Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2023 г. N 09АП-18485/23 по делу N А40-239383/2022

г. Москва

19 мая 2023 г.

Дело N А40-239383/22

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей С.Л. Захарова, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурцевым П.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Вергуна А.А. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2023 по делу N А40-239383/22, вынесенное судьей Свириным А.А., об отказе во введении в отношении ООО "Гарант групп" (ИНН 7705923378, ОГРН 1107746576728) процедуры наблюдения; о прекращении производства по делу А40-239383/22,

при участии в судебном заседании:

от ИП Вергуна А.А.: Меркурьев А.Э. по дов. от 15.02.2022

Вергун А.А. лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы 01.11.2022 (посредством электронной системы "Мой Арбитр") поступило заявление ИП Вергуна А.А. о признании ООО "Гарант групп" (ИНН 7705923378, ОГРН 1107746576728) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2023 отказано во введении в отношении ООО "Гарант групп" (ИНН 7705923378, ОГРН 1107746576728) процедуры наблюдения; прекращено производство по делу А40-239383/22.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ИП Вергун А.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

В материалы дела от ООО "Гарант групп" поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

В материалы дела от ООО "Гарант групп" поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, исходя из следующего.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда. Отказывая в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его удовлетворения.

В материалы дела от ООО "Гарант групп" и апеллянта поступили письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит обжалуемый судебный акты подлежащим отмене, а дело подлежащим направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции, в связи со следующим.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу N А40-336648/19-83-1809 исковые требования ИП Вергуна А. А. с учетом проведенного судом зачета удовлетворены частично: с ООО "Гарант Групп" взыскано 2 653 336,96 рублей, из которых 2 527 311,96 рублей задолженности, 93 300 рублей судебных расходов по оплате судебной экспертизы, 33 025 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2021 г. по вышеуказанному делу названное решение оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2021 г. по делу N А40-257436/20-51-1821 исковые требования ИП Вергуна А. А. удовлетворены частично: с ООО "Гарант групп" взыскано 13 395 894,18 рубля, из которых 11 987 869,83 рублей задолженности, 1 265 144,72 рублей пени, 142 879, 63 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2021 г. по вышеуказанному делу названное решение оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 01.04.2022 г. по вышеуказанному делу названные решение и постановление оставлены без изменения.

Определением ВС РФ N 305-ЭС22-11600 от 24.06.2022 г. по вышеуказанному делу в передаче кассационной жалобы ООО "Гарант групп" на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2021 г., Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2021 г., Постановление Арбитражного суда Московского округа от 01.04.2022 г. по вышеуказанному делу для рассмотрения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации отказано.

Суммарный размер задолженности ООО "Гарант групп" составил 16 049 213,14 рублей.

В связи с длительным непогашением названной суммы задолженности в полном объеме ИП Вергун А. А. обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании ООО "Гарант групп" несостоятельным (банкротом).

Исходя из положений п. 2 ст. 33 и п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату судебного заседания.

Согласно требованиям ст. 48 Закона о банкротстве, арбитражный суд отказывает во введении наблюдения и прекращает производство по делу о банкротстве при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом в случае, если на дату заседания арбитражного суда по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с этим заявлением, удовлетворено.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела пришел к выводу, что с учетом произведенных ООО Гарант групп" погашений и взаимозачета встречных с кредитором- заявителем требований задолженность ООО "Гарант групп" перед ИП Вергуна А.А. на день рассмотрения заявления составила менее чем триста тысяч рублей, что свидетельствует об отсутствии соответствующих условий, предусмотренные Законом для введения наблюдения в отношении должника.

Сведения о наличии в арбитражном суде заявлений других кредиторов о признании должника несостоятельным (банкротом) судом не установлены.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции отказал во введении наблюдения в отношении ООО "Гарант групп", а производство по делу о банкротстве прекратил.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2023 рассмотрение апелляционной жалобы ИП Вергуна А.А. было отложено, при этом апелляционный суд обязал стороны сверить расчеты, запросил у должника пояснения по перечислению денежных средств в рамках исполнительных производств с учетом назначения платежей.

Во исполнение определения суда заявитель и должник представили в материалы дела письменные пояснения, а также дополнительные доказательства, в частности, должником были представлены письменные пояснения и расчет платежей; кредитор -заявитель представил расчет задолженности, а также ответ Главного Управления ФССП по г. Москве (ОСП по Новомосковскому АО) от 27.04.2023 на запрос о предоставлении информации от 25.04.2032, из которого усматривается, что по состоянию на 26.04.2023 исполнительное производство N 219105/22/77041-ИП от 24.05.2022 не окончено, остаток задолженности составляет 4 926 270,79 руб.; остаток задолженности по ИП N 45485/22/77041-ИП на момент окончания составил 4 934 898,84 руб.; остаток основного долга по ИП N 100446/21/77041-ИП на момент окончания в связи с отзывом исполнительного листа взыскателя составил 1 580 676,91 руб., денежные средств, списанные со счета ООО "Гарант групп" в рамках указанного исполнительного производства возвращены должнику.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу N А40-336648/19-83-1809 исполнено частично на сумму 1 072 960,05 рублей (т.3, л.д. 75, 77, 78). Остаток задолженности составляет 1 580 376,91 рублей.

Данное обстоятельство также подтверждается отметками на исполнительном листе ФС N 037836075 от 23.03.2021 г. по делу N А40-336648/19-83-1809, который был возвращен взыскателю 15.07.2021 г. после окончания исполнительного производства N 100446/21/77041-ИП от 14.05.2021 г. на основании Постановление об окончании исполнительного производства N 100446/21/77041-ИП от 15.07.2021 г.

С 27.12.2022 г. по настоящее время указанный исполнительный лист находится на исполнении в АО "НС БАНК" (ИНН 7744001024).

Из указанных документов следует, что Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2021 г. по делу N А40-257436/20-51-1821 исполнено частично на сумму 8 453 110,95 рублей на основании Постановлениями о зачете встречных обязательств судебного пристава-исполнителя ОСП по Новомосковскому АО от 01.04.2022 г. в рамках исполнительного производства N 77041/22/1128337 от 01.04.2022 г. (т.3, л.д. 110, 111). Остаток задолженности составил 4 942 783,23 рубля.

В рамках названного исполнительного производства с должника также взысканы денежные средства в размере 7 884,39 рубля, что подтверждается платежным ордером N 229944 от 04.04.2022 г. на сумму 784,26 рубля (последний том, л.д. 106), платежным ордером N 230078 от 04.04.2022 г. на сумму 7 100,13 рублей (последний том, л.д. 107).

Таким образом, задолженность ООО "Гарант групп" перед ИП Вергуном А. А. на 04.04.2022 г. с учетом частичного исполнения и произведенного зачета составила 4 934 898,84 рубля.

Далее указанный исполнительный лист отозван и повторно предъявлен взыскателем в ОСП по Новомосковскому АО ФССП РФ, на основании чего в отношении ООО "Гарант групп" возбуждено исполнительное производство 219105/22/77041- ИП от 04.05.2022 г.

В рамках названного исполнительного производства с должника взысканы денежные средства в размере 7 919,14 рубля, что подтверждается платежным ордером N 127314 от 05.05.2022 г. на сумму 94,26 рубля (т. 3, л.д. 105), платежным ордером N 125341 от 13.05.2022 г. на сумму 265,99 рублей (т.3, л.д. 104), платежным ордером N 125341 от 01.06.2022 г. на сумму 0,09 рублей (т.3, л.д. 108). платежным ордером N 127314 от 15.09.2022 г. на сумму 7 558,80 рублей (т. 3, л.д. 103).

Указанный исполнительный лист по настоящее время находится в ОСП по Новомосковскому АО ФССП РФ, что подтверждается сведениями с официального веб-сайта ФССП РФ из раздела "Банк данных исполнительных производств" (https://fssp.gov.ru/iss/ip'), согласно которым задолженность ООО "Гарант групп" составляет 4 926 270,79 рублей.

Следовательно, задолженность ООО "Гарант групп" на момент рассмотрения заявления (на 09.02.2023 г.) составляла 6 506 647,70 рублей (1 580 376,91 + 4 926 270,79).

Доказательств уплаты указанной задолженности должником не представлено.

Доводы ООО "Гарант групп" о том, что названная задолженность погашена, что подтверждается приобщенными документами, опровергается следующим.

Денежные средства на общую сумму 2 567 515,72 рублей, списанные по платежному поручению N 30 от 26.05.2021 г. (дата списания 16.08.2021 г.) на сумму 2 534 395,72 рублей (т. 3, л.д. 104), платежному ордеру N 467 от 24.08.2021 г. на сумму 32 655 рублей (т. 3, л.д. 104), платежному ордеру N 467 от 28.10.2021 г. на сумму 465 рублей (т. 3, л.д. 104), списаны ФССП РФ с расчетного счета должника после окончания исполнительного производства N 100446/21/77041-ИП от 14.05.2022 г., на расчетный счет взыскателя они ФССП РФ не зачислялись.

Денежные средства по платежным поручениям (т. 3, л.д. 81-90, 94-101) были зачислены на расчетный счет должника, что подтверждается графой "Получатель" названных платежных поручений, в которой указано ООО "Гарант групп" ИНН 7705923378.

Денежные средства, списанные по платежному поручению N 52 579 от 19.04.2022 г. на сумму 345 994,83 рубля (т. 3, л.д. 109), списаны с расчетного счета должника в ПАО БАНК "ФК ОТКРЫТИЕ" на основании неизвестного ИП Вергуну А. А. исполнительного производства, стороной которого он не является, в период, когда исполнительный лист по делу N А40-336648/19-83-1809 находился на исполнении в ПАО "Совкомбанк".

Денежные средства, списанные по платежному ордеру N 6 271 от 11.10.2021 г. на сумму 4 218 878,84 рублей (т. 3, л.д. 91), списаны с расчетного счета должника на основании неизвестного ИП Вергуну А. А. исполнительного производства, стороной которого он не является, в период, когда ИП Вергун А. А. не обладал правом требования соответствующего размера (исполнительный лист по делу N А40-257436/20-51-1821 выдан 15.12.2021 г.).

Денежные средства на общую сумму 1 502,15 рублей, списанные по платежному ордеру N 69 882 от 24.04.2021 г. на сумму 10 рублей (т. 3, л.д. 93), по платежному ордеру N 830 от 09.10.2021 г. на сумму 1 248,24 рублей (последний том, л.д. 92), по платежному ордеру N 17 555 от 06.05.2021 г. на сумму 243,91 рубль (т. 3, л.д. 102) списаны с расчетного счета должника на основании неизвестных ИП Вергуну А. А. исполнительных производств, стороной которых он не является.

Доказательств опровергающих доводы заявителя апелляционной жалобы должником в суд апелляционной инстанции не представлено, при этом ответ Новомосковского ОСП заблаговременно направлен ИП Виргуном А.А в адрес ООО "Гарант групп" с описью вложения 04.05.2023.

На основании вышеизложенного судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии у суда первой инстанции оснований для прекращения производства по делу А40-239383/22.

Согласно пункту 40 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 12 от 30.06.20 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции наряду с полномочиями, названными в статье 269 АПК РФ, вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (п. 2 ч. 4 ст. 272 Кодекса).

Применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного возврата искового заявления, оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства по делу или отказа в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела (часть 1 статьи 268 Кодекса).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2023 по делу N А40-239383/22 отменить.

Направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

С.Л. Захаров В.В. Лапшина