Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2023 г. N 09АП-24240/23 по делу N А40-278778/2022

город Москва

23 мая 2023 г.

Дело N А40-278778/22

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стешана Б.В.,

судей Валюшкиной В.В., Захаровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Елмановой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Государственного бюджетного учреждения здравоохранения города Москвы "Психиатрическая клиническая больница N 1 им. Н.А. Алексеева Департамента здравоохранения города Москвы"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 марта 2023 года

по делу N А40-278778/22,

по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080)

к Государственному бюджетному учреждению здравоохранения города Москвы "Психиатрическая клиническая больница N 1 им. Н.А. Алексеева Департамента здравоохранения города Москвы" (ОГРН: 1037726005514, ИНН: 7726050389)

третье лицо: Публичное акционерное общество "Россети Московский регион" (ОГРН: 1057746555811, ИНН: 5036065113).

о взыскании стоимости безучетного потребления в размере 3 482 257 руб. 46 коп., неустойки в размере 106 476 руб. 72 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Дальхеев А.А. по доверенности от 21.11.2022,

от ответчика: Щуров А.О. по доверенности от 12.04.2023,

Телесин Н.В. по доверенности от 18.05.2023,

от третьего лица: Григорьева Т.С. по доверенности от 28.07.2021.

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ГБУ здравоохранения города Москвы "Психиатрическая клиническая больница N 1 им. Н.А. Алексеева Департамента здравоохранения города Москвы" (117152, город Москва, шоссе Загородное, дом 2, ОГРН: 1037726005514, ИНН: 7726050389) о взыскании стоимости безучетного потребления в размере 3 482 257 руб. 46 коп., неустойки в размере 106 476 руб. 72 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ПАО "Россети Московский регион".

Решением от 02.03.2023 Арбитражный суд города Москвы иск удовлетворил в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, в иске отказать.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, а выводы суда - не соответствуют обстоятельствам дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица поддержал правовую позицию истца, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между АО "Мосэнергосбыт" (Истец) и ГБУЗ "ПКБ N 1 ДЗМ" (Ответчик) заключен Государственный контракт N 92705972 от 13.12.2021 (далее - государственный контракт).

По государственному контракту АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 ГК РФ).

В силу п. 169 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учёта электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, в части организации коммерческого учёта, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучётного потребления.

Согласно абз. 3 п. 173, п. 177 Основных положений результатом проверки прибора учета является в т.ч. заключение о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В ходе внеплановой инструментальной проверки узлов учета электроэнергии представителями сетевой организации ПАО "Россети Московский регион" было выявлено безучётное потребление, выразившееся в отсутствии пломб сетевой/сбытовой организации на трансформаторах тока (далее - ТТ) расчетных приборов учета N 20309011 и N 20308810. Указанное нарушение подтверждается, в том числе, фотоматериалами, на которых зафиксировано отсутствие пломбы.

В результате указанной проверки в присутствии представителя абонента -главного энергетика Сеснева Д.С., представителями сетевой организации составлены акты N 172379, N 172380 от 04.07.2022, подписанные Ответчиком.

Наличие ранее установленных пломб на трансформаторах тока подтверждается подписанным абонентом актом допуска от 06.10.2017, в соответствии с которым на трансформаторах тока ПУ N 20309011, 20308810 установлена пломба N КММ0355576-368.

Таким образом, приборы учёта приняты в расчёты и опломбированы надлежащим образом, однако на момент проведения проверки от 04.07.2022 выявлен факт отсутствия пломбы, что является в соответствии с абз. 15 п. 2 Основных положений является потреблением.

Соблюдение процедуры проведения проверки и составление актов о неучтенном потреблении подтверждается письмом абонента от 27.06.2022 о замене ВРУ, явившееся основание для проведения внеплановой проверки, уведомление абонента от 06.07.2022 о составлении акта о неучтенном потреблении, письмо от 11.08.2022 о направлении актов абоненту.

Под безучётным потреблением в силу абз. 15 п. 2 Основных положений понимается потреблен электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основными положениями порядка её учёта со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательства в работу прибора учёта, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, систему учета в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учёта, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесённых на прибор учёта, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учёта, установленных в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя).

Как следует из Приложения N 2 к договору, приборы учета N 20309011 и N 20308810 являются расчетными и установлены в границах балансовой принадлежности абонента.

В силу п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с п. 4.20 Договора заказчик обязан обеспечивать сохранность и целостность расположенных в границах балансовой принадлежности его энергопринимающих устройств приборов учёта, измерительных комплексов, систем учёта, контроля и управления электропотреблением (включая -технические, программные и иные компоненты), пломб и (или) знаков визуального контроля, а также воздушных и кабельных линий.

В соответствии с абз. 4 п. 139 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, в границах балансовой принадлежности которых установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно абз. 2 п. 139 Основных положений собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии.

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуется не только в результате активных действий потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В связи с нарушением Ответчиком порядка учета электроэнергии, установленного условиями договора и нормами законодательства в порядке п.п. 177-178 Основных положений сетевой организацией ПАО "Россети МР" в присутствии абонента составлены акты о неучтенном потреблении N 013502 N 013503 от 25.07.2022, подписанные уполномоченными представителями сторон.

С учетом отсутствия ранее проводимых проверок в отношении спорных узлов учета расчет объема безучетного потребления произведен в порядке п.п. 186 - 187 Основных положений по максимальной мощности исходя из максимально допустимого количества часов безучётного потребления, установленного пп. а) п.1 приложения N 3 к Основным положениям.

Согласно абз 5 п. 187 Основных положений N 442 стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за четный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Довод о недоказанности факта безучетного потребления, повторно приведенный в апелляционной жалобе, обоснованно отклонен судом при принятии решения.

Под безучётным потреблением в силу абз. 15 п. 2 Основных положений понимается потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основными положениями порядка её учёта со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательства в элементы системы учета в случаях нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета).

В ходе внеплановой инструментальной проверки узлов учета электроэнергии 04.07.2022 представителями сетевой организации выявлено безучётное потребление, выразившееся в отсутствии пломб сетевой/сбытовой организации на ячейке, препятствующей к доступу к трансформаторам тока (далее - ТТ) расчетных приборов учета N 20309011 и N 20308810. Указанное нарушение подтверждается, в том числе, фотоматериалами, на которых зафиксирован срыв пломбы.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 4 Обзора судебной практики от 22.12.2021, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ, гарантирующий поставщик и (или) сетевая организация, ссылающиеся на отсутствие пломбы на приборе учета абонента в обоснование требования об оплате неучтенного потребления электроэнергии, обязаны доказать, что такая пломба была ими своевременно установлена в соответствии с нормативными требованиями, определяющими места установки пломб.

Наличие ранее установленных пломб на щитке (дверца ВРУ), закрывающей доступ к ячейке с трансформаторами тока, подтверждается подписанным абонентом актом допуска от 06.10.2017, в соответствии с которым на трансформаторах тока ПУ N 20309011, 20308810 установлена пломба N КММ0355368 (именно данная нарушенная пломба зафиксирована на снимках, сделанных при проведении проверки от 04.07.2022). Указанная пломба установлена представителем сетевой организации при допуске приборов учета в соответствии с требованиями абз. 8 - 10 п. 153 Основных положений.

При этом, вопреки доводам ответчика, ни Правилами устройства электроустановок, утв. приказом Минэнерго РФ от 08.07.2002 N 204, ни Правилами устройства электроустановок, утв. Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979 не содержат требований к местам установки пломб на трансформаторы тока. Руководство по эксплуатации трансформатором не является нормативно-правовым актом, устанавливающим обязательных требования, несоблюдения данных рекомендаций не является основанием от освобождения ответчика от ответственности при за нарушение порядка учет.

В силу п. 2 ст. 9 ФЗ от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" конструкция средств измерений должна обеспечивать ограничение доступа к определенным частям средств измерений в целях предотвращения несанкционированного вмешательства, которое может привести к искажениям результатов измерений.

В силу п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденным Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (утратил силу 06.01.2023), энергоснабжающая организация должна пломбировать в т.ч. дверцы камер, где установлены трансформаторы тока. Отсутствием доступа к трансформаторам тока вследствие пломбировки приспособления, препятствующего доступу к трансформаторам, обусловлено отсутствие пломбировки каждой фазы, что не противоречит нормам действующего законодательства.

В шкафу находятся открытые токоведущие части до прибора учета, позволяющие в случае свободного к ним доступа несанкционированно потреблять электроэнергию. Пломбы на них отсутствуют, что подтверждается снимками, сделанными в процессе проверки 04.07.2022, техническая возможность их отдельного самостоятельного опломбирования не установлена.

Утверждение абонента относительно ограничения доступа к оборудованию для проведения технического обслуживания является голословным и преследует цель введения суд в заблуждение, т.к. в силу п. 136 Основных положений лицами, осуществляющими коммерческий учет и эксплуатацию оборудования, необходимого для учета, являются сетевые организации, и технические мероприятия в порядке п. 154, 172, 175 Основных положений осуществляются именно сетевыми организациями по заявке абонента.

Довод ответчика относительно наличия неиспользованной пломбы N 035568 также обоснованно отклонен судом при принятии решения, поскольку не влияет на факт безучетного потребления, так как именно наличие пломбы N 0355368 на дверце ВРУ и ее срыв, выявленный при проведении проверки, является основанием для квалификации действий абонента как безучетного потребления и подтверждается материалами дела.

Помимо прочего, согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, совершение действий, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета, не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

То есть, при исходных данных, когда на объекте потребителя выявлено нарушение установленной пломбы, данный факт нарушения пломбы, сам по себе, в силу своего изначально формального юридического состава на основании пункта 2 Основных положений N 442 создает презумпцию безучетного потребления потребителем ресурса, квалифицируется как безучетное потребление в виде вмешательства в работу прибора учета, и освобождает именно гарантирующего поставщика от доказывания обстоятельств такого вмешательства и искажения данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, установка пломбы на дверце ВРУ не нарушает действующее законодательства, срыв такой пломбы квалифицируется как безучетное потребление в силу прямого указания закона. Наличие и срыв пломбы с ячейки ТТ подтверждается актом допуска и актом проверки с приложенными снимками пломбы.

Акт о неучтенном потреблении составлен в соответствии с требованиями законодательства. В Акте содержатся все сведения, предусмотренные п 178 Основных положений.

Отсутствие даты последней проверки обусловлено отсутствием ранее проводимых проверок в отношении спорного узла учета.

Согласно абз. 5 п. 187 Основных положений объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Так как с момента допуска приборов учета плановые проверки не проводились, датой, в которую такая проверка должна была быть проведена, является 6 октября, поскольку в силу п. 170 Основных положений проводятся ежегодно.

Согласно пп. а п. 1 Приложения N 3 к Основным положениям количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, не может составлять более 4380 часов. С учетом того, что период с даты, когда должна быть проведена проверка, до даты проведения проверки 04.07.2022 составляет более максимально допустимого значения, при расчете объема безучетного потребления использовался период 4380 часов.

Таким образом, вопреки доводам жалобы, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о наличии оснований для удовлетворения иска о взыскании стоимости безучетного потребления в размере 3 482 277 руб. 46 коп. за июль 2022 года.

Согласно п. 82 Основных положений стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии с п.2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов").

Абзацем 8 п. 2 ст. 37 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты. Указанное правило применяется с 05.12.2015.

Взыскателем в порядке абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" за просрочку исполнения обязательства по договору энергоснабжения начислена законная неустойка в размере 106 476 руб. 72 коп. за период с 19.10.2022 по 10.12.2022, согласно прилагаемому расчету.

Расчет судом апелляционной инстанции проверен, признан верным, в связи с чем, суд обоснованно удовлетворил акцессорное требование о взыскании неустойки.

Девятый арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции при рассмотрении спора правильно определен характер спорного правоотношения, круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, верно определены законы и иные нормативные акты, которые следовало применить по настоящему делу, дана оценка всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства.

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 марта 2023 года по делу N А40-278778/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

В.В. Валюшкина Т.В. Захарова