Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2023 г. N 09АП-26383/23 по делу N А40-130311/2022

17 мая 2023 г.

дело N А40-130311/22

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Семёновой А.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.03.2023 г. (резолютивная часть от 16.02.2023 г.) по делу N А40-130311/22

по иску ООО "ИНЖКАПСТРОЙ" (ОГРН: 5067746763805) к ООО "СТРОЙРЕСУРС" (ОГРН: 1197746347820) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Чугункова Т.Т. по доверенности от 17.11.2021, Пивоваров С.Ю. по доверенности от 16.01.2023,

от ответчика: Тадрос Е.А. по доверенности от 28.03.2023

УСТАНОВИЛ:

ООО "ИНЖКАПСТРОЙ" (далее - истец, подрядчик) предъявило ООО "СТРОЙРЕСУРС" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании (с учетом принятых в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений) задолженности по компенсации стоимости материалов в размере 3 076 301 руб. 23 коп., задолженности в размере 6 240 912 руб. 99 коп., неустойки за период с 19.03.2022 г. по 02.02.2023 г. (с учетом моратория, введенного Постановление Правительства РФ от 28.03.2022 N 497) в размере 776 054,51 руб., а также неустойки, начисленной на сумму основного долга (6 240 912,99 руб.) с 03.02.2023 г. в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки по день фактической уплаты денежных средств Ответчиком, но суммарно не более 5 % (Пяти) от стоимости Договора.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 16.02.2023 г., изготовленным в полном объеме 10.03.2023 г. исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, Истец по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "ИнжКапСтрой" (Истец) и ООО "СтройРесурс" (Ответчик) заключен Договор подряда N Ил9-М от "01" февраля 2021 г. (далее - Договор), Дополнительное соглашение N 1 от 28.06.2021 г. к Договору подряда N Ил9-М от 01 февраля 2021 г. (далее - ДС N 1)

Согласно п. 1.1. Договора, Ответчик поручает, а Истец принимает на себя выполнение комплекса работ по устройству фундамента, монолитного каркаса со сборными ЖБК, кладки наружных и внутренних ограждающих конструкций на объекте: "Многоэтажный жилой дом со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями, дошкольной образовательной организацией на 175 мест "Светлый мир "В стремлении к свету_". 3 этап строительства. Корпус 9, ДОО", по адресу: г. Москва, СВАО, Лианозово, Илимская ул. Вл. 3/5.

Согласно п. 2.1 Договора, стоимость работ, включая стоимость материалов и оборудования поставки Подрядчика, по настоящему Договору определяется Сметой N 1 (приложение N 1), и составляет 368 857 767,15 руб., в том числе НДС (согласно ДС N 1).

Сторонами подписаны Акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) на сумму 109 704 467,82 (Сто девять миллионов семьсот четыре тысячи четыреста шестьдесят семь) рублей 82 коп. в т.ч. НДС:

N 1 от 15.03.2021 г. на сумму 2 661 054,40 руб., N 2 от 31.03.2021 г. на сумму 4 396 524,43 руб., N 3 от 30.04.2021 г. на сумму 1 666 025,28 руб.; N 4 от 15.05.2021 г. на сумму 3 123 231,58 руб.; N 5 от 31.05.2021 г. на сумму 5 279 729,56 руб.; N 6 от 30.06.2021 г. на сумму 6 581 024,58 руб.; N 7 от 19.07.2021 г. на сумму 13 922 324,33 руб.; N 8 от 31.07.2021 г. на сумму 19 237 081,21 руб.; N 9 от 15.08.2021 г. на сумму 15 582 297,14 руб.; N 10 от 15.09.2021 г. на сумму 14 351 859,51 руб.; N 11 от 30.09.2021 г. на сумму 8 739 075,60 руб.; N 12 от 15.10.2021 г. на сумму 5 753 898,06 руб.; N 13 от 31.10.2021 на сумму 8 410 342,14 руб.

Письмом (исх. N 90 от 16.02.2022 г.) в адрес Ответчика направлена исполнительная документация и Акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) на сумму 11 757 944,37 (Одиннадцать миллионов семьсот пятьдесят семь тысяч девятьсот сорок четыре) рубля 37 коп. в т.ч. НДС: N 14 от 15.02.2022 г. на сумму 10 497 485,57 руб., N 15 от 15.02.2022 г. на сумму 1 260 458,80 руб.

Письмо (исх. N 90 от 16.02.2022 г.) передано нарочным в офис Ответчика (отметка о получении 16.02.2022 г.), а также ценным письмом почты России с описью вложения 16.02.2022 г. (РПО 10506668062697), получено адресатом 22.02.2022 г., ценным письмом почты России с описью вложения 16.02.2022 г. (РПО 10707856166450), получено адресатом 18.02.2022 г.

Согласно п. 2.4.1 Договора, Заказчик в течение 10 (десяти) рабочих дней проверяет, подписывает и возвращает Подрядчику один экземпляр Акта и Справки формы N КС-2 и N КС-3, или дает мотивированный отказ. При наличии замечаний Заказчика, переданных подрядчику в форме мотивированного отказа, Подрядчик вносит требуемые Заказчиком корректировки и повторно представляет указанные документы в течение 3-х рабочих дней с момента получения мотивированного отказа. В случае повторного мотивированного отказа приемка выполненных работ, представление документов и их рассмотрение Заказчиком переносится на следующий месяц.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Ответчиком не представлены доказательства составления рекламационных актов, а также направление в адрес Истца каких-либо замечаний или претензий по качеству выполненных истцом работ. Мотивированный отказ от подписания КС-2 и КС-3 так же отсутствует.

В связи с отсутствием мотивированного отказа или каких-либо замечаний, на предмет соответствия выполненных работ как к их объемам, так и к качеству выполненных работ, переданной надлежащим образом в полном объеме исполнительной документации, данные работы, согласно пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, принимая во внимание разъяснения, содержащиеся в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", работы считаются принятыми в одностороннем порядке.

Таким образом, Истцом выполнены работы на сумму 121 462 412,19 руб.

В размер задолженности по оплате выполненных работ включена сумма гарантийного удержания по Договору в размере 6 073 120,62 руб.

Согласно п. 2.4.3 Договора в целях обеспечения гарантии качества работ, выполняемых Подрядчиком по настоящему Договору, Заказчик удерживает при осуществлении ежемесячных оплат денежные средства, в размере 5 % от стоимости договора, которые выплачиваются в течение 180 календарных дней после передачи результата работ эксплуатирующей организации и подписания итогового акта, при отсутствии замечаний к качеству выполненных работ и не устраненных подрядчиком гарантийных случаев.

Итоговый акт от "15" февраля 2022 г. по исполнению Договора подряда N Ил9- М от "01" февраля 2021 г. направлен Ответчику ценным письмом почты России с описью вложения 06.05.2022 г. (РПО N 10707871003006), вручено адресату 12.05.2022 г., а также по электронной почте.

Итоговый акт от "15" февраля 2022 г. по исполнению Договора подряда N Ил9-М от "01" февраля 2021 г., подписанный Ответчиком, в адрес Истца не передавался. Мотивированный отказ от подписания Итогового акта также в адрес Истца не поступал.

Предусмотренный п. 2.4.3 гарантийный срок (180 календарных дней) истек "14" августа 2022 г.

Таким образом, у Ответчика отсутствуют основания удержания денежных средств в качестве гарантии качества выполненных работ.

Истец направил Ответчику Соглашение о расторжении от 15.02.2022 г. Договора подряда от 01.02.2021 г. N Ил9-М в 2-х экз. (исх. письмо N 89 от 15.02.2022 г.).

Соглашение передано нарочным в офис Ответчика (отметка о получении 16.02.2022 г.), а также отправлено ценным письмом почты России с описью вложения 16.02.2022 г. (РПО 10707856166467), получено адресатом 22.02.2022 г.

Ответчиком не представлены доказательства, подтверждающие направление уведомления о расторжении Договора в адрес Истца.

В силу п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии со статьей 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой (п. 1 ст. 746 ГК РФ).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (статьи 711, 746 ГК РФ).

В соответствии со статьей 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте, либо в ином документе, удостоверяющим приемку, были оговорены эти недостатки, либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

Как следует из п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

В силу п. 2 ст. 762 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ.

Также Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по компенсации стоимости материалов в размере 3 076 301,23 (Три миллиона семьдесят шесть тысяч триста один) рубль 23 коп. (2 481 398,23 руб. - компенсация арматуры; 594 903,00 руб. - компенсация бетона).

Согласно п. 2.11.3 Договора в связи с изменением стоимости на материалы, а именно: бетон, арматуру, полигран, газобетон, используемой для выполнения работ, относительно следующих: бетон В7,5 - 3550 руб/м3, бетон В25 - 4300 руб/м3, бетон В30 - 4480 руб/м3, бетон В40 - 4690 руб/м3, блок полигран 70 мм - 480 руб/м2, блок полигран 130 мм - 792 руб/м2, арматура - 63 500 руб/т, газобетон - 4 350 руб/м3.

При этом, если стоимость на материал превысит более чем на 5 (пять) % стоимость на материал, установленную Сторонами на дату заключения Договора, перерасчет стоимости Работ производится в следующие сроки:

- по истечении 5 (пяти) календарных месяцев с даты начала выполнения работ по настоящему Договору и подписания дополнительного соглашения к настоящему Договору;

- после выполнения Подрядчиком всех Работ по настоящему Договору до подписания сторонами Итогового акта, путем согласования сторонами в течение 7 (Семи) календарных дней расчета компенсации стоимости материалов и подписания дополнительного соглашения к настоящему Договору.

Пунктом 2.11.3 Договора предусмотрена формула расчета компенсации.

Расчет компенсации осуществляется по следующей формуле: (Средневзвешенная стоимость материала за отчетный период - (минус) цена на материал указанная в настоящем пункте Договора) х объем материала, учтенный в КС- 2 за отчетный период. Средневзвешенная стоимость материала за отчетный период определяется следующим образом: стоимость по всем оплаченным счетам за соответствующие материалы деленная на объем по всем оплаченным счетам за соответствующие материалы за отчетный период.

Если при таком пересчете стоимость материалов увеличивается менее чем на 5 (пять) % от вышеуказанной, компенсация стоимости материалов не производится.

При расчете компенсации стоимости арматуры и бетона перечисляются (суммируются) все УПД (накладные) подписанные между Истцом и Ответчиком, содержащие наименование товара - бетон или арматура. Расчет компенсации стоимости арматуры и бетона производится только на основании подписанных сторонами УПД (накладных).

Средневзвешенная стоимость материала за отчетный период определяется следующим образом: стоимость по всем оплаченным счетам за соответствующие материалы деленная на объем по всем оплаченным счетам за соответствующие материалы за отчетный период (п. 2.11.3).

Расчет по графам, указанным в таблице:

Средневзвешенная стоимость материала за отчетный период Стоимость за е.и. (3) = Стоимость по накладной (2) / Объем закупки (1) 67 600,00 = 339 352,00 / 5,02 Расчет компенсации осуществляется по следующей формуле: (Средневзвешенная стоимость материала за отчетный период - (минус) цена на материал указанная в настоящем пункте Договора) х объем материала, учтенный в КС- 2 за отчетный период (п. 2.11.3).

Расчет по графам, указанным в таблице:

Согласно п.2.11.3 базовая стоимость арматуры - 63 500 руб/т Средневзвешенная стоимость материала - 67 600,00 руб./т

Сумма разницы стоимости (6) = (Стоимость за е.и. (3) - Стоимость по договору за е.и. (4)) * объем материала, учтенный в КС-2 за отчетный период.

20 582,00 = (67 600,00 - 63 500,00) * 5,02

Итоговая сумма по расчету компенсации стоимости арматуры и бетона - суммирование всех позиций раздела таблицы (сумма разницы стоимости с учетом "0" в КС и пропорции).

Истцом представлены доказательства учета материалов (арматуры и бетона) в Актах КС-2 за отчетный период (графы "фактические объемы" в таблице: "Расчет компенсации стоимости арматуры и бетона").

К каждому Акту выполненных работ, подписанному между сторонами, приложены Расчеты стоимости материалов, израсходованных на объем выполненных работ за отчетный месяц (с указанием количества и стоимости арматуры и бетона).

Расчеты стоимости материалов, израсходованных на объем выполненных работ за каждый отчетный месяц, подписаны Истцом и Ответчиком.

Таким образом, сторонами согласован объем уложенного материала, отраженный в Актах выполненных работ.

Первоначально Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по компенсации стоимости материалов в размере 5 487 370,70 (Пять миллионов четыреста восемьдесят семь тысяч триста семьдесят) рублей 70 коп. (4 892 467,70 руб. - арматура, 594 903,00 руб. - бетон).

Сумма компенсации стоимости арматуры в размере 4 299 980,00 руб. согласована сторонами в электронной переписке между представителями Истца и Ответчика.

Истцом приобщен к материалам дела Протокол осмотра письменного доказательства, удостоверенный нотариусом города Москвы Кудряшовой Викторией Германовной 16.12.2022 г., зарегистрировано в реестре N 77/811-н/77-2022-9-821.

Представленная Истцом в Протоколе осмотра письменного доказательства переписка сторон является допустимым и относимым доказательством.

Переписка велась между Литвяк Светланой Викторовной (s.litvyak@ingcapstroy.ru), руководителем сметного отдела ООО "ИнжКапСтрой" (Истца) и Поповым Александром Александровичем (apopov@sevensuns.ru), руководитель ПТО КД Seven Suns Development (коммерческое наименование Ответчика).

В соответствии с пунктами 14.3, 14.4, 14.5 Договора, переписка между сторонами Договора по адресам электронной почты, имеющей расширение "skks@sevensuns.ru", "contact@sevensuns.ru", считается перепиской уполномоченных лиц сторон Договора.

Содержание электронного письма с почты s.litvyak@ingcapstroy.ru на электронную почту apopov@sevensuns.ru от 20.08.2021 г.: "Добрый день. Направляю на проверку расчет компенсации стоимости арматуры". К письму приложен файл в формате excel "ИнжКапСтрой арматура XLSX".

Сумма компенсации, согласно вложенного в письмо расчета компенсации стоимости арматуры, составляет 4 299 980,00 руб. (Приложение N 8 к Протоколу).

Наименование арматуры, указанной в графе "N накладной" (N РП и ПП) совпадает с наименованием и спецификацией арматуры в подписанных сторонами УПД.

Содержание электронного письма с почты apopov@sevensuns.ru на электронную почту s.litvyak@ingcapstroy.ru от 26.08.2021 г.: "Светлана, объем компенсации на основании выполненных работ за период - подтверждаю". (Приложение N 13 к Протоколу). К письму приложен файл в формате excel "ИнжКапСтрой арматура XLSX" (Приложение N 14 к Протоколу).

В согласованном сторонами расчете компенсации стоимости арматуры, указывается арматура разных классов и проволока.

Таким образом, компенсация стоимости арматуры согласована сторонами в электронной переписке между представителями Истца и Ответчика.

В процессе рассмотрения дела N А40-130311/22-96-868 Истец заявил об уточнении исковых требований в части взыскания задолженности по компенсации стоимости материалов.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по компенсации стоимости материалов в размере 3 076 301,23 (Три миллиона семьдесят шесть тысяч триста один) рубль 23 коп. (2 481 398,23 руб. - компенсация арматуры; 594 903,00 руб. - компенсация бетона).

Сумма компенсации стоимости материалов приведена Истцом в соответствии с фактическим объемом материала, учтенном в КС-2 за отчетный период.

В расчете компенсации производится суммирования разницы со значением "+" (если стоимость за единицу измерении больше установленной в п. 2.11.3 Договора стоимости за единицу) и значением "-" (если стоимость за единицу измерении меньше установленной в п. 2.11.3 Договора стоимости за единицу).

В случае, если материалы закупались Истцом, но фактически объем материала не отражен в Актах выполненных работ (КС-2), в итоговом столбце "сумма разница" проставлялось значение "0" (Ноль).

Истец документально подтвердил объем и стоимость компенсации материалов.

Также Истцом доказано, что средневзвешенная стоимость на материал за весь период, превышает более чем на 5 (пять) % стоимость на материал, установленную Сторонами на дату заключения Договора.

Например, средневзвешенная стоимость арматуры составляет 68 483,78 руб. (согласно п.2.11.3 базовая стоимость арматуры - 63 500 руб/т.; 63 500 руб/т * 5% = 66 675 руб/т).

Ответчиком представлен контррасчет компенсации стоимости арматуры и бетона.

Контррасчет компенсации стоимости арматуры и бетона, представленный Ответчиком, невозможно проверить, в связи с несоответствием указанных данных, имеющимся в материалах дела доказательствам.

При суммировании стоимости выполненных работ (121 462 412,19 руб.) и размера компенсации стоимости материалов (3 076 301,23 руб.) сумма составляет 124 538 713,42 (Сто двадцать четыре миллиона пятьсот тридцать восемь тысяч семьсот тринадцать) рублей 42 коп.

Ответчиком оплачены работы на сумму 39 956 582,91 (Тридцать девять миллионов девятьсот пятьдесят шесть тысяч пятьсот восемьдесят два) рубля 91 коп.

Согласно п. 2.9 Договора Подрядчик обязуется оплачивать Заказчику ежемесячно стоимость оказания услуг в размере 1%, в том числе НДС 20 %, от стоимости общего объема выполненных Подрядчиком работ.

Стоимость оказания услуг (генподряд) составляет 1 214 624,12 (Один миллион двести четырнадцать тысяч шестьсот двадцать четыре) рубля 12 коп.

121 462 412,19*1%

Согласно п. 2.8 Договора, Подрядчик обязан ежемесячно возмещать затраты за потребленную электроэнергию. Заказчик имеет право в одностороннем порядке удержать сумму компенсации за потребленную электроэнергию из денежных средств, подлежащих перечислению Подрядчику в соответствии с п. 2.4.5 настоящего Договора. Заказчик в срок не позднее 20 числа следующего за отчетным месяцем предоставляет

Подрядчику акт на компенсацию потребленной электроэнергии. Сумма компенсации не подлежит налогообложению НДС.

Из стоимости выполненных работ подлежат удержанию затраты за потребленную электроэнергию в размере 529 103,85 (Пятьсот двадцать девять тысяч сто три) рубля 85 коп., согласно представленным в материалы дела Актам N N 524/3 от 28 февраля 2021 на сумму 217 700,00 руб., 892/2 от 30 апреля 2021 на сумму 74 640,00 руб., 1382/1 от 30 июня 2021 на сумму 90 593,85 руб., 879/3 от 01 апреля 2021 на сумму 146 170,00 руб.

Согласно п. 10.9 Договора в случае нарушения Подрядчиком техники безопасности и охраны труда на объекте, Заказчик имеет право предъявить, а Подрядчик обязан будет оплатить Заказчику штраф в соответствии с Перечнем нарушений техники безопасности и охраны труда.

Из стоимости выполненных работ подлежит удержанию сумма штрафов в размере 995 000,00 (Девятьсот девяносто пять тысяч) рублей 00 коп., согласно Актам фиксации нарушений.

Задолженность по оплате выполненных работ подлежит уменьшению на стоимость строительных материалов и изделий, переданных Истцу Ответчиком на сумму 72 526 188,32 (Семьдесят два миллиона пятьсот двадцать шесть тысяч сто восемьдесят восемь) рублей 32 коп.

Часть неиспользованного в работу строительного материала на сумму 9 532 045,10 руб. была возвращена Истцом Ответчику по Актам приема-передачи строительных материалов.

До передачи части материалов Истцом Ответчику по Актам приема-передачи стройматериалов, сумма переданных Истцу материалов составляла 82 058 233,42 руб.

Истец передал Ответчику неиспользованный строительный материал на сумму 9 532 045,10 (Девять миллионов пятьсот тридцать две тысячи сорок пять) рублей 10 коп., что подтверждается Актами приема-передачи строительных материалов, подписанными уполномоченным представителем Ответчика (начальником участка ООО "СтройРесурс" - Кисуриным Е.В.)

- Акт приема-передачи строительных материалов N 1 от 12 ноября 2021 г. (содержит перечень материалов, количество и единицу измерения);

- Акт приема-передачи строительных материалов N 2 от 18 ноября 2021 г. (содержит перечень материалов, количество и единицу измерения);

На основании данных Актов приема-передачи строительных материалов Истцом сформированы универсальные передаточные документы (УПД): УПД N 35 от 11 марта 2022 г. на сумму 9 192 941,50 руб., УПД N 34 от 11 марта 2022 г. на сумму 339 103,60 руб.

Акты приема-передачи строительных материалов N 1, 2, 3, УПД N 34, 35, 36 направлены с сопроводительным письмом (исх. N 219 от 31 марта 2022 г.) в адрес Ответчика ценным письмом почты России с описью вложения 05.04.2022 г. (РПО 10707856183495), получено адресатом 11.04.2022 г.

Подписание Актов приема-передачи строительных материалов N 1, 2 уполномоченным представителем Ответчика (начальником участка ООО "СтройРесурс" - Кисуриным Е.В.) подтверждается: подписанием Кисуриным Е.В. исполнительной документации по объекту (например, Акт освидетельствования скрытых работ N ВК9.1-9.2-а от 14 июля 2021 г. - начальник участка ООО "СтройРесурс" Кисурин Е.В., приказ N25/ОД от 26.02.2021 г.); подписи Кисурина Е.В. на Актах фиксации нарушений (например том 6, л.д. 18, 19, 21); протоколы совещаний по объекту (например, Протокол N 22 от 08 июня 2021 г., начальник участка - Кисурин Евгений Владимирович).

Таким образом, сумма подлежащая взысканию с Ответчика составляет 9 317 214,22 (Девять миллионов триста семнадцать тысяч двести четырнадцать) рублей 22 коп. (задолженность по компенсации стоимости материалов в размере 3 076 301 руб. 23 коп., задолженность за выполненные работы в размере 6 240 912 руб. 99 коп.)

(124 538 713,42 - 39 956 582,91 - 1 214 624,12 - 995 000,00 - 72 526 188,32 - 529 103,85 = 9 317 214,22)

Учитывая изложенное, требования истца о взыскании задолженности по компенсации стоимости материалов в размере 3 076 301 руб. 23 коп. и задолженности в размере 6 240 912 руб. 99 коп. являются правомерными.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки, за период с 19.03.2022 г. по 02.02.2023 г. (с учетом моратория, введенного Постановление Правительства РФ от 28.03.2022 N 497) в размере 776 054,51 (Семьсот семьдесят шесть тысяч пятьдесят четыре) рубля 51 коп. и неустойки, начисленной на сумму основного долга (6 240 912,99 руб.) с 03.02.2023 г. в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки по день фактической уплаты денежных средств Ответчиком, но суммарно не более 5 % (Пяти) от стоимости Договора.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 65 постановления от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Согласно п. 2.4.1 Договора, Заказчик в течение 10 (десяти) рабочих дней проверяет, подписывает и возвращает Подрядчику один экземпляр Акта и Справки формы N КС-2 и N КС-3, или дает мотивированный отказ.

Согласно п. 2.4.5 оплата за выполненные работы в отчетном месяце, производится Заказчиком в течение 10 (десяти) банковских дней.

Согласно п. 10.4 Договора в случае задержки Заказчиком платежей за выполненные Подрядчиком работы, Подрядчик имеет право предъявить, а Заказчик обязан будет оплатить Подрядчику штрафную неустойку в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но суммарно не более 5 % (Пяти) от стоимости настоящего Договора.

Дата предоставления Актов о приемке выполненных работ Заказчику (КС-2, КС- 3 N 14 от 15.02.2022 г. на сумму 10 497 485,57 руб., N 15 от 15.02.2022 г. на сумму 1 260 458,80 руб.) - "16" февраля 2022 г.

Десять рабочих дней истекает "03" марта 2022 г.

С "04" марта 2022 г. по "18" марта 2022 г. (десять банковских дней) Заказчик должен произвести оплату выполненных Подрядчиком работ.

С "19" марта 2022 г. Заказчик обязан оплатить Подрядчику штрафную неустойку в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

Общая сумма задолженности составляет 9 317 214,22 (Девять миллионов триста семнадцать тысяч двести четырнадцать) рублей 22 коп.

Размер гарантийного удержания по Договору составляет 6 073 120,62 руб. (п. 2.4.3 Договора).

Итоговый акт составлен от "15" февраля 2022 г. по исполнению Договора подряда N Ил 9-М от "01" февраля 2021 г.

Предусмотренный п. 2.4.3 гарантийный срок (180 календарных дней) истек "14" августа 2022 г. 3 076 301,23 руб. сумма компенсации стоимости материалов, расчет произведен после выполнения Истцом всех работ по Договору в связи с расторжением Договора.

Задолженность по Договору на 19 марта 2022 г. составляет 167 792,37 руб.

(9 317 214,22 - 6 073 120,62 - 3 076 301,23).

Период просрочки с 19.03.2022 г. по 31.03.2022 г. составляет 13 дней. Расчет неустойки 167 792,37 13 0.1% = 2 181,30 руб.

Размер гарантийного удержания по Договору составляет 6 073 120,62 руб., срок возврата (180 календарных дней) истек "14" августа 2022 г.

Сумма долга, на которую подлежит начислению неустойка, составляет на 14 августа 2022 г. 6 240 912,99 (Шесть миллионов двести сорок тысяч девятьсот двенадцать) рублей 99 коп. (6 073 120,62+167 792,37)

Период просрочки с 02.10.2022 по 02.02.2023 г. составляет 124 дня. Расчет неустойки 6 240 912,99 124 0.1% = 773 873,21 руб.

Итого, размер неустойки за период с 19 марта 2022 г. по 02 февраля 2023 г. (с учетом моратория, введенного Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 N 497) составляет сумму 776 054,51 (Семьсот семьдесят шесть тысяч пятьдесят четыре) рубля 51 коп. (776 054,51 = 773 873,21 + 2 181,30)

Также с Ответчика подлежит взысканию неустойка, начисленная на сумму основного долга (6 240 912,99 руб.) с 03.02.2023 г. в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки по день фактической уплаты денежных средств Ответчиком, но суммарно не более 5 % (Пяти) от стоимости Договора.

Расчет неустойки судом проверен и признан правильным. Ответчиком контррасчет не представлен.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о правомерности заявленных исковых требований.

Ответчик в жалобе ссылается на то, что им пояснялось в письменных возражениях, что указанные акты подписывались на возврат материала, который передавался Истцу также по актам приема-передачи строительных материалов от 19.02.2021 г., от 10.03.2021 г., от 11.03.2021 г., 13.04.2021 г., 27.05.2021 г., 09.06.2021 г., 10.06.2021 г., 01.07.2021 г., 02.07.2021 г" 14.07.2021 г., 15.07.2021 г., 24.07.2021 г., 26.07.2021 г. (представлены в материалы дела) без указания стоимости и впоследствии был возвращен Ответчику.

Данный довод ответчика подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку согласно актам приема-передачи строительных материалов следует, что ООО "СТРОЙРЕСУРС" "принимает", а ООО "ИНЖКАПСТРОЙ" "передает", а также то, что материалы приняты ООО "СТРОЙРЕСУРС".

Таким образом, из актов однозначно недвусмысленно следует, что материалы переданы ООО "ИНЖКАПСТРОЙ" и приняты ООО "СТРОЙРЕСУРС".

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2023 г. (резолютивная часть от 16.02.2023 г.) по делу N А40-130311/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина А.Б. Семёнова