Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2023 г. N 09АП-20758/23 по делу N А40-268863/2022

г. Москва

23 мая 2023 г.

Дело N А40-268863/22

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: И.В. Бекетовой,

судей:	Т.Б. Красновой, И.А. Чеботаревой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.С. Криворотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Центральной электронной таможне

на решение Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2023 по делу N А40-268863/22

по заявлению ИП Мачехина Виктора Яковлевича (ИНН 320700049644)

к Центральной электронной таможне (ИНН 7708375722)

о признании незаконным решения от 03.11.2022,

при участии:

от заявителя:	Андрияшин Н.Н. по дов. от 25.12.2022;
от заинтересованного лица:	Кострома М.Ю. по дов. от 29.12.2022; Рязанова О.В. по дов. от 17.04.2023;

УСТАНОВИЛ:

ИП Мачехин В.Я. (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным решения Центральной электронной таможни (далее - заинтересованное лицо, таможенный орган, ЦЭлТ) о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС от 03.11.2022 N РКТ-10131000-22/001246.

Решением суда от 22.02.2023 заявление ИП Мачехин В.Я. удовлетворено в полном объёме.

С таким решением суда не согласилась ЦЭлТ и обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

В отзыве на апелляционную жалобу заявитель с доводами апелляционной жалобы не согласился, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель таможенного органа поддержал доводы жалобы, представитель заявителя поддержал обжалуемое решение суда.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Срок обжалования, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Апелляционный суд, выслушав представителей сторон, изучив доводы жалобы и отзыва на неё, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ИП Мачехин В.Я. 09.06.2022 заключил внешнеторговый контракт купли-продажи (далее - контракт) с компанией FUZHOU HAILIN FOOD CO.LTD (Производитель, КНР) N НL20220609, предметом которого является продажа сушеных морских водорослей (ламинарии джапоника, код ТН ВЭД 1212210000) на условиях DAP - Москва, РФ (Инкотермс-2010) в количестве, стоимости, по спецификациям и прочим описаниям, указанным в приложениях к данному Товару (пункт 1.1 Контракта).

Товар соответствует стандартам описаний, указанных в Приложениях к Контракту (пункт 1.2 Контракта).

Согласно пункту 2.1. Контракта Продавец несет ответственность за качество Товара, которое должно соответствовать техническим характеристикам, указанным в настоящем Контракте. На основании пункта 4.1 Контракта Товары должны быть упакованы в двойной мешок (полиэтиленовый мешок или плетеная сумка). Маркировка на товаре должна быть указана в соответствии с техническими регламентами ЕАЭС (пункт 4.3 Контракта).

Согласно графику отгрузки, указанному в приложении 2 к Контракту, Продавец должен отгрузить в августе 13500 кг или 1350 мешков сушеных морских водорослей (ламинарии джапоника).

ИП Мачехин В.Я. во исполнение контракта подал в Центральную электронную таможню (далее - ЦЭТ) ЭДТ N 10131010/070922/3405899, где в графе 31 товара N 1 было указано:

"Морские водоросли, пригодные для употребления в пищу, сушеные (термической сушки), без содержания ГМО, спиртовых добавок и добавок сахара, ТМ отсутствует, производитель FUZHOU HAILIN FOOD CO.LTD. В дополнительном листе указано: сушеные морские водоросли (laminaria japonica), упакованы в 1350 мешках по 10 кг; всего 13500 кг, цвет: от светло-зеленого до темно-зеленого; ширина 2-3 мм, длина 5-30 см, влага 14-16%, набухаемость 12-15 раз, срок годности 2 года"

В графе 33 был заявлен код ТН ВЭД ЕАЭС 1212 21 000 0.

К данной ДТ были приложены, помимо прочего, также: снимки мешка и бирки на мешках, фото самих сушеных морских водорослей, техническая спецификация, техническая документация, сертификат из КНР "БЕЗ ГМО", сертификат происхождения КНР, декларации о соответствии техрегламента ЕАЭС и т.д.

Согласно данным технической спецификации производителя: вес брутто одного мешка составляет 10,2 кг, а нетто - 10 кг; срок годности - 2 года; содержание песка с продукте - 0,01%, влага составляет 14-16%, набухаемость при помещении сухого продукта в воду составляет - 12-15 раз; химический индикатор: свинец 0,5 мг/кг, мышьяк - 5,0 мг/кг, кадмий - 1,0 мг/кг, ртуть - 0,1 мг/кг и тд; микробиологические показатели: плесень - 100 CFU/г, кишечная палочка - не допускается, сальмонелла в 25г - не допускается.

Согласно техническому переводу, используемому через Интернет, техническая документация содержит следующую информацию о производстве продукта:

"сушеные морские водоросли промытые, машинной сушки. Произведены методом механической сушки из свежей соленой морской капусты, путем промывки, варки, измельчения, повторной промывки и сушки паром. Далее сырье подвешивается для естественной сушки и разрезается на куски. Сушеные морские водоросли (ламинария) являются полуфабрикатом и предназначены для дальнейшей промышленной переработки (не предназначены для непосредственного употребления в пищу)_ Упакован в полипропиленовые двойные пакеты по 10 кг. Товар требует дальнейшей обработки в виде: замачивания, 1 кг можно замочить и увеличить до объема 15 кг".

Согласно сертификату "без ГМО" производителя: настоящий сертификат подтверждает, что сушеные морские водоросли изготовлены без использования генетически модифицированных (трансгенных) организмов (СМО), не являются специализированным пищевым продуктом, не являются биологически активной добавкой, не являются материалом для производства биологически активных добавок, не являются пищевой добавкой или усилителем вкуса".

Согласно бирки на мешках со знаком ЕАС, дата выработки - 28.06.2022; срок годности - 28.06.2024; масса нетто - 10 кг; температура хранения и транспортировки -30С до + 35 С; зона добычи: FAO 61 и тд.

22 сентября 2022 ЦЭТ приняла Решение о назначении таможенной экспертизы.

Далее, Заявитель получил Требование от 03.11.2022 о смене заявленного кода 1212 21 000 0 на - 2008 99 980 0. К Требованию приложено решение о классификации товара в соответствии с ЕТН ВЭД ЕЭК от 03.11.2022 N РКТ-10131000-22/001246 (далее - классификационное решение), где в графе 6 также указан код 2008 99 980 0; в графе 8 "Обоснование принятия решения о классификации товара" - ничего не указано (даже какое правило ОПИ использовалось); а в графе 7 "сведения, необходимые для классификации товара" указано: продукт из свежей соленой морской капусты (класс Бурых водорослей семейства Ламинариевые, шинкованные в форме длинных полосок, произведенный методом механической сушки, путем промывки, варки, измельчения, повторной промывки и сушки паром_".

Из-за смены кода ТН ВЭД ЕАЭС с 1212 21 000 0 на 2008 99 980 0 разница в уплате таможенных платежей составляет 1 345 936 рублей 37 копеек. Изменена ставка НДС с 10 % на 20 %, а также ставка таможенной пошлины с 3% изменена на 6%.

Таким образом, по настоящему делу имеется спор между двумя товарными позициями ТН ВЭД: 1212 или 2008.

Не согласившись с указанным решением Центральной электронной таможни о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС от 03.11.2022 N РКТ-10131000-22/001246, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Как указано выше, таможенным органом назначалась таможенная экспертиза. В заключении таможенного эксперта от 07.10.2022 N 12411002/0020735 со ссылками на ГОСТы, на стр. 6/8 эксперт указал (второй абзац сверху): "органолептическим методом установлено, что при механическом воздействии полоски растительного сырья гнутся, а при добавлении дистиллированной воды быстро набухают и увеличиваются в размерах. Восстановленные (набухшие) полоски растительного сырья представляют собой натуральные шинкованные водоросли с выраженным "йодным" вкусом и запахом". И, таким образом, эксперт подтверждает, что спорный товар - это натуральные водоросли, а не приготовленный из них продукт.

При этом вывод N 5 эксперта звучит: "Проба товара идентифицирована как сушеные морские водоросли класса Бурых водорослей семейства Ламинариевые (Laminariaceae), шинкованные в форме тонких длинных полосок".

На основании приложения 2 "Порядок заполнения решения о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" к приказу ФТС России от 25.10.2021 N 926 в пункте 8 классификационного решения должно быть указано:

"Пункт 8 "Обоснование принятия решения о классификации товара".

В подпункте 8.1 указываются Основные правила интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, в соответствии с которыми принято решение о классификации товара.

В подпункте 8.2 делается запись: "Заключение (наименование экспертной организации) от (дата выдачи заключения в формате дд.мм.гггг (день, месяц, календарный год) N (номер)", если обоснованием принятия решения о классификации товара являются результаты проведения таможенной экспертизы.

В подпункте 8.3 делается запись: "Результаты проведения проверки таможенных, иных документов и (или) сведений", если решение о классификации товара принимается по результатам проверки таможенных, иных документов и (или) сведений, проведенной в соответствии со статьей 326 Кодекса.

В подпункте 8.4 делается запись: "Результаты проведения таможенной проверки", если решение о классификации товара принимается по результатам таможенной проверки, проведенной в соответствии со статьей 331 Кодекса".

При этом, товарная позиция 1212, код ТН ВЭД 1212 21 000 0 имеет наименование: "Плоды рожкового дерева, морские и прочие водоросли, свекла сахарная и сахарный тростник, свежие, охлажденные, мороженые или сушеные, дробленые или недробленые; косточки плодов и их ядра, прочие продукты растительного происхождения (включая необжаренные корни цикория разновидности Cichorium intybus sativum), используемые главным образом для пищевых целей, в другом месте не поименованные или не включенные: - морские и прочие водоросли: -- пригодные для употребления в пищу".

Код ТН ВЭД 2008 99 980 0 в товарной позиции 2008 имеет наименование: "Фрукты, орехи и прочие съедобные части растений, приготовленные или консервированные иным способом, содержащие или не содержащие добавок сахара или других подслащивающих веществ или спирта, в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие, включая смеси, кроме смесей субпозиции 2008 19: - - прочие".

В соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 49: "Основанием для вывода о неправомерности оспариваемого в суде решения о классификации товара по ТН ВЭД является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа основания для принятия решения об иной классификации товара, предусмотренного подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 Таможенного кодекса".

В силу пункта 2 статьи 19 ТК ЕАЭС международной основой ТН ВЭД ЕАЭС является Гармонизированная Система (ГС) описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Тексты товарных позиций и содержание примечаний ТН ВЭД ЕАЭС основаны на положениях ГС и должны применяться без каких-либо изъятий. Классификация товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из их наименования, материалов, из которых они изготовлены, выполняемой функции, способа изготовления, конструкции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки в соответствии с положениями ОПИ, применяемыми последовательно.

Если обратиться к ТН ВЭД ЕАЭС, ее основным правилам интерпретации (далее - ОПИ), то необходимо отметить следующее.

Основное правило 1 ОПИ гласит:

"Названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями.

Рекомендациями N 21 при этом разъяснено:

"(III) Вторая часть данного Правила говорит о том, что классификацию следует проводить:

(а) исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, и

(б) если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями Правил 2, 3, 4 и 5, где это применимо.

(IV) Положение (III) (а) является очевидным, и многие товары классифицируются в Номенклатуре без дальнейшего обращения к Правилам интерпретации (например, живые лошади (товарная позиция 0101), фармацевтическая продукция, упомянутая в примечании 4 к группе 30 (товарная позиция 3006)).

(V) В положении (III) (б):

(а) выражение "если такими текстами не предусмотрено иное" вполне недвусмысленно означает, что наименования товарных позиций и примечания к разделам или группам являются приоритетными, то есть учитываются в первую очередь при классификации товара.

На основании примечания 5 к товарной позиции 1212 ТН ВЭД:

5. В товарной позиции 1212 термин "морские и прочие водоросли" не относится к:

(а) мертвым одноклеточным микроорганизмам товарной позиции 2102;

(б) культурам микроорганизмов товарной позиции 3002; или

(в) удобрениям товарной позиции 3101 или 3105.

Согласно пояснениям к товарной позиции 1212 ТН ВЭД в них указано:

"(А) Морские и прочие водоросли.

В данную товарную позицию включаются все морские и прочие водоросли, пригодные или непригодные для употребления в пищу. Они могут быть свежими, охлажденными, замороженными, сушеными или дроблеными. Морские и прочие водоросли используются для различных целей (например, в фармацевтической продукции, косметике, для употребления в пищу, в корм животным, как удобрение).

В данную товарную позицию также включается мука из морских и мука из прочих водорослей, состоящая или не состоящая из смеси многих различных видов морских и прочих водорослей".

На основании примечания (6) к группе 20 "Общие положения":

В данную группу включаются:

(6) овощи, фрукты, орехи и другие съедобные части растений, приготовленные или консервированные другими способами, не предусмотренными в группе 07, 08 или 11 или где-либо еще в Номенклатуре;

В пояснениях к товарной позиции 2008 ТН ВЭД указано:

"В данную товарную позицию включаются фрукты, орехи и прочие съедобные части растений, целые, разрезанные на части или измельченные, а также их смеси, приготовленные и консервированные иным способом, кроме любых способов, указанных в других группах или в предыдущих товарных позициях данной группы.

В данную товарную позицию включаются, inter alia:

(1) миндаль, арахис, орехи арековой пальмы (или бетель) и прочие орехи, поджаренные без масла или на масле или жире, содержащие или не содержащие или покрытые оболочкой из растительного масла, соли, вкусо-ароматических веществ, пряностей или прочих добавок;

(2) "арахисовая паста" (или тертый арахис), представляет собой пасту, полученную в результате измельчения поджаренного арахиса, с добавлением соли или растительного масла или без этих добавок;

(3) фрукты (включая кожуру плодов и семена), консервированные в воде, в сиропе, в химических веществах или спирте;

(4) фруктовая масса, стерилизованная, отваренная или неотваренная;

(5) целые фрукты, такие как персики, абрикосы, апельсины (очищенные или не очищенные от кожуры, с косточками и семенами или без них), измельченные и стерилизованные, с добавлением или без добавления воды или сахарного сиропа, но в количестве, недостаточном для того, чтобы они стали пригодными для непосредственного употребления в качестве напитка. Если в результате добавления достаточного количества воды или сахарного сиропа эти продукты стали пригодными для непосредственного употребления в качестве напитка, то они включаются в товарную позицию 2202;

(6) фрукты, подвергнутые тепловой обработке. Однако фрукты, приготовленные на пару или в кипящей воде, а затем замороженные, включаются в товарную позицию 0811;

(7) стебли, корни и прочие съедобные части растений (например, имбиря, дудника, ямса, батата, побеги хмеля, листья виноградной лозы, сердцевина пальмы), консервированные в сиропе или приготовленные или консервированные иным способом;

(8) бобы тамаринда в сахарном сиропе;

(9) фрукты, орехи и прочие съедобные части растений (кроме овощей), консервированные с добавлением сахара и помещенные в сироп (например, засахаренные каштаны или имбирь в сиропе), независимо от типа упаковки;

(10) фрукты, консервированные путем осмотического обезвоживания. Термин "осмотическое обезвоживание" означает процесс, посредством которого кусочки фруктов подвергаются длительному вымачиванию в концентрированном сахарном сиропе с тем, чтобы большую часть воды и природного сахара заменить сахаром из сиропа. Впоследствии фрукты могут быть высушены на воздухе для дальнейшего снижения содержания влаги.

Продукты данной товарной позиции могут быть подслащены вместо сахара синтетическими подслащивающими веществами (например, сорбитом). К продуктам данной товарной позиции могут быть добавлены другие вещества (например, крахмал) при условии, что они не меняют основное свойство фруктов, орехов или прочих съедобных частей растений.

Продукты данной товарной позиции обычно расфасовываются в консервные банки или герметичные емкости или в бочки, бочонки или аналогичные емкости.

В данную товарную позицию также не включаются продукты, состоящие из смеси растений или частей растений (включая семена или плоды) разных видов или состоящие из растений или частей растений (включая семена или плоды) одного или разных видов, смешанных с прочими веществами, такими как один или несколько растительных экстрактов, которые как таковые не употребляются в пищу, но используются для приготовления травяных настоев или травяных "чаев" (например, товарная позиция 0813, 0909 или 2106).

В данную товарную позицию не включаются фрукты, орехи или другие пригодные в пищу части растений, переработанные в кондитерские изделия из сахара (включая на основе натурального меда) товарной позиции 1704.

В данную товарную позицию не включаются также смеси растений, частей растений, семян или плодов (целых, разрезанных, размельченных, молотых или превращенных в порошок) видов, включаемых в различные группы (например, в группы 07, 09, 11, 12), как таковые не употребляемые в пищу, но используемые либо непосредственно для ароматизации напитков, либо для приготовления экстрактов для производства напитков (группа 09 или товарная позиция 2106)".

Кроме того, согласно пункту 9 пояснений, содержащихся в томе VI (Разделы I - XXI. Группы 01 - 97) ТН ВЭД ЕАЭС:

"9. Морские и прочие водоросли, приготовленные или консервированные способами, не указанными в группе 12, такими как тепловая кулинарная обработка, обжарка, добавление приправ или добавление сахара включаются в группу 20 как продукты из других частей растений. Морские и прочие водоросли свежие, охлажденные, мороженые или сушеные, дробленые или недробленые, включаются в товарную позицию 1212".

Должностное лицо Центральной электронной таможни, отвергая все представленные Заявителем доказательства по действительным характеристикам товара, в том числе - письменные пояснения от производителя в КНР, своего же таможенного эксперта, использовал для изменения заявленного кода ТН ВЭД только одно слово из технического (интернетного) перевода: "варка". И только на этом основании, без выяснения действительного смысла этого перевода, не сопоставляя далее с имеющимися другими совокупными сведениями из той же технической документации, заключения таможенного эксперта и т.д., неправомерно разрешил вопрос по классификации товара в пользу "продукты переработки" в товарной позиции 2008. Однако, такая оценка характеристик товара должностным лицом ЦЭТ не может быть признана объективной, и прямо противоречит представленным декларантом доказательствам.

Слово "варка" используется у китайских производителей не так, как должностное лицо ЦЭТ поняло его в буквальном смысле: "сварено в кипятке, воде", а как: ошпаривание горячим воздухом, сушка, в том числе и на солнце. Не может вареная в воде или другим способом морская капуста как готовый/переработанный уже продукт (пусть и засушенная дальше), транспортироваться в мешках по 10 кг, и разбухать до 15ти своих размеров в простой холодной воде.

Согласно имеющимся документам технологический процесс производства в Китае включает в себя:

1.промывание пресной водой на линии очистки от соли, песка, ила и других загрязнений.

2.машинная промывка, с целью удаления патогенных организмов и слизи производится разовое ошпаривание горячим паром (распылительная сушка).

многим бактериальным культурам (паразиты, дрожжи, грибы, вирусы) характерна высокая скорость гибели микроорганизмов в результате тепловой обработки в сравнительно узком температурном диапазоне от 50 до 60 °с.,

после чего ламинарию охлаждают пресной водой и оставляют на стекание для удаления излишков влаги.

3.машинное шинкование на узкие продольные полоски с шириной от 2 до 3 мм, формует их в прямоугольные формы и затем помещают её в машину для повторной промывки и паровой сушки.

4. машинная промывка на линии очистки в пресной воде.

5. сушка машинная паровая с пневматической подачей по контуру постоянно циркулирующего пара за счет интенсивного процесса испарения и кратковременного контакта с теплым воздухом.

6.естественная сушка - волокна ламинарии с массовой долей влаги более 20% могут направляться на досушку. сырье подвешивается для естественной сушки в течение 1-2 суток, тогда сушеная ламинария становится устойчивой в хранении,

после сушки ламинарии производится резка на полоски длиною до 30 см.

7. упаковывание в кипы и мешки.

Таким образом, оформленный спорный товар не был "сварен", а является: растительным сырьем в виде сушеных натуральных водорослей, который был очищен от всяких вредных примесей и патогенных организмов, бактериальных культур, и далее засушен для хранения на длительный срок, транспортировки. Именно из данного сырья дальше путем других технологических, в том числе и кулинарных обработок на территории Российской Федерации, Заявитель изготавливает с помощью оборудования свой собственный, готовый к употреблению в пищу продукт, который направляет для продажи в консервных банках. Об этом свидетельствует прилагаемая Технологическая карта по изготовлению салата из морской капусты уже на территории РФ от 10.01.2022.

Учитывая изложенное, суд полагает, что требования заявителя являются обоснованными и подлежащими удовлетворению. Неоспоримых и достаточных доказательств обратного ответчиком суду не представлено.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требования Центральной электронной таможни подлежат удовлетворению ввиду наличия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 201 АПК РФ.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой доказательств и иным толкованием норм материального права, не опровергают правильные выводы суда.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Учитывая изложенное, арбитражный апелляционный суд считает обжалуемое решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2023 по делу N А40-268863/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

Т.Б. Краснова И.А. Чеботарева