Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2023 г. N 09АП-21953/23 по делу N А40-292017/2019

г. Москва

22 мая 2023 г.

Дело N А40-292017/19

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.В. Лапшиной,

судей С.Л. Захарова, О.И. Шведко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурцевым П.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО "ТЛС-ГРУП", единственного акционера АО "2К Касьяновой Т.А. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 февраля 2023 по делу N А40-292017/19 о признании несостоятельным (банкротом) АО "2К",

при участии в судебном заседании:

от АО "ТЛС-ГРУП": Заикина Т.Ю. по дов. от 11.05.2023

от Кочетковой Т.В.: Заикина Т.Ю. по дов. от 27.04.2023

от Касьяновой Т.А.: Макарова-Зотова О.В. по дов. от 09.03.2023

от ООО УК "Прогрессор": Сагалаева Ж.В. по дов. от 09.01.2023

от УФНС России по г. Москве: Богус Д.М. по дов. от 06.12.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2022 г. заявление ФНС в лице ИФНС N 7 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) АО "2К" (ИНН 7734000085), в отношении АО "2К" введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утверждена Романова Александра Николаевича, член Крымского союза профессиональных арбитражных управляющих "ЭКСПЕРТ".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27 февраля 2023 АО "2К" признано несостоятельным (банкротом); в отношении АО "2К" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим должника АО "2К" утверждена Романова Александра Николаевича, член Крымского союза профессиональных арбитражных управляющих "ЭКСПЕРТ".

Не согласившись с принятым решением, АО "ТЛС-ГРУП", единственный акционер АО "2К Касьянова Т.А. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

От уполномоченного органа, конкурсного управляющего должника поступили письменные отзывы, в которых просят обжалуемый судебный акт оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От ООО УК "Прогрессор" поступили возражения на апелляционные жалобы.

В связи с несоблюдением конкурсным управляющим положений абзаца 2 части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (к отзыву не приложены документы, подтверждающие заблаговременное направление отзыва другим лицам, участвующим в деле), отзыв конкурсного управляющего судом апелляционной инстанции не приобщается к материалам дела.

Также в связи с отсутствием доказательств заблаговременного направления в адрес иных лиц, участвующих в деле, судом не приобщаются к материалам дела письменные возражения ООО УК "Прогрессор".

Отзыв уполномоченного органа приобщен к материалам дела.

От Кочетковой Т.В. поступило заявление о процессуальной замене АО "ТЛС-ГРУП" на правопреемника - Кочеткову Т.В.

Апелляционный суд лишен возможности рассмотреть данное заявление с учетом полномочий суда апелляционной инстанции и особенностей рассмотрения дела о банкротстве, учитывая также, что аналогичное заявление о процессуальном правопреемстве в реестр требований кредиторов должника подано и назначено к рассмотрению судом первой инстанции.

В судебном заседании представители АО "ТЛС-ГРУП", Касьяновой Т.А. поддержали доводы апелляционных жалоб.

Представители ООО УК "Прогрессор", уполномоченного органа, конкурсного управляющего должника возражали на апелляционные жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru, в связи с чем, апелляционные жалобы рассматриваются в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Судом первой инстанции установлено, что временным управляющим в ходе процедуры наблюдения проведены необходимые мероприятия.

Временным управляющим сформирован реестр требований кредиторов, составлен анализ финансового состояния должника, а также направлены запросы в компетентные органы.

Согласно анализу, восстановление платежеспособности невозможно, признаки преднамеренного и (или) фиктивного банкротства не выявлены.

Согласно отчету временного управляющего и анализу финансового состояния АО "2К" у должника достаточно средств для покрытия судебных расходов на выплату вознаграждения арбитражного управляющего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 названного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаками банкротства должника, то есть его неспособности в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве, признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 1 статьи 75 Закона о банкротстве, по окончании процедуры наблюдения суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В статье 2 Закона о банкротстве закреплено, что финансовое оздоровление представляет собой процедуру, применяемую в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения долгов в соответствии с графиком погашения задолженности. Принятие решений о введении финансового оздоровления, утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, как и о подаче в арбитражный суд ходатайства о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов (пункт 2 статьи 12 Закона о банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 76 Закона о банкротстве, в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), учредители (участники) должника в установленном Законом о банкротстве порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение о подаче ходатайства, обязаны представить ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и суду не позднее чем за 15 дней до даты проведения собрания кредиторов (пункт 2 статьи 76 Закона о банкротстве).

Решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается на общем собрании большинством голосов учредителей (участников) должника, принявших участие в указанном собрании. При этом учредители (участники) должника, голосовавшие за принятие решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, вправе предоставить обеспечение исполнения должником обязательств согласно графику погашения задолженности в порядке и в размере, которые предусмотрены Законом о банкротстве, или организовать предоставление такого обеспечения (пункты 1, 3 статьи 77 Закона о банкротстве).

В пунктах 4, 5 статьи 77 Закона о банкротстве закреплены следующие требования к решению об обращении к первому собранию кредиторов о введении финансового оздоровления: решение должно содержать сведения о предлагаемом участниками должника обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности и предлагаемый участниками должника срок финансового оздоровления; к решению прилагаются план финансового оздоровления, график погашения задолженности, протокол общего собрания участников должника, перечень участников должника, голосовавших за обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, сведения о предлагаемом участниками должника обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения долгов (при наличии такого обеспечения), иные предусмотренные Законом о банкротстве документы.

Исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, иными способами, не противоречащими Закону о банкротстве, но не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой, и в качестве предмета обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения долгов не могут выступать имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения (пункт 1 статьи 79 Закона).

График погашения долгов должен отвечать требованиям статьи 84 Закона о банкротстве и, в силу пункта 3 данной статьи, должен предусматривать погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления, а в случае введения финансового оздоровления в порядке, установленном пунктами 2 или 3 статьи 75 Закона о банкротстве, график погашения задолженности должен отвечать требованиям статьи 75 Закона о банкротстве.

График погашения долгов должен предусматривать пропорциональное погашение требований кредиторов в очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве (пункт 4 статьи 84 Закона о банкротстве).

Пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве установлено, что в случае, если первое собрание кредиторов приняло решение об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства участников должника и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, при этом сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов, а график погашения долгов должен предусматривать начало погашения долгов не позднее чем через месяц после вынесения судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.

Согласно материалам дела следует, что 15.02.2023 состоялось первое собрание кредиторов АО "2К". Должником заявлено ходатайство о введении финансового оздоровления с приложением графика погашения задолженности в период с апреля 2023 года по март 2025 года, а также перечень имущества, предполагаемого собственником имущества должника в обеспечение исполнения обязательств (увеличение уставного капитала должника на 45.000.000 руб. за счет внесения денежных средств Касьяновой Т.А., сумма подлежащая получению из действующих договоров 5.238.000 руб., из будущих договоров 1.145.000 руб. ежемесячно, реализация транспортных средств 8.000.000 руб., продажа доли должника в размере 24% в уставном капитале ООО "2К-Оценка активов", стоимость которой согласно финансовой отчетности около 2.000.000 руб.

Как указывал Конституционный Суд Российской Федерации, процедуры банкротства носят публично-правовой характер (постановления от 22.07.2002 N 14-П, от 19.12.2005 N 12-П и др.), они направлены на защиту публичного порядка, равно как и интересов кредиторов должника, а публично-правовой целью института банкротства является обеспечение баланса прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, имеющих различные, зачастую диаметрально противоположные интересы.

Из вышеприведенных норм права и соответствующих разъяснений следует, что Законом о банкротстве предусмотрены особые специальные условия для введения финансового оздоровления, которые обязательно должны быть соблюдены в том случае, если собранием кредиторов должника принято решение о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства, а участниками должника представлено ходатайство о введении финансового оздоровления (пункт 3 статьи 75 Закона о банкротстве), и данные специальные условия заключаются в том, что в названном случае введение финансового оздоровления возможно только при наличии всех следующих условий: в качестве обеспечения исполнения обязательств должника представлена банковская гарантия, которая превышает размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на 20%; график погашения долгов предусматривает начало погашения долгов не позднее чем через месяц после вынесения судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов, что обусловлено необходимостью обеспечения баланса прав и законных интересов должника и кредиторов в том случае, когда последние полагают, что восстановление платежеспособности должника не представляется возможным.

В то же время в данном случае ни одно из императивных условий, закрепленных в пункте 3 статьи 75 Закона о банкротстве, должником не соблюдено: банковская гарантия в обеспечение исполнения обязательств должника не представлена, график погашения должником кредиторской задолженности составлен не на 1 год, а на 2 года.

К собранию кредиторов АО "2К" временным управляющим предоставлен отчет временного управляющего, реестр требований кредиторов, анализ финансово-экономического состояния, заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, заключение о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника.

В соответствии с Отчетом временного управляющего АО "2К", признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника требования конкурсных кредиторов на общую сумму 100 561 485,39 рублей.

Согласно данным уполномоченного органа в отношении АО "2К" не установлено наличие в собственности имущества, за исключением транспортных средств в количестве 2-х единиц (Мерседес-Бенц G500, 2011 г.в., Тойота Ленд Круизер 200, 2012 г.в.). Стоимость транспортных средств, в соответствии с отчетом об оценке движимого имущества от 04.05.2022 N Р001567 составляет 8 749 000 рублей.

На первом собрании кредиторов АО "2К", принимали участие кредиторы и уполномоченный орган, с долей голосов 99,27%, от общего числа голосов участников, требования которых включены в реестр требований кредиторов, следовательно, указанное собрание кредиторов должника являлось правомочным, в связи с наличием кворума, в соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве.

По итогам голосования, на первом собрании кредиторов АО "2К", состоявшемся 15.02.2023, большинством голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, были приняты, в том числе следующие решения:

"не принимать решение о введении в отношении должника финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством" (вопрос N 1 повестки дня собрания кредиторов);

"о принятии решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (вопрос N 3 повестки дня собрания кредиторов);

Таким образом, поскольку первым собранием кредиторов должника, состоявшимся 15.02.2023, большинством голосов, принято решение об открытии процедуры конкурсного производства, оснований для введения финансового оздоровления не имелось, в том числе, в соответствии с финансовым анализом должника.

Временный управляющий на основании решения собрания кредиторов обратился с ходатайством о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Суд первой инстанции, принимая решение о признании должника банкротом, исходил из того, что у должника имеются признаки банкротства, основания для введения иных процедур банкротства отсутствуют, как отсутствуют и основания для прекращения производства по делу о банкротстве должника.

При наличии решения собрания кредиторов о признании должника банкротом и открытии в отношении должника конкурсного производства допускается введение судом финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности (пункт 3 статьи 75 Закона о банкротстве).

Данной нормой императивно установлено, что определение последующей процедуры после наблюдения отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов; законодателем установлен приоритет в разрешении вопроса о выборе соответствующей процедуры банкротства именно кредиторами в лице собрания кредиторов, волеизъявление которых должно иметь решающее значение.

Вопреки доводам апелляционных жалоб, решение о введении финансового оздоровления принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве).

Таким образом, поскольку первым собранием кредиторов должника, состоявшимся 15.02.2023, большинством голосов, принято решение об открытии процедуры конкурсного производства, оснований для введения финансового оздоровления не имелось, в том числе, в соответствии с финансовым анализом должника.

К собранию кредиторов АО "2К" временным управляющим предоставлен отчет временного управляющего, реестр требований кредиторов, анализ финансово-экономического состояния, заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, заключение о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника.

В соответствии с Отчетом временного управляющего АО "2К", признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника требования конкурсных кредиторов на общую сумму 100 561 485,39 рублей.

Согласно данным уполномоченного органа в отношении АО "2К" не установлено наличие в собственности имущества, за исключением транспортных средств в количестве 2-х единиц (Мерседес-Бенц G500, 2011 г.в., Тойота Ленд Круизер 200, 2012 г.в.). Стоимость транспортных средств, в соответствии с отчетом об оценке движимого имущества от 04.05.2022 N Р001567 составляет 8 749 000 рублей.

Согласно ответам из регистрирующих органов, сведений о наличии у должника недвижимого имущества оформленных земельно-правовых и имущественно-правовых отношений не выявлено, самоходная техника и прицепы к ней не регистрировались, согласно письму от 27.09.2022 и акту приема-передачи документов от 27.09.2022, руководителем предоставлены сведения по дебиторской задолженности на 07.09.2022, на общую сумму 14 577 241, 96 рублей.

Согласно проведенному анализу финансового состояния должника, арбитражным управляющим сделаны следующие выводы: наличие просроченной свыше 3-х месяцев задолженности позволяет сделать вывод о невозможности должника рассчитаться по своим обязательствам с кредиторами, дальнейшая деятельность приведет к еще большему росту кредиторской задолженности и ухудшению финансового состояния; невозможно восстановление платежеспособности должника; целесообразно введение процедуры конкурсное производство для реализации имущества и взыскания задолженности для проведения расчетов с кредиторами; имущества у должника достаточно для покрытия всех судебных расходов, а также расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Согласно заключению, об оспаривании сделок должника, сделки по отчуждению имущества (активов) должника временным управляющим не выявлены.

Основной целью проведения анализа финансового состояния должника является получение фактического состояния и объективной оценки платежеспособности, финансовой устойчивости, деловой и инвестиционной активности, эффективности деятельности должника и выявление причин банкротства.

По итогам анализа финансового состояния должника сделан вывод, что общая величина обязательств АО "2К" превышает общую стоимость активов должника по балансовой оценке, общество не имеет возможность полностью погасить задолженность перед кредиторами, учитывая структуру активов.

Восстановление платежеспособности должника при существующем положении невозможно, при этом, информация о каком-либо потенциале для осуществления деятельности должником не представлена. Целесообразным является введение процедуры конкурсного производства.

Таким образом, объем исследуемой информации и документов позволил констатировать негативные аспекты финансово-хозяйственной деятельности предприятия, невозможность восстановления его платежеспособности в сроки, установленные законом о банкротстве, и ведение безубыточной деятельности.

Доводы Касьяновой Т.А., изложенные в жалобе фактически сводятся к оценке достоверности и обоснованности проведенного временным управляющим финансового анализа, сделанных по его итогам выводов.

Между тем, отмечая недостоверность сведений, изложенных в анализе финансового состояния должника, заявитель не представил альтернативный расчет динамики коэффициентов.

В отсутствие альтернативного расчета, оснований полагать, что коэффициенты и сделанные на их основе выводы являются недостоверными, арифметически необоснованными, не имеется.

Лицо, оспаривающее выводы анализа финансового состояния должника, в данном случае это Касьянова Т.А., должно представить конкретные доказательства недостоверности, изложенных в нем сведений.

Однако таких доказательств не поступило.

В настоящем случае анализ финансового состояния должника осуществлен на основании документов, предоставленных должником, налоговым и регистрирующим органами.

Соответственно при расчете в соответствии с Правилами N 367 коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности должника, анализе активов и пассивов учитывались данные имеющейся отчетности общества.

Ссылки Касьяновой Т.А. на наличие судебных актов, которыми подтверждается задолженность третьих лиц перед ней лично, также не является основанием для ввода финансового оздоровления в отношении должника.

Сведений о заключении каких-либо договоров, соглашений между АО "2К" и Касьяновой Т.А. по погашению задолженности не представлено.

Доводы о том, что временный управляющий не проанализировал часть периода, признаются несостоятельными.

В соответствии Постановлением N 367 от 25.06.2003 г. "Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" анализ финансового состояния проводится поквартально за двухлетний период, предшествующий дате подачи заявления о банкротстве и за период процедуры банкротства.

Определением Арбитражного суда города Москва от 06.11.2019 года приято к производству заявление ИФНС N 7 по г. Москве.

Расчеты финансовых показателей были проведены за период с 01.01.2018 по 01.01.2022 г. на основе годовой отчетности должника, представленной для анализа.

Для выполнения временным управляющим пункта 5 Приложения N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа необходимы следующие условия: наличие ежеквартальных бухгалтерских балансов должника не менее чем за 2-летний период, предшествовавший возбуждению производства по делу о банкротстве; наличие документов и сведений, относящихся к финансово-хозяйственной деятельности должника не менее чем за 2- летний период, предшествовавший возбуждению производства по делу о банкротстве.

Анализ финансового состояния АО "2К" проводился по состоянию на 01.01.2022 г. на основании упрощенной бухгалтерской отчетности.

Поквартальной отчетность, бухгалтерские регистры отсутствуют, в связи с чем, невозможно проанализировать отдельно ноябрь-декабрь 2017 года.

Временный управляющий проводил анализ на основании представленных документов: Бухгалтерские балансы с 01.01.2018 по 01.01.2022 г., отчеты о финансовых результатах за 2017 г. - 2021 г.

В соответствии с положениями пункта 1 Приложения N 1 к Правилам N367, согласно которому для расчета коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности должника используются следующие основные показатели, в том числе, баланс (валюта баланса) активов (пассивов), внеоборотные активы, оборотные активы, краткосрочная и долгосрочная дебиторская задолженность, долгосрочные и краткосрочные обязательства, выручка, чистая прибыль, то есть, расчет указанных коэффициентов может основываться только на данных бухгалтерской отчетности должника.

Принимая во внимание изменения требований действующего законодательства (Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" отменена обязанность готовить и представлять в соответствующие органы квартальную (промежуточную) отчетность, пункт 1 статьи 23 Налогового Кодекс РФ не предусматривает обязанности налогоплательщиков составлять и предоставлять в налоговые органы промежуточную бухгалтерскую отчетность).

Соответственно у арбитражного управляющего отсутствует возможность рассчитать поквартально (либо за часть периода) финансовые показатели за исключением тех случаев, когда общество добровольно подготовило промежуточную отчетность.

Собрание кредиторов было назначено на 15.02.2023 года, что подтверждается Сообщением N 10671033 от 01.02.2023 года, опубликованным на сайте ЕФРСБ.

В соответствии с федеральным законом "О бухгалтерском учете" организации формируют и предоставляют в ИФНС только годовую бухгалтерскую отчетность до 1 апреля года, следующего за отчетным.

На дату подготовки финансового анализа по АО "2К" (на 01.01.2022 г.) годовая отчетность должника за 2022 год не была сформирована и не предоставлена должником временному управляющему, также у временного управляющего отсутствовали данные о предоставлении бухгалтерской отчетности в налоговый орган по состоянию на 06.02.2023 года.

Соответственно, у временного управляющего отсутствовала возможность провести расчет финансовых показателей по состоянию за январь-декабрь 2022 года, январь 2023 года.

Кредитор в своем заявлении ссылается на часть коэффициентов и показателей, которые в динамике несущественно увеличивались, однако не учитывает, что, несмотря на увеличение показателей в 2022 году по сравнению с 2018 годом, они все равно не соответствовали нормам.

Довод заявителя о сезонном характере деятельности должника не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Сезонность существует в ряде отраслей промышленности: мясной, молочной, рыбной, пищевой, лесной, а также в строительстве, сельском хозяйстве.

Сезонность производства, хотя и возникает под влиянием климатических условий, в решающей степени зависит от способа производства.

К примеру Постановлением Правительства РФ от 06.04.1999 N 382 "О перечнях сезонных отраслей и видов деятельности, применяемых для целей налогообложения" утвержден перечень сезонных отраслей: -Сельское хозяйство -Производство пищевых продуктов -Рыболовство и рыбоводство (рыбоводство, относящееся к сохранению водных биологических ресурсов) -Нефтедобывающая и газовая промышленность -Торфяная промышленность -Медицинская промышленность -Лесная, деревообрабатывающая и целлюлозно-бумажная промышленность -Легкая промышленность -Лесное хозяйство -Охотничье хозяйство -Водное хозяйство -Геолого-разведочные работы -Промышленность нерудных строительных материалов -Промышленность по добыче и обработке драгоценных металлов и драгоценных камней -Речной и морской транспорт -Судостроительная промышленность.

Все отрасли экономики (Досрочный завоз продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности).

В настоящем случае, к видам деятельности АО "2К" относятся: 69.20.1 Деятельность по проведению финансового аудита 63.11.1 Деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов 66.21 Оценка рисков и ущерба 68.31.5 Предоставление посреднических услуг при оценке недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе 68.31.51 Предоставление посреднических услуг при оценке жилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе 68.31.52 Предоставление посреднических услуг при оценке нежилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе 69 Деятельность в области права и бухгалтерского учета 69.10 Деятельность в области права 69.20 Деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию 70.10.1 Деятельность по управлению финансово-промышленными группами 70.10.2 Деятельность по управлению холдинг-компаниями 70.22 Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления 71.12.6 Деятельность в области технического регулирования, стандартизации, метрологии, аккредитации, каталогизации продукции 71.20.2 Судебно-экспертная деятельность 73.20 Исследование конъюнктуры рынка и изучение общественного мнения 73.20.1 Исследование конъюнктуры рынка 74.30 Деятельность по письменному и устному переводу 80.20 Деятельность систем обеспечения безопасности 80.30 Деятельность по расследованию.

Таким образом, временным управляющим сделан вывод о том, что деятельность должника не подвержена сезонным изменениям.

Заявитель не обосновал в зависимости от каких сезонных изменений находится прибыль общества.

Довод Касьяновой Т.А. о влиянии на результаты анализа финансового состояния сведений о наличии у должника имущества - доли в АО "2К-Оценка активов", транспортных средств, отклоняется апелляционным судом.

Из материалов дела следует, что учредителями ООО "2К-Оценка активов" являются: Андриевский Иван Анатольевич, размер доли 38%, номинальный размер 25 840 рублей Касьянова Тамара Александровна, размер доли 38%, номинальный размер 25 840 рублей АО "2К", размер доли 24%, номинальный размер 16 320 рублей.

Таким образом, номинальная доля составляет 16 320 рублей.

Согласно бухгалтерского отчета ООО "2К-Оценка активов" на дату составления анализа финансового состояния могли быть использованы сведения о балансе 2021 года. Из указанных сведений следует, что сумма активов составляет 43 441 000 рублей, однако из них 39 891 000 рублей финансовые и другие активы, включая дебиторскую задолженность, и только 325 000 рублей основных средств. Кредиторская задолженность составляет 31 169 000 рублей.

Сведений о распределении прибыли от ООО "2К-Оценка активов" в пользу АО "2К" не имеется.

Таким образом, на финансовое положение общества и выводы анализа финансового состояния наличие доли в обществе не влияет.

Также за АО "2К" зарегистрированы транспортные средства: Мерседес-Бенц G500, 2011 года, и Тойота Ленд Круизер 200, 2012 года.

Из анализа следует, что в настоящее время местонахождение Тойота Ленд Крузер 200 не установлено, транспортное средство объявлено в розыск. Оценка Мерседес-Бенц G500 в настоящее время не произведена.

При этом, временным управляющим не проводится инвентаризация и оценка имущества должника, выводы формируются на основании показателей отчетности и ответов государственных и регистрирующих органов.

Заявителем не представлены доказательства того, что в результате не указания конкурсным управляющим в отчете о своей деятельности вышеупомянутых сведений были нарушены его права и законные интересы.

Довод Касьяновой Т.А. о наличии денежных средств на счетах общества не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Временным управляющим получены сведения из Банка ВТБ и ГК АСВ конкурсного управляющего ПАО "ИнтехБанк", согласно которым денежные средства на счетах должника отсутствуют.

Довод о необходимости отражения в анализе финансового состояния сумм текущих платежей не соответствует действующему законодательству.

В соответствии со ст. 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору.

Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Кредиторы по текущим платежам вправе обжаловать действия или бездействие арбитражного управляющего в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, если такие действия или бездействие нарушают их права и законные интересы.

Из материалов дела следует, что заявители обратились в Арбитражный суд города Москва с жалобами на действия конкурсного управляющего, выразившиеся в нарушениях требования закона при проведении анализа финансового состояния.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, отсутствуют в материалах дела и доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что платежеспособность должника может быть восстановлена, в том числе в ходе иной реабилитационной процедуры банкротства.

Само по себе наличие у должника активов предприятия не отменяет наличие признаков у должника банкротства, т.к. заявленные требования не погашены им.

Поскольку материалами дела подтверждено наличие у должника признаков несостоятельности, и отсутствия основания для введений иной процедуры банкротства, суд первой инстанции обоснованно открыл в отношении должника конкурсное производство.

Руководствуясь приведенными выше нормами, изучив приведенные сторонами доводы и обстоятельства, приняв во внимание отчет временного управляющего о результатах его работы, а также установив, что собранием кредиторов принято решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, бесспорных доказательств, свидетельствующих о возможности восстановления платежеспособности должника за счет принадлежащего ему имущества, в материалах дела не представлено (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства.

Иные доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда и не содержат указаний на имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам жалобы не имеется. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 февраля 2023 по делу N А40-292017/19 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "ТЛС-ГРУП", единственного акционера АО "2К Касьяновой Т.А. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.В. Лапшина

Судьи

С.Л. Захаров О.И. Шведко