрядчик составил следующие Акты на возмещение расходов по генеральной уборке на территории Объекта: Акт N 412-135 от 04.12.2018 на сумму 438,02 руб., Акт N 3110-194 от 31.10.2018 на сумму 607,46 руб., Акт N 3107210179 от 31.07.2021 на сумму 1 557,55 руб., Акт N 2802220223 от 28.02.2022 на сумму 5 064,44 руб., Акт N 3011220094 от 30.11.2022 г. на сумму 21 921,04 руб. Всего на сумму 29 588,51 руб.

Подрядчик произвел гарантийное удержание. 37 042,12 руб. (5% от 740 842,52 руб.) 211 508,69 руб. (5% от 4 230 173,74 руб.) 45 649,43 руб. (5% от 912 988,50 руб.) 133 623,90 руб. (5% от 2 672 478,11 руб.) 1 336 727,07 руб. (5% от 26 734 541,47 руб.).

Всего на общую сумму 1 764 551,21 руб.

Итого: 29 797 696,39 руб. - 35 291 024,34 руб. + 1 764 551,21 руб. + 3 529 102,44 руб. + 29 588,51 руб.

Ответчик ссылается на копию письма ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019, из которого усматривается, что, в ответ на письмо N 19/11 от 25.01.2019, ООО "МИП-Строй N 1" сообщило ООО "Капитал", что шифры рабочей документации: 11-4026-2012.85-204-14/15/1-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-15/59-АР1, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-02-АИ2.4 внесены в Договор ошибочно и работы по данным шифрам выполняются другими организациями, а также о том, что запрос ООО "Капитал" об исключении из Договора вышеуказанных шифров и включении в Договор шифров 11 -4026-М-2012.85-204-00-АИ1 и 11-4026-2012.85-204-00-АИЗ будет рассмотрен в ближайшее время.

Усматривается также, что подписантом письма ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 являлся директор обособленного подразделения ООО "МИП-Строй N 1" С.А. Воробьев.

По данным канцелярии ООО "МИП-Строй N 1", в канцелярии ООО "МИП-Строй N 1" отсутствует информация о том, что письмо исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 подлежало канцелярией регистрации и направлялось в адрес ООО "Капитал".

Вместе с тем учитывая, что Ответчик предоставил Истцу исполнительную документацию по нижеуказанным шифрам, Истец не возражает относительно довода Ответчика о том, что такое письмо ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 было и направлялось в адрес Ответчика (Истец предполагает, что регистрационный номер данному письму был присвоен не посредственно обособленным подразделением, в связи с чем Истец не обнаружил у себя копию данного письма, а следовательно не учел его при подготовке иска): 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2, 11-4026-М-2012.85-204-00-МАФ1, 11-4026-М-2012.85-204- 00-ТХ1, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5, 11-4026-М- 2012.85-204-02.05-АИ, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.1-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.2-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-15.59-КМ1, 11-4026-М-2012.85-204-02.05-АИ5, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ1, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИЗ и которая была Истцом принята (за исключением по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5, поскольку исполнительную документацию Ответчик предоставил Истцу лишь 17.12.2022, что подтверждается копией письма ООО "Капитал" N 16/11-02 от 16.11.2022, с отметкой о принятии на проверку.

ООО "МИП-Строй N 1" письмом N 4-2241-22535/2022 от 17.11.2022 передало в АО "Мосинжпроект" на рассмотрение исполнительную документацию по вышеупомянутому шифру.

По состоянию на 20.12.2022 Истцом не получен письменный ответ АО "Мосинжпроект" о результатах рассмотрения исполнительной документации по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5. Так, без подтверждения АО "Мосинжпроект", что исполнительная документация сдана в АО "Мосинжпроект" в надлежащем виде, истец полагает, что нельзя считать, что Ответчиком в надлежащем виде сдана Истцу исполнительной документации по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5.

Согласно Графика производства работ (в редакции Приложения N 1 к Дополнительному соглашению N 2 от 21.01.2019 к Договору), начало работ: 25.07.2018, окончание работ: 31.03.2019.

В силу п. 11.2 Договора Субподрядчик несет ответственность, в том числе имущественную, за реализацию в натуре проектных решений, за качество и объем выполненных работ, сроки, установленные Договором.

В соответствии с абз.3 п. 11.4. Договора если другая ответственность не установлена условиями Договора, Субподрядчик при нарушении договорных обязательств уплачивает Подрядчику в случае нарушения срока начала и окончания выполнения работ по вине Субподрядчика - пени с первого дня просрочки в размере 0,03 (ноль целых три сотых) % от цены Договора, за каждый день просрочки, начиная со дня, следующего после истечения установленного Договором срока исполнения обязательства, но не более 5 (Пяти) % от цены Договора.

Учитывая, что последняя подписанная КС-3 N 5 от 30.11.2022, приложенные к ней Акты КС-2 от 30.11.2022 г., отчетный период в справке о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и Актах о приемке выполненных работ по форме КС-2 усматривается с 01.11.2022 г. по 30.11.2022, учитывая Правительства РФ N 497 от 28,03.2022 "о введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами", учитывая также ограничение, предусмотренное абз.3 п. 11.4. Договора (..., но не более 5 (Пяти) % от цены Договора), истец начислил ответчику пени за нарушение срока окончания выполнения работ, предусмотренных Договором, в размере 1 924 272,34 руб., исходя из следующего расчета: с 01.04.2019 по 31.03.2022 в размере 12 654 014,93 руб., с 01.10.2022 по 30.11.2022 в размере 704 283,68 руб.

Согласно Графика производства работ (в редакции Приложения N 1 к Дополнительному соглашению N 1 от 01.11.2018 к Договору), начало работ: 01.11.2018, окончание работ: 10.12.2018.

Учитывая, что выполнение Ответчиком работ по шифру 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4 подтверждается Актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 4 от 30.11.2022, усматривается с 01.11.2022 по 30.11.2022, учитывая Правительства РФ N 497 от 28,03.2022 "о введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами", учитывая также ограничение, предусмотренное абз.3 п. 11.4. Договора (..., но не более 5 (Пяти) % от цены Договора), истец начислил ответчику пени за нарушение срока окончания выполнения работ, предусмотренных Дополнительным соглашением N 1 от 01.11.2018 к Договору, в размере 1 902 000 руб., исходя из следующего расчета: с 11.12.2018 по 31.03.2022 в размере 1 810 500 руб., с 01.10.2022 по 30.11.2022 в размере 91 500 руб.

Положениями п.8.1.48 Договора установлено, что Субподрядчик обязан оформлять исполнительную документацию по Договору и предоставлять ее Подрядчику в соответствии с требованиями, установленными Регламентом по предоставлению исполнительной документации субподрядными организациями (Приложение N 23 к Договору).

В соответствии с п.2.1.5 Регламента по предоставлению исполнительной документации субподрядными организациями срок предоставления Субподрядчиком полного комплекта исполнительной документации после окончания этапа, вида, участка работ не должен превышать (один) месяц.

Учитывая установленный Договором срок окончания выполнения работ и п.2.1.5 Регламента по предоставлению исполнительной документации субподрядными организациями, Ответчик обязан был предоставить Истцу полные комплекты исполнительной документы по всем шифрам, в срок не позднее 30.04.2019.

Состав и порядок ведения исполнительной документации может устанавливаться нормативными правовыми актами РФ (п. 9 ст. 52 ГрК РФ).

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1128 утверждены требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

Ответчиком представлены 2 (два) следующих письма, которые, по мнению Ответчика, подтверждают своевременное предоставление Истцу исполнительной документации по всем шифрам: письмо ООО "Капитал" исх. 19/36 от 30.03.2019, письмо ООО "Капитал" исх. 19/68 от 28.06.2019.

Между тем, из письма ООО "Капитал" исх. 19/36 от 30.03.2019 усматривается, что по шифрам 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5 исполнительная документация не принималась на проверку Истцом.

Письмом N 6216-1/2019 от 17.04.2019 истец направил в адрес ООО "Капитал" для устранения замечаний предписание N 5-03/19 от 15.04.2019 об устранении нарушений при оформлении исполнительной документации, со сроком устранения нарушений: 15.04.2019.

Из письма ООО "Капитал" исх. 19/68 от 28.06.2019 г. усматривается, что исполнительная документация по шифрам 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4, 11-4026-М -2012.85-204-00-ТХ1, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИЗ, 11-4026-М-2012.85-204-00АИ1, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.1-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.2-КМ2, 11-4026-М- 2012.85-204-15.59-КМ1, 11-4026-М-2012.85-16-2505-10с-800-00-АР2, 11-4026-М- 2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5, 11-4026-М-2012.85 -204-03-АИ4 принята на проверку 18.06.2019.

Письмом исх. N 10189-1/2019 от 02.07.2019 ООО "МИП-Строй N 1" направило в адрес ООО "Капитал" для устранения замечаний предписание N 10-07/19 от 29.06.2019 об устранении нарушений при оформлении исполнительной документации, со сроком устранения нарушений: 19.07.2019.

Кроме того, исполнительную документацию по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5 Ответчик передал Истцу на проверку лишь 17.11.2022, что подтверждается письмом ООО "Капитал" N 16/11-02 от 16.11.2022.

ООО "МИП-Строй N 1" письмом N 4-2241-22535/2022 от 17.11.2022. передало в АО "Мосинжпроект" на рассмотрение исполнительную документацию по вышеупомянутому шифру. По состоянию на 20.12.2022 Истцом не получен письменный ответ АО "Мосинжпроект" о результатах рассмотрения исполнительной документации по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5. Так, без подтверждения АО "Мосинжпроект", что исполнительная документация сдана в АО "Мосинжпроект" в надлежащем виде, нельзя считать, что Ответчиком в надлежащем виде сдана Истцу исполнительной документации по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5).

Абз.10 п. 11.4 Договора предусмотрено, что если другая ответственность не установлена условиями Договора, Субподрядчик при нарушении договорных обязательств уплачивает Подрядчику за неисполнение Субподрядчиком обязательств, предусмотренных п.2.2., 2.3., 6.1-6.4, 7.1.7, 8.1.2., 8.1.З., 8.1.8., 8.1.10-8.1.14., 8.1.16.1 (за исключением обязательства о предоставлении отчета), 8.1.26, 8.1.40, 8.1.48, 8.1.53, 8.1.54, 12.5 Договора - штраф в размере 100 (Сто тысяч) рублей за каждый факт неисполнения.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств, истец обратился в суд с иском о взыскании пени за нарушение срока окончания выполнения работ в размере 1 924 272 руб. 34 коп., пени за нарушение срока окончания выполнения работ, предусмотренных дополнительным соглашением N 1 от 01.11.2018 в размере 1 902 000 руб., штрафа за несвоевременное предоставление исполнительной документации в размере 1 600 000 руб., штрафа за несвоевременное предоставление исполнительной документации по дополнительному соглашению N 1 от 01.11.2018 в размере 100 000 руб., об обязании передать исполнительную документацию.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Как следует из п. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, предусмотренной законом или договором неустойкой.

Стороны, вступая в гражданско-правовые отношения, самостоятельно определяют меры ответственности за неисполнение обязательств.

По смыслу статьи 330 ГК РФ по основаниям возникновения неустойка подразделяется на законную (нормативную) и договорную (добровольную).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Из смысла приведенных выше нормативных положений следует, что договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и, соответственно, ее размер, порядок исчисления, условия применения и т.п. определяются исключительно по их усмотрению. При этом Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает требования к форме соглашения сторон о неустойке (статья 331 ГК РФ): соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (часть 1 статьи 331 ГК РФ); несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Как установлено судом первой инстанции, согласно письму ООО "Мип-Строй N 1" Исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 года, 4 шифра рабочей документации за номерами 11-4026-М-2012.85-204-14/15/1-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-15/59-АР1, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-02-АИ2.4 "внесены в Договор ошибочно и работы по данным шифрам выполняются другими организациями_" (Приложение N 1).

В соответствии с вышеуказанным письмом Договор дополнен 2 новыми шифрами рабочей документации за номерами 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ1 и 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ3, вопрос о включении которых в Договор до сих пор на рассмотрении Истца.

Ответчик указал, что исполнил работы по следующим 17 шифрам рабочей документации: 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2; 11-4026-М-2012.85-204-00-МАФ1; 11-4026-М-2012.85-204-00-ТХ1; 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4; 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5; 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ4; 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4; 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4; 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5; 11-4026-М-2012.85-204-14/15/1-КМ2; 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-КМ2; 11-4026-М-2012.85-204-15/59-КМ1; 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ5; 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4; 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5; 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ1; 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ3.

Согласно условиям Договора срок выполнения работ по 16 шифрам рабочей документации - 31.03.2019 года, по шифру рабочей документации (по условиям Дополнительного соглашения N 1 к Договору) - до 10.12.2018 года.

Ответчик выполнил указанные работы в сроки, что подтверждается Актами освидетельствования выполненных работ, которые составляются в 6-ти экземплярах и подписаны в том числе Истцом, по каждому шифру, а также Актом маркшейдерского замера N 2018.10-04 за период с 01.09.2018 по 25.10.2018 года: 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2 - 25.02.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-00-МАФ1- 25.02.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-00-ТХ1 - 03.10.2018 года, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4 - 22.04.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5 - 26.12.2018 года, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ4 - 07.05.2019 года 08.05.2019 года 10.05.2019 года, 13.05.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4 - 15.02.2019 года, 27.03.2019 года, 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4 - 23.04.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5 - Пока не найден, запрос в архив, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/1-КМ2 - 21.01.2019 года, 26.01.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-КМ2-21.01.2019 года, 11- 4026-М-2012.85-204-15/59-КМ1 - 21.01.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ5 - 14.04.2019 года 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4 -09.11.2020 года, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5 - 14.04.2019 года, 11-4026-М-2012.85- 204-00-АИ1 - Пока не найден, запрос в архив, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ3 - 25.02.2019 года.

Относительно передачи актов по выполненным работам, ответчик указывал, что Акты КС-2, 3 по шифрам 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2, 11-4026-М-2012.85-204-00-ТХ1, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/1-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-15/59-КМ1, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ5, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5,11-4026-М-2012.85-204-00-АИ1, 11-4026-М-2012.85-204-00- АИ3 были направлены 23.10.2020 года, по шифру подписаны в октябре 2018 г.

Относительно срока передачи исполнительной документации, ответчик указывал, что документация была передана: 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2-30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-00-МАФ1 - нет письма о сдаче ИД (МАФ 1 это буквы в названии станции и скамейки), ждем ответ из архива по дате сдачи, 11-4026-М-2012.85-204-00-ТХ1 -30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4 -30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ4-30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4 -30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5 - нет письма о сдаче ИД, ждем ответ из архива по дате сдачи, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/1-КМ2 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-КМ2 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-15/59-КМ1 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ5 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5 - 30.03.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ1 -28.06.2019 года, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ3 - 30.03.2019 года.

Согласно п. 4.1 Договора установлено, что Ответчик производит сдачу работ на основании Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), предварительно согласовав его со всеми заинтересованными лицами (производственный и сметный отделы Заказчика-Генподрядчика и Дирекция строящегося метрополитена), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). Одновременно с этим Ответчик предоставляет Истцу исполнительную документацию: ведомости контрольных измерений, исполнительную съемку и схемы, результаты лабораторных испытаний применяемых материалов, паспорта и сертификаты на использованные материалы.

В соответствии с последним абзацем этого же пункта 4.1 Договора приемка выполненных за истекший отчетный период работ может быть осуществлена в следующем отчетном месяце.

Пунктом 9.5 Договора установлено, что Ответчик предоставляет Истцу документы по выполненным работам для получения заключения о соответствии результата выполненных работ проектной документации и требованиям нормативных документов в соответствии с Градостроительным кодексом РФ, а также передает Истцу исполнительную и другую документацию, обязанность по составления которой в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации возложена на Ответчика, необходимую для получения разрешения уполномоченных органов исполнительной власти на ввод Объекта в эксплуатацию.

Пунктом 9.6 Договора установлено, что при отсутствии замечаний Истца Стороны подписывают Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, подтверждающий соответствие результатов работ требованиям Договора, в том числе в части объёмов выполненных работ, их качества и расценок. Подписание Истцом Акта сдачи-приемки результата завершенных работ не освобождает Ответчика от ответственности за скрытые недостатки или дефекты.

В соответствии с пунктом 9.9. Договора во избежание сомнений, Стороны договорились, что только Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, оформленный в соответствии с п.9.6. Договора, будет считаться документом, свидетельствующим о приемке Работ Подрядчиком в смысле статьи 753 ГК РФ.

Таким образом, условия Договора определяют, что Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) подтверждает соответствие результатов работ требованиям Договора, в том числе в части объёмов выполненных работ, их качества и расценок (п.9.6.), и подтверждает факт приемки Работ Подрядчиком (п.9.9. Договора).

Соответственно, ответчик указывал, что Договором не предусмотрено, что датой фактического выполнения работ на объекте считается дата подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2).

Условия Договора также устанавливают, что приемка работ может осуществляться в последующие отчетные периоды (п.4.1. Договора), а документами, а том числе подтверждающими факт выполнения работ, является и исполнительная документация (п.4.1 Договора), на основании которой Объект вводится в эксплуатацию (п.9.5. Договора).

Со своей стороны Ответчиком представлены такие доказательства в подтверждение соблюдения сроков выполнения работ, установленных Договором, как: Акт маркшейдерского замера N 2018.10-04 за период с 01.09.2018 по 25.10.2018 года; Акты выполненных работ по всем шифрам.

Как указывается Истцом, абзацем 10 пункта 11.4 Договора предусмотрено, что при нарушении договорных обязательств, предусмотренных п. 8.1.48 Договора, уплачивается штраф в размере 100 000 рублей за каждый факт неисполнения.

Общий размер штрафа по Договору составил 1 900 000 руб.

Между тем, в соответствии с пунктом 9.5 Договора Ответчик обязан предоставить Истцу документы по выполненным работам для получения заключения о соответствии результата выполненных работ проектной документации и требованиям нормативных документов в соответствии с ГрК РФ, а также передает Истцу исполнительную документацию и другую документацию, обязанность по составлению которой в соответствии с действующим законодательством РФ возложена на Ответчика, необходимую для получения разрешения уполномоченных органов исполнительной власти на ввод Объекта в эксплуатацию. Исполнительная документация предоставляется Ответчиком Истцу в бумажном виде в 7 экземплярах и в электронном виде в формате PDF на электронном носителе.

Разделом 4 Договора предусмотрено, что в случае если Субподрядчиком не была представлена надлежащим образом оформленная исполнительная или иная документация, предусмотренная п. 4.1 Договора, и/или предъявленные к приемке работы не соответствуют установленным Договором требованиям, и/или указанные в актах объемы работ не соответствуют фактически выполненным объемам работ, Подрядчик в указанный в настоящем пункте срок направляет Субподрядчику письменный мотивированный отказ от подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2).

Пунктом 9.6 Договора установлено, что при отсутствии замечаний Подрядчика Стороны подписывают Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, подтверждающий соответствие результатов работ требованиям Договора, в том числе в части объемов выполненных работ, их качества и расценок. Подписание Подрядчиком Акта сдачи-приемки результата завершенных работ не освобождает Субподрядчика от ответственности за скрытые недостатки или дефекты Объекта.

Ответчик указывал, что передача исполнительной документации в установленный Договором срок подтверждается Письмами по спорным шифрам.

Исполнительная документация по Договору подписана в установленном порядке в полном объеме, прошла экспертизу, принята Истцом и сдана Истцом в архив АО "Мосинжпроект", что подтверждается Письмами по спорным шифрам.

Сама станция метро "Косино" введена в эксплуатацию 03.06.2019 года, соответственно, все работы не только выполнены, но и сданы непосредственно самим Истцом Заказчику, что полностью соответствует условиям Договора.

Таким образом, ответчик указывал, что не имеется пропущенного срока в рамках исполнения обязательств, как по выполнению работ, так и по передачи исполнительной документации по предусмотренным договором шифрам.

Суд первой инстанции, рассмотрев доводы ответчика, признал их частично необоснованными по следующим основаниям.

В силу ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Согласно ст. 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Пунктом 1 статьи 719 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.03.2011 N 14344/10, пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник освобожден от ответственности перед кредитором за нарушение срока исполнения обязательства только в случае, если должник по зависящим не от него, а от кредитора причинам не может исполнить обязательство в срок.

Ответчик ссылался на копию письма ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019, из которого усматривается, что, в ответ на письмо N 19/11 от 25.01.2019, ООО "МИП-Строй N 1" сообщило ООО "Капитал", что шифры рабочей документации: 11-4026-2012.85-204-14/15/1-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-14/15/2-АР1, 11-4026-М-2012.85-204-15/59-АР1, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-02-АИ2.4 внесены в Договор ошибочно и работы по данным шифрам выполняются другими организациями, а также о том, что запрос ООО "Капитал" об исключении из Договора вышеуказанных шифров и включении в Договор шифров 11 -4026-М-2012.85-204-00-АИ1 и 11-4026-2012.85-204-00-АИЗ будет рассмотрен в ближайшее время.

Усматривается также, что подписантом письма ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 являлся директор обособленного подразделения ООО "МИП-Строй N 1" С.А. Воробьев.

По данным канцелярии ООО "МИП-Строй N 1", в канцелярии ООО "МИП-Строй N 1" отсутствует информация о том, что письмо исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 подлежало канцелярией регистрации и направлялось в адрес ООО "Капитал".

Вместе с тем учитывая, что Ответчик предоставил Истцу исполнительную документацию по нижеуказанным шифрам, Истец не возразил относительно довода Ответчика о том, что такое письмо ООО "МИП-Строй N 1" исх. N 1189-1/2019 от 30.01.2019 было и направлялось в адрес Ответчика.

Истец предполагал, что регистрационный номер данному письму был присвоен непосредственно обособленным подразделением, в связи с чем Истец не обнаружил у себя копию данного письма, а следовательно не учел его при подготовке иска): 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-74-МАФ2, 11-4026-М-2012.85-204-00-МАФ1, 11-4026-М-2012.85-204-00-ТХ1, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-02.05-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ4, 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.1-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-14.15.2-КМ2, 11-4026-М-2012.85-204-15.59-КМ1, 11-4026-М-2012.85-204-02.05-АИ5, 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4, 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИ, 11-4026-М-2012.85-204-00-АИЗ и которая была Истцом принята (за исключением по шифру 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5, поскольку исполнительную документацию Ответчик предоставил Истцу лишь 17.12.2022, что подтверждается копией письма ООО "Капитал" N 16/11-02 от 16.11.2022, с отметкой о принятии на проверку. ООО "МИП-Строй N 1" письмом N 4-2241-22535/2022 от 17.11.2022 передало в АО "Мосинжпроект" на рассмотрение исполнительную документацию по вышеупомянутому шифру.

Ответчик утверждал, что работы выполнены в сроки, предусмотренные Договором (до 31.03.2019) и дополнительным соглашением N 1 от 01.11.2018 (до 10.12.2018).

В качестве доказательств выполнения работ в установленные сроки, Ответчик представил в материалы настоящего дела акты освидетельствования выполненных работ и акт маркшейдерского замера N 2018.10-04 за период с 01.09.2018 по 25.10.2018.

Вместе с тем, из представленных документов установлено, что: по шифру: 11-4026-М-2012.85-204-01-АИ4 дата Акта освидетельствования выполненных работ: 22.04.2019.

Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 18.04.2019, дата окончания работ: 22.04.2019 г. по шифру: 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ4:

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 10.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 06.05.2019., дата окончания работ: 10.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 07.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 06.05.2019, дата окончания работ: 07.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 08.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 06.05.2019, дата окончания работ: 08.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 07.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 06.05.2019, дата окончания работ: 07.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 08.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 06.05.2019, дата окончания работ: 08.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 10.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 08.05.2019, дата окончания работ: 10.05.2019.

Дата Акта освидетельствования скрытых работ: 13.05.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 10.05.2019, дата окончания работ: 13.05.2019.

- по шифру:11-4026-М-2012.85.204-11-АИ4:

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 23.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 18.04.2019, дата окончания работ: 23.04.2019.

- по шифру: 11-4026-М-2012.85-204-02/05-АИ5

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 14.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 10.04.2019, дата окончания работ: 14.04.2019.

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 14.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 10.04.2019, дата окончания работ: 14.04.2019.

-по шифру 11-4026-М-2012.85-204-03-АИ5

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 14.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 10.04.2019, дата окончания работ: 14.04.2019.

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 14.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 10.04.2019, дата окончания работ: 14.04.2019.

-по шифру 11-4026-М-2012.85-204-00-АИЗ

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 10.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 04.04.2019, дата окончания работ: 10.04.2019.

Дата Акта освидетельствования выполненных работ: 10.04.2019. Согласно п.5 Акта: дата начала работ: 04.04.2019, дата окончания работ: 10.04.2019.

-по шифру: 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4

Дата Акта разграничения объемов работ по проекту: не указано. Из Акта следует, что подписывался 09.11.2020.

Кроме того, из актов освидетельствования выполненных работ, актов освидетельствования скрытых работ, акта маркшейдерского замера не следует, в том числе объем и стоимость выполненных работ.

Кроме того, из Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 3.4 от 31.07.2021, N 3.7 от 31.07.2021, N 3.9 от 31.07.2021, N 1 от 30.11.2022, N 1-1 от 30.11.2022, 1-2 от 30.11.2022, 1-3 от 30.11.2022, N 2 от 30.11.2022, N 2-1 от 30.11.2022, N 3 от 30.11.2022, N 4 от 30.11.2022, N 5 от 30.11.2022, N 6 от 30.11.2022, N 7 от 30.11.2022, N 8 от 30.11.2022, N 8-1 от 30.11.2022, N 9 от 30.11.2022, N 9-1 от 30.11.2022, усматривается, что работы выполнялись, в том числе в мае 2019, а из КС-2 N 10 от 30.11.2022 - в апреле 2019.

Вышеупомянутые документы подтверждают, что работы выполнялись Ответчиком за пределами сроков, предусмотренных Договором и Дополнительным соглашением N 1 от 01.11.2018.

Кроме того, судом первой инстанции учтено, что Акт освидетельствования скрытых работ -это документ, составляемый после приемки представителями заказчика, подрядчика и авторского надзора выполненных работ, скрываемых последующими работами.

В акте освидетельствования скрытых работ фиксируют, как были выполнены работы, которые впоследствии невозможно проверить без демонтажа или вскрытия элементов объекта строительства.

Тем самым, Акты освидетельствования скрытых работ - являются промежуточными документами, подтверждающими выполнение скрытых работ.

Судом первой инстанции установлено, что в материалы дела не представлены доказательства приостановления сроков выполнения работ.

Уведомлений о приостановлении сроков ответчиком не представлено.

Согласно п. 4.1 договора субподрядчик в срок до 18-го числа каждого месяца предоставляет подрядчику в том числе исполнительную документацию за отчетный период в количестве и объеме, определенном Регламентом по предоставлению исполнительной документации субподрядными организациями в 7 экземплярах на бумажном носителе (6 подлинников и 1 заверенная копия) и 1 экземпляр на электронном носителе.

Субподрядчик производит сдачу работ на основании акта о приемке выполненных работ, при этом одновременно с этим субподрядчик предоставляет подрядчику исполнительную документацию.

Согласно п. 8.1.21 договора субподрядчик обязан передать по окончании выполнения работ и его приемки Приемочной комиссии подрядчику в том числе исполнительную документацию о выполненных строительных и монтажных работах, технические паспорта объекта.

Сдача - приемка выполненных работ регламентируется разделом 9 договора по следующим условиям.

Не позднее чем за 20 (Двадцать) рабочих дней до предполагаемой даты фактического окончания работ по Договору в полном объеме, Субподрядчик обязан письменно известить Подрядчика о готовности к сдаче выполненных в полном объеме работ по Договору.

После завершения работ на Объекте Комиссия по приемке Объекта, сформированная Заказчиком-Генподрядчиком с участием, при необходимости, других лиц, осуществляет в соответствии с законодательством, строительными нормами и правилами приемку Объекта, выявляет недостатки (дефекты) выполненных работ, невыполненные работы.

В случае если в ходе проведения процедуры сдачи-приемки будут выявлены отдельные недостатки (дефекты) работ, которые не позволяют производить нормальную эксплуатацию результата выполненных работ в соответствии с его целевым назначением, и если такие недостатки (дефекты) связаны с работами, выполнявшимися по Договору Субподрядчиком. Подрядчик направляет Субподрядчику уведомление о недостатках (дефектах), в котором указывается перечень и характер выявленных недостатков (дефектов), а также срок, установленный Субподрядчику для их устранения. Субподрядчик должен принять все меры по устранению недостатков (дефектов), выявленных Комиссией в ходе процедуры сдачи-приемки, в установленный Подрядчиком срок.

При отказе Субподрядчика исправить ненадлежащим образом выполненные работы, указанные в соответствующем уведомлении Подрядчик вправе: потребовать соразмерного уменьшения цены работ и удержать стоимость такого уменьшения из причитающихся Субподрядчику платежей; привлечь для устранения недостатков третье лицо с отнесением всех связанных с этим расходов на Субподрядчика.

Субподрядчик предоставляет Подрядчику документы по выполненным работам для получения заключения о соответствии результата выполненных работ проектной документации и требованиям нормативных документов в соответствии с Градостроительным Кодексом РФ, а также передает Подрядчику исполнительную и другую документацию, обязанность по составлению которой в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации возложена на Субподрядчика, необходимую для получения разрешения уполномоченных органов исполнительной власти на ввод Объекта в эксплуатацию. Исполнительная документация предоставляется Субподрядчиком Подрядчику в бумажном виде в 7 (семи) экземплярах на бумажном носителе (6 подлинников и 1 заверенная копия) и 1 экземпляре в электронном виде в формате PDF на электронном носителе.

При отсутствии замечаний Подрядчика Стороны подписывают Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, подтверждающий соответствие результатов работ требованиям Договора, в том числе в части объемов выполненных работ, их качества и расценок. Подписание Подрядчиком Акта сдачи-приемки результата завершенных работ не освобождает Субподрядчика от ответственности за скрытые недостатки или дефекты Объекта.

По окончании выполнения всех работ по настоящему Договору Субподрядчик самостоятельно сдает работы балансодержателю на каждую систему в целом.

Окончательные расчеты производятся после результата сдачи Объекта в эксплуатацию.

Во избежание сомнений, Стороны договорились, что только Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, оформленный в соответствии с п. 9.6 Договора, будет считаться документом, свидетельствующим о приемке Работ Подрядчиком в смысле статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно графику производства работ, работы выполняются в период с 25.07.2018 по 31.10.2018.

Сторонами 01.11.2018 заключено дополнительное соглашение N 1 к договору, согласно которому Субподрядчик обязуется в установленный Дополнительным соглашением срок в соответствии с Рабочей документацией, одобренной со штампом "В производство работ" (шифр: 11-4026-М-2012.85-16-2505-4с-204-03-АИ2.4). выполнить комплекс дополнительных строительно-монтажных работ (далее - "Работы") на ст. "Косино" на объекте: "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка". Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка" (далее - "Объект"), а Подрядчик обязуется принять результат выполненных Работ и уплатить установленную Дополнительным соглашением цену.

Субподрядчик обязуется выполнить Работы в следующие сроки:

Дата начала выполнения Работ - "01" ноября 2018 г.

Дата окончания Работ - согласно Графику производства работ (Приложение N 1 к Дополнительному соглашению) (10.12.2018 г.).

Стоимость Работ, предусмотренных Дополнительным соглашением (далее -"Цена Дополнительного соглашения"), составляет 5 000 000 (Пять миллионов) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18% - 762 711 (Семьсот шестьдесят две тысячи семьсот одиннадцать) рублей 86 копеек. Цена Дополнительного соглашения является приблизительной, предельной (максимальной) и не может быть увеличена.

Согласно п. 1.2 дополнительного соглашения N 2 приложение N 1 "График производства работ" к договору признан утратившим юридическую силу и изложен в редакции приложения N 1 к настоящему дополнительному соглашению.

Срок выполнения работ по графику производства работ предусмотрен с 25.07.2018 по 31.03.2019.

Однако, согласно представленным актам выполненных работ, работы выполнены с существенным нарушением срока сдачи предусмотренных договором работ.

Так, подтверждением сдачи работ сторонами подписывается Акт сдачи-приемки результата завершенных работ, подтверждающий соответствие результатов работ требованиям Договора.

Вместе с тем, окончательные акты по форме КС-2, КС-3 в установленный срок не подписаны, а работы соответственно не переданы подрядчику.

В материалы дела ответчиком представлены акты за период 2022 года, когда работы должны были быть выполнены не позднее 31.03.2019.

Таким образом, факт наличия просрочки в сдаче работ подтверждены документальными доказательствами, при этом, ответчиком не оспорен расчет суммы неустойки, начисленной по договору.

Однако, ответчиком было заявлено о несоразмерности взыскиваемой истцом неустойки последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Гражданского кодекса Российской Федерации предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом, а право снижения неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 21.12.2000 N 263-О, предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи 333 ГК РФ речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерб а, причиненного в результате конкретного правонарушения, что исключает для истца возможность неосновательного обогащения за счет ответчика путем взыскания неустойки в завышенном размере.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума ВАС от 22.12.2011 г. РФ N 81, при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам).

Разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Из вышеприведенных разъяснений следует, что признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего решение. При этом в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения санкций с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон.

Апелляционный суд полагает обоснованными выводы суда первой инстанции о том, что предусмотренные договором работы сданы истцу уже после подачи настоящего иска, кроме того, вся исполнительная документация передана также после подачи искового заявления.

Кроме того, факт нарушения срока передачи исполнительной документации подтверждается тем, что письмами N 6216-1/2019 от 17.04.2019, N 10189-1/2019 от 02.07.2019 истец сообщил ответчику об устранении выявленных замечаний предписание N 5-03/19 от 15.04.2019 об устранении нарушений.

При изложенных обстоятельствах, поскольку условиями договора сумма неустойки ограничена 5 % от цены договора, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о применении в данном случае статьи 333 ГК РФ, и начислению неустойки исходя 5 % от цены договора и дополнительного соглашения включительно в размере 1 924 272,34 руб. в удовлетворении остальной части отказал.

Поскольку материалами дела подтвержден факт нарушения срока передачи исполнительной документации, сумма штрафа в общем размере 1 700 000 руб. подлежит начислению в полном объеме, с чем соглашается апелляционный суд.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в статье 12 ГК РФ, а также иными способами, предусмотренными законом.

Таким образом, перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим, однако использование других способов защиты права допускается Гражданским кодексом Российской Федерации только при наличии прямого указания закона.

Так, защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным решения собрания; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется в силу статей 11, 12 ГК РФ истцом, но этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса. Избранный способ защиты гражданского права должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру его нарушения.

Избранный способ защиты истцом, как требование об обязании передать исполнительную документацию, суд не может расценивать как надлежащий, поскольку материалами дела подтверждается факт передачи ответчиком в адрес истца исполнительной документации по шифру N 11-4026-М-2012.85-204-11-АИ5.

Таким образом, заявленное истцом требование об обязании передать исполнительную документацию необоснованно и удовлетворению не подлежит.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у апелляционного суда не имеется.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств дела судом первой инстанции и ответчиком не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку данное решение суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

Все доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, давшим им надлежащую оценку, с которой согласен апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционной жалобы не находит оснований для иной, нежели данной судом первой инстанции, оценки представленных в материалы деле доказательств, и установлении на их основе иных имеющих значение для дела обстоятельств, которые бы свидетельствовали о наличии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, а нарушений норм процессуального права, влекущих принятие незаконного и необоснованного судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлении обжалуемого решения суда первой инстанции без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.02.2023 по делу N А40-162865/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

Е.Е. Кузнецова О.Н. Семикина