Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2023 г. N 06АП-1702/23 по делу N А16-3135/2022

г. Хабаровск

17 мая 2023 г.

А16-3135/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 мая 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тищенко А.П.,

судей Мильчиной И.А., Сапрыкиной Е.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И. В.

при участии в заседании:

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу департамента здравоохранения правительства Еврейской автономной области на решение от 06.03.2023 по делу N А16-3135/2022 Арбитражного суда Еврейской автономной области по заявлению департамента здравоохранения правительства Еврейской автономной области (ОГРН 1027900513156, ИНН 7900001070) к управлению Федеральной антимонопольной службы по Еврейской автономной области (ОГРН 1087901001209, ИНН 7901532980) о признании незаконным и отмене решения и предписания от 14.11.2022 по делу N 079/06/106-27/2022; третьи лица: акционерное общество "Фирма Евросервис", областное государственное казённое учреждение "Центр государственных закупок Еврейской автономной области",

УСТАНОВИЛ:

департамент здравоохранения правительства Еврейской автономной области (далее - Департамент, заявитель) обратился в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Еврейской автономной области (далее - УФАС по ЕАО, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене решения и предписания от 14.11.2022 по делу N 079/06/106-27/2022 (с учетом заявленных в порядке статьи 49 АПК РФ уточнений).

Определением суда от 24.11.2022 заявление принято к рассмотрению, возбуждено производство по делу N А16-3135/2022.

Определением от 29.11.2022 судом приняты обеспечительные меры в виде приостановления исполнения предписания антимонопольного органа от 14.11.2022 N 5-1825 по делу N 079/06/106-27/2022 до рассмотрения спора по существу и вступления судебного акта по настоящему делу в законную силу.

Протокольным определением от 24.01.2023 судом изменен статус АО "Фирма Евросервис" с ответчика на третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 24.01.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено областное государственное казённое учреждение "Центр государственных закупок Еврейской автономной области" (далее - ОГКУ "ЦГЗ ЕАО").

Решением суда от 06.03.2023 в удовлетворении заявления Департамента отказано.

Определением от 30.03.2023 Шестой арбитражный апелляционный суд принял к рассмотрению апелляционную жалобу Департамента на вышеуказанное решение.

Считая решение незаконным, необоснованным, подлежащим отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявленного требования, апеллянт привел довод о том, что в соответствии с положением о департаменте здравоохранения правительства Еврейской автономной области, утвержденным постановлением правительства Еврейской автономной области от 17.04.2012 N 152-пп Департамент здравоохранения осуществляет полномочия по организации обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр и в региональный список лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи, лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и заключение государственного контракта на поставку лекарственного препарата "Севеламер" на условиях указанных в извещении о проведении электронного аукциона от 21.09.2022 года N 0878500000222000743, повлечет не целевое расходование бюджетных средств и нарушит права граждан по обеспечению лекарственными препаратами.

В отзыве на апелляционную жалобу АО "Фирма Евросервис" не согласилось с доводами жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Так же заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии своего представителя.

Представители лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в заседании суда апелляционной инстанции не принимали.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ, суд рассмотрел апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

21.09.2022 в Единой информационной системе в сфере закупок но адресу: http://www.zakupki.gov.ru и на электронной площадке АО "ЕЭТП" по адресу: http://roseltorg.ru Учреждением размещено извещение о проведении электронного аукциона N 0878500000222000743.

В извещении о проведении электронного аукциона указана следующая информация:

- ИКЗ: 222790000107079010100102900012120323;

- наименование объекта закупки: "Поставка лекарственного препарата "Севеламер" для медицинского применения;

- начальная (максимальная) цена контракта: 3 519 057,96 рубля;

- дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - 03.10.2022;

- место поставки товара: Российская Федерация, Еврейская автономная область, г. Биробиджан, ул. Пионерская, д. 52; Еврейская автономная область, г. Биробиджан, ул. Пушкина, д. 2.

Объектом закупки являлся лекарственный препарат "Севеламер" в лекарственной форме порошок для приготовления суспензии для приема внутрь, 2400 мг, в количестве 39 495,60 грамм.

В связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе 29.09.2022 года была подана только одна заявка АО "Фирма Евросервис" на участие в нем, на основании пункта 1 части 1 статьи 52 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных н муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), электронный аукцион был признан несостоявшимся.

Членами комиссии по осуществлению закупок было принято решение о соответствии данной заявки на участие в закупке требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

Согласно Протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 30.09.2022 N ИЭА1 на основании пункта 6 части 2 статьи 52 Закона N 44-ФЗ, в связи с принятием членами комиссии по осуществлению закупок решения о соответствии заявки на участие в закупке требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, контракт с участником закупки, подавшим заявку па участие в закупке, заключается в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ, в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Однако после размещения протокола в Единой информационной системе, заказчику, в связи с поступившей служебной запиской от заместителя начальника отдела оказания медицинской помощи и лекарственного обеспечения Н. С. Титовой, стало известно, что:

- количество лекарственного препарата "Севеламер", указанного в извещении о проведении электронного аукциона значительно превышает, потребность заказчика в данном препарате. В 2021 году Департаментом был заключен государственный контракт от 30.11.2021 года N 0878500000221000716 на поставку лекарственного препарата "Севеламер" таблетки покрытые пленочной оболочкой, в количестве 12 960 штук (72 упаковки);

- лекарственная форма, указанная в извещении о проведении электронного аукциона (порошок для приготовления суспензии для приема внутрь) не соответствует лекарственной форме (таблетки, покрытые пленочной оболочкой), указанной в перечне жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов для медицинского применения, утвержденного распоряжением правительства Российской Федерации от 12.10.2019 годаN 2406-р;

- дозировка лекарственного препарата, указанная в извещении о проведении электронного аукциона (2 400 мг) в три раза превышает дозировку необходимую Заказчику (800 мг).

Заключения государственного контракта на поставку лекарственного препарата "Севеламер" на условиях указанных в извещении о проведении электронного аукциона, повлечет не целевое расходование бюджетных средств.

Поскольку Департамент в течении указанного в пункте 1 части 2 статьи 51 Закона N 44-ФЗ срока (не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов) так и не разместил в единой информационной системе проект контракта, АО "Фирма Евросервис" 31.10.2022 обратилось в Федеральную антимонопольную службы России с жалобой на действия (бездействия) Департамента, в которой просило обязать заказчика сформировать и разместить в Единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта; выдать заказчику предписание об устранении нарушений Закона N 44-ФЗ.

Письмом от 01.11.2022 за исх. N 28/99927/22 указанная жалоба передана в УФАС ЕАО для рассмотрения по существу.

По результатам рассмотрения названной жалобы антимонопольным органом принято решение от 14.11.2022 N 5-1824 по делу N 079/06/106-27/2022 о нарушении законодательства о закупках, которым: жалоба АО "Фирма Евросервис" на действия Департамента о нарушении требований Закона N 44-ФЗ, допущенные при осуществлении закупки для муниципальных нужд, путем проведении электронного аукциона, объектом которого является: "Поставка лекарственного препарата "Севеламер" для медицинскою применения" (извещение от 21.09.2022 N 0878500000222000743) признана обоснованной; действия государственною заказчика - Департамента признаны нарушившими требования пункта 1 части 2 статьи 51 Закона N 44-ФЗ.

Организатору торгов - Департаменту выдано предписание от 14.11.2022 N 5-1825 по делу N 079/06/106-27/2022, которым предписано совершить действия, направленные на устранение нарушений:

- в срок до 25.11.2022 совершить действия, направленные на формирование и размещение проекта контракта по электронному аукциону объектом которого является: "Поставка лекарственного препарата "Севеламер" для медицинского применения" (извещение от 21.09.2022 N 0878500000222000743) в соответствии с требованиями действующего законодательства и настоящего решения;

- в срок до 01.12.2022 представить в адрес УФАС по ЕАО подтверждение исполнения пункта 1 настоящего предписания в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

Не согласившись с вынесенным антимонопольным органом решением и предписанием, Департамент обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (Постановление Правительства РФ от 26.08.2013 N 728 "Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации").

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, в том числе путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля (подпункт "б" пункта 1 части 3 статьи 99 Закона N 44-ФЗ).

Согласно пункту 1 части 15 статьи 99 Закона N 44-ФЗ контрольный орган при получении обращения участника закупки с жалобой на действия (бездействие) субъектов контроля проводит внеплановую проверку.

В случае если внеплановая проверка проводится на основании жалобы участника закупки, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения такой жалобы принимается единое решение.

Согласно части 8 статьи 106 Закона N 44-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной, о совершении (при необходимости) действий, предусмотренных пунктами 1 и 3 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, и выдает (при необходимости) предписание об устранении допущенных нарушений, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона.

Законом N 44-ФЗ регулируются отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В соответствии с частью 1 статьи 59 Закона N 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

При осуществлении закупки Заказчик обязан соблюдать требования Закона N 44-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 51 Закона N 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником закупки (далее в настоящей статье - участник закупки, с которым заключается контракт) не ранее чем через десять дней (если настоящим Федеральным законом не установлено иное) с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), протокола, предусмотренного подпунктом "а" пункта 2 части 6 настоящей статьи, после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона (если требование обеспечения исполнения контракта установлено в извещении об осуществлении закупки). Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с настоящим Федеральным законом, обязаны подписать контракт в порядке, установленном настоящей статьей.

В силу пункта 1 части 2 статьи 51 Закона N 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 настоящей статьи:

1) заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 настоящего Федерального закона, который должен содержать:

а) информацию, предусмотренную частью 6 статьи 30, пунктами 1, 2, 5 - 8, 10, 17, 18 и 20 части 1 статьи 42 настоящего Федерального закона;

б) цену контракта, соответствующую цене контракта, предложенной в соответствии с настоящим Федеральным законом участником закупки, с которым заключается контракт, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, положений статей 28 и 29 настоящего Федерального закона, цену каждого отдельного этапа исполнения контракта, определенную в соответствии с частью 2 статьи 34 настоящего Федерального закона (если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения). Предусмотренная настоящим подпунктом информация включается в проект контракта, за исключением случаев включения в него информации, предусмотренной подпунктами "в" или "г" настоящего пункта;

в) максимальное значение цены контракта и цену единицы товара, работы, услуги, соответствующие максимальному значению цены контракта, указанному в извещении об осуществлении закупки, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, положений статей 28 и 29 настоящего Федерального закона (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона). При этом цена единицы товара, работы, услуги определяется путем уменьшения начальной цены такой единицы, указанной в извещении об осуществлении закупки, пропорционально снижению начальной суммы цен единиц товаров, работ, услуг, предложенному участником закупки, с которым заключается контракт;

г) размер платы, подлежащей внесению в соответствии с настоящим Федеральным законом участником закупки, с которым заключается контракт, за заключение контракта на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику (в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом);

д) информацию, предусмотренную подпунктами "а", "б", "г", "е" и "п" пункта 1, подпунктами "а" и "б" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, а также информацию, предусмотренную подпунктом "г" пункта 2 указанной части, в случае проведения электронного конкурса. При этом информация, предусмотренная подпунктами "а", "б", "г" и "е" пункта 1 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, указывается с использованием единой информационной системы по состоянию на дату и время формирования проекта контракта;

е) иные документы (при наличии).

Вместе с тем, Департамент после размещения 30.09.2022 в Единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) не разместил в Единой информационной системе проект контракта (не позднее двух рабочих дней).

Частью 1 статьи 36 Закона N 44-ФЗ установлено, что заказчик вправе отменить закупку с учетом требований, предусмотренных настоящей статьей. По истечении сроков, предусмотренных настоящей статьей, и до заключения контракта заказчик вправе отменить закупку только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы.

В силу требований пунктов 1, 2 части 2 статьи 36 Закона N 44-ФЗ при проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик не позднее чем за один рабочий день до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке формирует с использованием единой информационной системы извещение об отмене закупки, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает его в единой информационной системе. С момента размещения указанного извещения в единой информационной системе закупка считается отмененной. При проведении закрытых электронных процедур такое извещение не размещается на официальном сайте;

2) оператор электронной площадки, оператор специализированной электронной площадки не позднее одного часа с момента размещения в соответствии с пунктом 1 настоящей части в единой информационной системе извещения об отмене закупки возвращают участникам закупки поданные ими заявки на участие в закупке и направляют таким участникам уведомление о размещении в единой информационной системе извещения об отмене закупки.

Между тем, на сайте Единой информационной системы отсутствует информация о размещении Заказчиком извещения об отмене закупки.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что оспариваемые решение и предписание УФАС по ЕАО являются законными, обоснованными и не нарушают права и законные интересы Департамента.

Довод, изложенный в апелляционной жалобе, не может быть принять апелляционным судом, поскольку носит предположительный характер и не подтвержден доказательствами.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельств и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено.

Арбитражный суд первой инстанции в полном объеме установил обстоятельства, имеющие значение для дела, надлежащим образом исследовал доказательства и дал им правильную оценку, принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 06.03.2023 по делу N А16-3135/2022 Арбитражного суда Еврейской автономной области оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.П. Тищенко

Судьи

И.А. Мильчина Е.И. Сапрыкина