Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 г. N 09АП-13574/23 по делу N А40-224370/2022

г. Москва

24 мая 2023 г.

Дело N А40-224370/22

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Л.Г. Яковлевой,

судей:	С.М. Мухина, Г.М. Никифоровой,
при ведении протокола	помощником судьи Д.О. Нурбаевой,

рассмотрев в закрытом судебном заседании апелляционную жалобу ЦЭТ

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.01.2023 по делу N А40-224370/22

по заявлению ПАО "СИБУР ХОЛДИНГ"

к ЦЭТ

о возврате излишне уплаченных таможенных платежей,

при участии:

от заявителя:	Ильин А.А. по дов.от 29.12.2021;
от ответчика:	Щербаков О.В. по дов. от 21.12.2022;

УСТАНОВИЛ:

ПАО "СИБУР ХОЛДИНГ" (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне (ответчик, таможенный орган) о возврате излишне уплаченных таможенных платежей в размере 87 774 990,02 руб.

Решением от 12.01.2023 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные требования.

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Согласно материалам дела, обществом были поданы таможенные декларации в отношении товаров (Смеси ароматических углеводородов)

В целях вывоза указанного товара обществом были поданы:

1. 33 полных деклараций с применением временного периодического таможенного декларирования (перечень приведен в Таблице 1 Приложения 1) (ПВД).

2. 1 таможенная декларация с применением неполного таможенного декларирования (перечень приведен в Таблице 2 Приложения 1) (ДТ).

3. 19 временных деклараций с применением временного периодического таможенного декларирования (Таблица 3 Приложения 1) (ВТД).

В ответ на поданные ПВД, ДТ и ВТД таможня направила обществу решения о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС согласно перечню Приложения 1 (РКТ).

Согласно РКТ:

- описание Товаров, указанное в 31 графе таможенных деклараций, заменено на "Нефтепродукт, с содержанием ароматических углеводородов более 50%, полученный из битуминозных пород";

* коды 2707 50 900 0, 2707 99 990 0, 2707 50 1000 ТН ВЭД ЕАЭС заменены на коды 2710 12 900 8, 2710 12 250 9, 2710 19 620 9, 2710 19 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС;

* обществу предписано внести соответствующие изменения в ПВД, ДТ и ВТД и уплатить вывозные таможенные пошлины и сборы суммарно в размере 87 774 990 руб. 02 коп., из них:

таможенные пошлины на сумму 86 871 240,02 руб.;

таможенные сборы на сумму 903 750 руб.

В связи с обязательностью в силу п. 2 ст.112 ТК ЕАЭС внесения изменений в декларации, а также с целью соблюдения сроков завершения процедуры временного периодического декларирования товаров, общество уплатило вывозные таможенные пошлины и представило в таможню соответствующие корректировки к ПВД, ДТ и ВТД.

Товары по ПВД, ДТ и ВТД были выпущены ЦЭТ, что подтверждается соответствующими отметками таможенного органа на декларациях.

Не согласившись с РКТ, общество обратилось с жалобами в Центральную энергетическую таможню (ЦЭТ) N 5829/СХ от 16.09.2021, N 7416/СХ от 03.12.2021, N 1167/СХ от 04.03.2022, N 2400/СХ от 29.04.2022. Решениями N 21-24/57 от 19.11.2021, 21-24/8 от 28.01.2022, 21-24/13 от 08.04.2022, 21-24/19 от 30.06.2022 Центральной энергетической таможни (Решения ЦЭТ) было отказано в удовлетворении жалоб общества.

Не согласившись с вынесенными Решениями ЦЭТ общество обратилась с жалобами в Федеральную таможенную службу (ФТС). Решениями ФТС N 15-67/111 от 20.04.2022 и N 15-67/185 от 06.06.2022 (Решения ФТС) в удовлетворении жалоб было отказано.

Данные обстоятельства явились основанием для обращения общества в Арбитражный суд г.Москвы с заявленными требованиями.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД) и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым установлены основные правила интерпретации ТН ВЭД (ОПИ ТН ВЭД).

Положением о порядке применения Единой ТН ВЭД Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее по тексту - Положение), определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне. ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно:

ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а.

При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а или ОПИ 3б.

При классификации товара осуществляется следующая последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации: Определение товарной позиции с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения; Определение субпозиции (подсубпозиции) на основании ОПИ 6 и с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения, путем замены в текстах ОПИ 1 - ОПИ 4 термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 настоящего Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции):

- определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции;

- определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции);

- определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции);

- и так далее до достижения необходимого уровня классификации".

Согласно правилу 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

В соответствии с Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре.

Наименования товарных позиций и примечания к разделам или группам являются приоритетными, то есть учитываются в первую очередь при классификации товара.

Такие смеси ароматических углеводородов как пироконденсаты, смесь углеводородная, абсорбент А-2 тяжёлый, смола пиролизная тяжёлая были классифицированы Обществом в товарной подсубпозициии 2707 50 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС:

2707 Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических;

2707 50 - смеси ароматических углеводородов прочие, 65 об.% которых или более (включая потери) перегоняется при температуре 250 °C по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86);

707 50 900 0 -- для прочих целей

Из приведённого описания товарной позиции 2707 следует, что к ней относятся 2 вида товаров:

- Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы;

- Аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических.

Таким образом, при достижении необходимого уровня классификации задекларированного товара, последовательно выявляются следующие необходимые признаки товара, позволяющие отнести данный товар к подсубпозиции 2707 50 900 0 по ТН ВЭД:

1. по содержанию ароматических составных частей (аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических);

2. по температуре выкипания более 65% (смеси ароматических углеводородов прочие, 65% которых или более (включая потери) перегоняется при температуре 250 °C по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86));

3. функциональное назначение/область применения (для прочих целей).

Технические требования к указанным Смесям ароматических углеводородов регламентируются соответствующими техническими условиями.

Сведения о доле ароматических углеводородов по ВТД, ПВД и ДТ, а также температуре перегонки в отношении каждой конкретной партии товаров подтверждаются паспортами качества, которые были приложены к декларациям и согласно которым по всем Товарам выполняется требование о выкипании более 65% при 250 ?С (фактически - полностью), а фактические значения ароматики варьируются в зависимости от конкретной партии товара от 51% до 99,20 % масс.

При таких обстоятельствах, по физико-химическим характеристикам указанные Товары соответствуют описанию субпозиции 2707 50 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно разделу 1 "Область применения" ТУ на вышеуказанные Товары установлено следующее предназначение товаров:

Пироконенсаты - Для получения растворителей лакокрасочных материалов, клеев, нефтеполимерных смол и ароматических углеводородов;

Смесь углеводородная - Используется в качестве сырья для комплексной переработки в нефтеперерабатывающей и нефтехимической промышленности;

Абсорбент А-2 тяжёлый - используется в органическом синтезе для извлечения из него различных фракций углеводородов;

Смола пиролизная тяжёлая - предназначена для производства технического углерода, в качестве компонента сырья для получения малоактивных саж, кокса, темных нефтеполимерных смол, суперпластификаторов бетонов, в качестве компонента котельного топлива;

Указанные области применения отличается от области применения товарной подсубпозции 2707 50 100 0 "--для использования в качестве топлива", в связи с чем Пироконденсаты, Смесь углеводородная, Абсорбент А-2 тяжёлый, Смола пиролизная тяжёлая и Фракция ароматических углеводородов по функциональному назначению/основному применению соответствуют подсубпозиции 2707 50 900 0 "-- для прочих целей".

Товар пироконденсат гидростабилизированный нефтяной (фракция С9) был классифицирован Обществом в товарной подсубпозициии 2707 50 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Сведения о доле ароматических углеводородов по ПВД и ДТ, а также температуре перегонки в отношении каждой конкретной партии пироконденсата гидростабилизированного нефтяного (фракция С9) подтверждаются паспортами качества, которые были приложены к декларациям, согласно которым по всем Товарам выполняется требование о выкипании более 65% при 250 ?С (фактически - полностью), а фактические значения ароматики варьируются в зависимости от конкретной партии товара от 66,96 до 71,16 % масс.

Технические требования к пироконденсату гидростабилизированному нефтяному (фракция С9) регламентируются ТУ 20.59.59-007-68699968-2020, согласно разделу 1 "Область применения" которого установлено предназначение для получения светлых нефтеполимерных смол, используемых в производстве лакокрасочных материалов, а также непосредственно в качестве сольвента для лакокрасочных материалов.

Товар Смола пиролизная марка А был классифицирован Обществом с кодом 2707 99 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Сведения о доле ароматических углеводородов по ПВД и ВТД, а также температуре перегонки в отношении каждой конкретной партии подтверждаются паспортами качества, которые были приложены к декларациям, согласно которым выполняется требование о выкипании более 65% при 250 ?С (фактически - полностью), а фактические значения ароматики варьируются в зависимости от конкретной партии товара и составляет не менее 99,20 % масс.

Согласно разделу 1 "Область применения" ТУ на вышеуказанную Смолу пиролизную марки А установлено предназначение товара для использования в производстве технического углерода, кокса, тёмных нефтеполимерных смол, суперпластификаторов бетонов, в качестве компонента котельного топлива.

Верховным Судом Российской Федерации в п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" разъяснено, что для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Согласно Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (Том I.) в товарной позиции 2707 под "аналогичными продуктами, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", следует понимать "аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе".

Согласно вышеприведённым техническим условиям Смеси ароматических углеводородов получаются в результате следующих процессов, которые согласно указанным пояснениям могут быть отнесены к любым другим процессам, поименованным в Пояснениях к ТН ВЭД, том 1, к товарной позиции 2707:

Пироконденсаты - получаются в процессе производства низших олефинов пиролизом углеводородного сырья (прямогонного бензина, сжиженных углеводородных газов);

Смола пиролизная марка А - получается на этиленовых установках в качестве попутного продукта при пиролизе углеводородных газов, бензинов, дизельной фракции или их смесей, а также на смесь тяжёлой пиролизной и полиалкил бензольной смол;

Пироконденсат гидростабилизированный нефтяной (фракция С9) - получается на этиленовых установках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей в качестве побочного продукта. Пироконденсат получают не из битуминозных пород;

Смесь углеводородная - получается на этиленовых установках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей в качестве побочного продукта;

Абсорбент А-2 тяжёлый Марки "Д" - отходы производства бутилкаучука. Марка "Е" - кубовый продукт очистки диметлдиоксана возврата. Марки "К" - это смесь кубовых продуктов, отработанных индустриальных, компрессорных и других масел и побочных продуктов производства бутадиена и ДВМ, ИИФ и изобутилена, изопрена, изопренового каучукка, бутилкаучука, соплимерных каучуков. Марка "Л" - продукт регенерации толуола;

Смола пиролизная тяжёлая - получается из жидких продуктов пиролиза (пироконденсата), являющегося продуктом термического пиролиза углеводородного сырья.

На соновании изложенного, суд первой инстанции обоснованно указал, что Смеси ароматических углеводородов также соответствуют описанию получения "аналогичных продуктов" по товарной позиции 2707, поскольку получается при "переработке нефти или при любом другом процессе", при этом "масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", данному в Пояснениях к ТН ВЭД к товарной позиции 2707.

Таможня в РКТ при переклассификации "Смесей ароматических углеводородов" в товарную подсубпозицию 2710 12 900 8, 2710 12 250 9, 2710 19 620 9, 2710 19 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС указала следующие сведения о Товаре: "Нефтепродукт, с содержанием ароматических углеводородов более 50%, полученный из битуминозных пород".

Согласно ТН ВЭД в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС подлежат классификации

- нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых;

- продукты, в другом месте не поименованные или не включённые, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причём эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов;

- отработанные нефтепродукты.

В примечании 2 к группе 27 ТН ВЭД указано, что в товарной позиции "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

В Пояснениях к ТН ВЭД по товарной позиции 2710 также разъяснено, что в данную товарную позицию включаются:

I. А) "Отбензиненная нефть" (где путем перегонки были удалены некоторые более легкие фракции), а также легкие, средние и тяжелые масла с более или менее широким фракционным составом, полученные путем перегонки или переработки сырой нефти, или сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород. Эти масла, которые являются более или менее жидкими, или полутвердыми, состоят преимущественно из неароматических углеводородов, таких как парафиновые, циклопарафиновые (нафтеновые).

I. Б) Аналогичные нефтепродукты, в которых масса неароматических составных частей превышает массу ароматических;

I. В) Продукты, описанные выше в пунктах (А) и (Б), к которым добавлены различные вещества

II. Отработанные нефтепродукты.

В Пояснениях к ТН ВЭД по товарной позиции 2710 отмечено, что в данную товарную позицию не включаются нефтепродукты с преобладанием по массе ароматических составных частей, полученные при переработке нефти или любом другом процессе (товарная позиция 2707).

Учитывая изложенное, основным различием между товарными группами 2710 и 2707, имеющим правовое значение, является состав продукта, а именно: соотношение неароматических и ароматических углеводородов.

Согласно Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (Том I.) (далее - Пояснения к ТН ВЭД Том 1) в товарной позиции 2707 под "аналогичными продуктами, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", следует понимать "аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе".

Указанные выводы о необходимости классификации товаров с наибольшей долей ароматических углеводородов в товарной позиции 2707 также подтверждаются правоприменительной практикой по делам А08-8537/2015, А40-12462/12-149-115, А08-8518/2015, А40-258031/2020, А40-30942/2021, А40-88582/2021, А07-4586/2021, А40-107413/2021, А40-82292/2021, А40-85800/2021, А40-93254/2021, А40-1129/2021, А40-67350/2021, А40-41684/2021, А40-209887/20, А40-202784/2021.

В соответствии с ТУ и паспортами качества на Смеси ароматических углеводородов содержание ароматических составляющих в Товарах превышает содержание неароматических, в связи с чем Товары в силу текста товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС ("аналогичные продукты в которых масса ароматических составляющих превышает массу неароматических"), Пояснений к ТН ВЭД и примечания 2 к группе 27 подлежат классификации в товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС.

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы таможенного органа о том, что перечисление ряда товаров в Пояснениях к ТН ВЭД Том I к товарной позиции 2707 означает закрытый список товаров, классифицируемых в 2707, и спорный товар не является аналогичным продуктом указанных товаров.

В тексте товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС указано: "Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", то есть текст товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС устанавливает 2 вида товаров, которые могут классифицироваться в ней:

1) Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы;

2) Аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических.

В силу пп. i) п. а) ч.1 ст.3 Международной Конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключенной в Брюсселе 14.06.1983, каждая Договаривающаяся Сторона настоящей Конвенции обязуется использовать все товарные позиции и субпозиции Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

В субпозиции 2707 50 ТН ВЭД ЕАЭС прямо поименован следующий товар: "смеси ароматических углеводородов прочие, 65% которых или более (включая потери) перегоняется при температуре 250 °C по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86)".

На возможность же классификации в товарной позиции 2707 аналогичных товаров, выработанных из нефти, прямо указано в Пояснениях к ТН ВЭД Том I:

"аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при _ переработке нефти или при любом другом процессе".

Как верно указал суд первой инстанции доводы Таможни о закрытом перечне также противоречат и Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) (Том VI. Разделы I - XXI. Группы 01 - 97) (далее - Пояснения к ТН ВЭД Том VI), в которых даны примеры иных товаров, классифицируемых в товарной позиции 2707, но не поименованных в Пояснениях к ТН ВЭД Том I к товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС. Например, "тяжелые масла" и "ароматические экстракты".

Ссылки таможенного органа на то, что перечень товаров, классифицируемых в товарной позиции 2710, был дополнен Приказом ФТС N 550 от 19.06.2020 "О внесении изменения в Разъяснения о классификации в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза отдельных товаров, приведённые в приложении к приказу ФТС России от 14 января 2019 г. N 28" (Приказ ФТС N 550) в отношении нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород и содержащих более 50 масс.% ароматических составных частей, также правомерно отклонены судом первой инстанции.

Исходя из формулировки п.48.1 Приказа ФТС N 550 для классификации товаров в товарной позиции 2710 необходимо соблюдение одновременно двух следующих условий:

А. Товар является нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород;

Б. Содержание ароматических составляющих в товаре составляет более 50%.

Между тем, указанное разъяснение о классификации также не распространяется на спорный товар, поскольку последний хотя и содержит более 50% ароматических составных частей, тем не менее не является нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород.

В пояснении к товарной позиции 2709 ТН ВЭД ЕАЭС (Пояснения к ТН ВЭД) подробно разъясняется, что следует понимать под "битуминозными породами", из которых извлекаются/получаются нефтепродукты: "в данную товарную позицию включается сырая нефть, а также сырые нефтепродукты, полученные из битуминозных пород (например, из сланцев, известковых пород, песчаников), то есть природные продукты, независимо от их состава, полученные из обычных или конденсатных залежей нефти или путём деструктивной перегонки битуминозных пород".

Таким образом, ТН ВЭД ЕАЭС выделяет следующие продукты:

А) Сырая нефть - природный продукт, полученный из обычных или конденсатных залежей нефти;

Б) Сырые нефтепродукты, полученные из битуминозных пород - природные продукты, полученные путём деструктивной перегонки битуминозных пород (сланцы, известковые породы, песчаники).

Отличием между товарными позициями 2709 и 2710 ТН ВЭД ЕАЭС является то, что в товарной позиции 2709 - классифицируются сырые продукты, а в 2710 эти же товары, но подвергнутые любым процессам, кроме указанных в пояснении к товарной позиции 2709 (декантации, обессоливанию, дегидратации, стабилизации, и так далее согласно пояснениям к товарным позициям 2709 и 2710 Том 1, утвержденным рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21).

Таким образом, указанные пояснения к товарной позиции 2709 ТН ВЭД о содержании термина "нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" являются применимыми к вопросу оценки правомерности классификации товаров в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку под категорией "нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, не сырые" товарной позиции 2710 следует понимать "нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, сырые" товарной позиции 2709 ТН ВЭД ЕАЭС, прошедшие переработку.

Аналогичные Пояснения к ТН ВЭД сведения о битуминозных породах и получаемых из них нефтепродуктах приведены в научно-технической литературе:

- Гужов С.С. Как ищут и добывают нефть и газ: Москва: Недра, 1973, раздел "Краткий терминологический словарь", стр.134

"Битуминозные породы - сланцы, известняки и другие - породы, пропитанные затвердевшим битумом"

- Техническая энциклопедия, Л.К. Мартенс, том 2, М.: 1928, стр.530

"Битуминозные породы - горные породы, преимущественно осадочные, пористые, сланцеватые и трещиноватые, заключающие в себе органические вещества в виде битумов и пиробитумов".

- Нефтегазовая энциклопедия, Ю.В. Вадецкий, том. 1 (Б), стр.71

"Битуминозные породы - породы, содержащие в значительном количестве битумы в рассеянном состоянии или в виде включений";

- Коррозия и химически стойкие материалы: К.А. Поляков, Ф.Б. Сломянская, К.К, Полякова- Москва; Ленинград: Госхимизда,1953

"Природные битумы в чистом виде встречаются сравнительно редко. Обычно они сопровождаются песчаниками, известняками и другими породами, от которых битумы отделяются вываркой в котле с водой или экстракцией растворителями".

Согласно научному заключению от 4 марта 2021 г., выполненному на кафедре органической химии и химии нефти РГУ нефти и газа им И.М. Губкина, одним из критериев принадлежности к битуминозным залежам или породам можно рассматривать способ разработки месторождения - экстракция растворителями, водяным паром и т.д.

Среди органических веществ природные битумы обладают наибольшей вязкостью и плотностью (более 1 г/куб.см). Вязкость битумов обусловлена их высокомолекулярным составом (тяжелые углеводороды). Природные битумы являются противоположностью легким углеводородам и не содержат их. Природными битумами являются (в порядке возрастания плотности) мальты, асфальты, асфальтиты, кериты, антраксолиты, озокериты.

Природные битумы могут находиться в свободном состоянии (например, асфальтовые озера), но чаще они пропитывают горные осадочные породы - сланцы, песчаники, известняки. Отсюда такие осадочные породы получают название битуминозных - битуминозные сланцы, битуминозные песчаники, асфальтовые известняки.

Твердое (вязкое) состояние природных битумов обуславливает сложность их извлечения из осадочных пород. Как указано выше, согласно Пояснениям к товарной позиции 2709 ТН ВЭД (том 1) нефтепродукты из битуминозных пород извлекаются деструктивной перегонкой таких пород.

Способ деструктивной перегонки битуминозных пород предполагает агрессивное (разрушающее) воздействие на горные породы для изменения их физико-химического состояния. В частности, снижение вязкости битума достигается путем теплового воздействия (паром) на горные породы или закачкой в пласт растворителей.

Как следует из описания технологии изготовления товаров Общества, исходным сырьем для их производства являются соответственно попутный нефтяной газ (далее "ПНГ"), добываемый на месторождениях Западной Сибири. ПНГ, добываемый нефтяными компаниями (ПАО НК Роснефть, ПАО Газпромнефть, Славнефть, пр.) на месторождениях Западной Сибири, передается Обществу в рамках государственной программы утилизации ПНГ. Принципиальная схема движения сырья в группе Сибур подтверждается схемой материальных потоков. Цепочка создания стоимости продукции Сибур охватывает три бизнес-сегмента: газопереработка, олефины и полиолефины, пластик и эластомеры. Это подтверждается технологическими справками, балансом производства и распределения продукции Общества, принципиальной схемой движения материальных потоков, схемой переработки попутного нефтяного газа, выдержкой из годового отчета Общества за 2019 год (бизнес-модель) (приложения N 181-186).

В отличие от битумов, которые состоят из тяжелых (высокомолекулярных) углеводородов, ПНГ состоит из легких газообразных углеводородов.

ПНГ - легко извлекаемый запас, содержащийся в "газовых шапках" нефтяных месторождений, извлекается из недр произвольно (фонтанированием) и естественным разгазированием нефти при ее движении на поверхность земли и понижении давления. Для извлечения ПНГ не применяется деструктивная перегонка пород.

Согласно ГОСТ Р 54973-2012 "Переработка попутного нефтяного газа. Термины и определения", попутный нефтяной газ - это газообразная смесь углеводородных и неуглеводородных компонентов, добываемая совместно с нефтью через нефтяные скважины и выделяющаяся из нефти в процессе ее промысловой подготовки.

В соответствии с ГОСТ Р 8.615-2005 "Измерение количества извлекаемых из недр нефти и нефтяного газа" попутный нефтяной газ - смесь углеводородных и неуглеводородных газов и паров, находящихся как в свободном, так и в растворенном состоянии, выделяющихся из сырой нефти в процессе ее добычи и подготовки.

Следовательно, ПНГ извлекается при добыче и подготовке сырой нефти и не извлекается из битуминозных пород.

ПНГ по своим физико-химическим свойствам и химическому составу является противоположностью природным битумам и битуминозным породам, не содержится в них и поэтому не может в принципе быть продуктом, полученным из битуминозных пород. Данные выводы Общества подтверждаются научным заключением Российского государственного университета нефти и газа (национальный исследовательский университет) имени И.М. Губкина от 4 марта 2021 г., согласно которому битуминозные породы не содержат легкие углеводороды, то есть углеводороды, выкипающие при температуре 250-300°С. К углеводородам, выкипающим при указанной температуре, относятся углеводороды с числом атомов до С13-С14.

ПНГ, являющийся сырьевой базой Общества, содержит легкие углеводородные фракции, выкипающие при температуре до 250°С, с числом атомов до С13-С14, а именно: этан (С2, то есть два атома углерода), пропан (С3, т.е. три атома углерода), бутан (С4), пентан (С5), гексан (С6). При этом основным фракциями являются пропан и бутан. Фракционный состав ПНГ подтверждается схемой содержания ПНГ

Согласно научному заключению от 4 марта 2021 г., "добыча попутного нефтяного газа и других легких углеводородов из битуминозных пород не производится".

Согласно прилагаемым к научному заключению от 4 марта 2021 г., а также заключению ООО "ВНИИОС-наука" от 4 февраля 2021 г. N 018-о продукты пиролиза ООО "Томскнефтехим", ООО "СИБУР-Кстово" и ООО "ЗапСибНефтехим" нельзя отнести к нефтепродуктам, полученным из битуминозных пород, битуминозных нефтей.

Таким образом, Пояснения к ТН ВЭД и научная литература, позволяют определить,

А) что из себя представляют битуминозные породы (это сланцы, известняки и песчаники, содержащие природные продукты (в основном битумы)) и

Б) каким образом осуществляется получение нефтепродуктов из битуминозных пород (деструктивная перегонка).

При этом Смеси ароматических углеводородов не могут являться "нефтепродуктами, полученными из битуминозных пород, не сырыми", в силу представленных Обществом в материалы дела документов, подтверждающих, что ни на одном из этапов производства Смесей ароматических углеводородов сырьём не выступают "нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, сырые".

Даже если согласиться с тем, что под битуминозными породами следует понимать 4-ый тип нефти "битуминозная" согласно ГОСТ Р 51858-2002, то последняя также в качестве сырья для производства Смесей ароматических углеводородов не применяется.

Кроме того, данная позиция также подтверждается сведениями, изложенным в справочниках ИТС 30-2017 (позднее ИТС 30-2021), ИТС 18-2019, в части отнесения смолы пиролизной и других полученных пиролизом Смесей ароматических углеводородов.

Так, производство основных органических химических веществ описано в Информационно-техническом справочнике по наилучшим доступным технологиям ИТС 18-2019 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии.

Согласно пункту 3 Предисловия ИТС 18-2019 справочник НДТ содержит описание применяемых при производстве ароматических соединений технологий, использующихся в производстве и реализованных на территории Российской Федерации технологических процессов, оборудования, технических способов, методов.

На стр. 16 ИТС 18-2019 отражена Принципиальная схема процесса пиролиза углеводородного сырья (рис.2.1.1.). Согласно схеме, тяжелая смола пиролиза получается путем первичного фракционирования в результате пирогаза в процессе пиролиза углеводородного сырья.

Указанное подтверждается технологическим процессом пиролиза углеводородного сырья, описываемым на стр.18 ИТС 18-2019 (таблица 2.1.1). Согласно таблице, отражающей суть процесса, тяжелая смола пиролиза является продуктом, получаемым путем первичного фракционирования в результате пирогаза в процессе пиролиза углеводородного сырья.

Таким образом, смола пиролизная получается в процессе пиролиза углеводородного сырья, который относится к процессу производства химических веществ, то есть процессу нефтехимии.

При этом, описание и виды технологических процессов переработки нефти содержатся в Информационно-техническом справочнике по наилучшим доступным технологиям ИТС 30-2017 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (далее - ИТС 30-2017).

Смола пиролиза не указана в качестве продукта, получаемого в результате описанных в ИТС 30-2017 процессов переработки нефти. Следует отметить, что в ИТС 30-2017 (равно как и в ИТС 30-2021) указано, что смола пиролиза является одним из основных видов сырья, применяемого для получения высококачественного технического углерода. Это обусловлено высоким содержанием полициклических ароматических углеводородов (до 85 % масс), высоким индексом корреляции (125-140), низкой зольностью (менее 0,01 %) и содержанием серы (менее 0,3 % масс).

Учитывая изложенное, продукты пиролиза в ИТС 30-2017 (равно как и в ИТС 30-2021) отражены лишь в качестве возможного исходного сырья для процесса переработки нефти, а никак не в качестве получаемого в результате такого процесса продукта.

Как верно указал суд первой инстанции, смола пиролиза, с точки зрения технологии производства, может быть получена лишь в результате процесса пиролиза углеводородного сырья, который является процессом производства химических веществ, но никак не в результате процесса переработки нефти. Указанное обстоятельство исключает возможность отнесения смолы пиролиза и других полученных пиролизом Смесей ароматических углеводородов к нефтепродуктам (продуктам нефтепереработки).

Суд первой инстанции также правомерно отклонил доводы таможни о том, что смеси ароматических углеводородов не являются маслами, перечисленными в пункте (1) пояснений к товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС, а также не является аналогичными маслами и продуктами, упомянутыми в пункте (2) пояснений, в связи с чем Товары не попадают под сферу охвата товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно правилу 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

Это означает, что наименования товарных позиций и примечания к разделам или группам являются приоритетными, то есть учитываются в первую очередь при классификации товара.

Смеси ароматических углеводородов с содержанием ароматических составляющих более 50% были классифицированы согласно тексту товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС как аналогичный товар, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических.

В Пояснениях к ТН ВЭД, том 1, к товарной позиции 2707 указано, что в данную товарную позицию включаются аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе.

В Пояснениях к ТН ВЭД, том 1, по товарной позиции 2710 отмечено, что в товарную позицию 2710 включаются легкие, средние и тяжелые масла, которые состоят преимущественно из неароматических углеводородов, таких как парафиновые, циклопарафиновые (нафтеновые); в товарную позицию 2710 не включаются нефтепродукты с преобладанием по массе ароматических составных частей, полученные при переработке нефти или любом другом процессе (товарная позиция 2707).

При этом в примечании 2 к группе 27 ТН ВЭД указано, что в товарной позиции "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

Таким образом, классификация Смесей ароматических углеводородов в товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС осуществлена в полном соответствии с Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД, а именно: согласно тексту товарной позиции 2707, примечанию 2 к группе 27 ТН ВЭД, а также с применением Пояснений к ТН ВЭД к товарным позициям 2707 и 2710, позволяющими осуществить надлежащую интерпретацию положений ТН ВЭД ЕАЭС.

При этом перечень товаров, перечисленных в пункте (1) пояснений к товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС, не является и не может являться закрытым на основании следующего.

Согласно пп. i) п. а) ч.1 ст.3 Международной Конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, закл. в Брюсселе 14.06.1983, каждая Договаривающаяся Сторона настоящей Конвенции обязуется использовать все товарные позиции и субпозиции Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

Перечень товаров, классифицируемых в товарной позиции 2707 является открытым в силу наличия в нём товарной субпозиции 2707 99 "--прочие". В указанной субпозиции Обществом обоснованно и был классифицирован товар Смола пиролизная марки А.

Также на уровне Международной конвенции является обязательной к применению субпозиция 2707 50 ТН ВЭД ЕАЭС "--смеси ароматических углеводородов прочие, 65 % которых или более (включая потери) перегоняется при температуре 250 °C по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86)".

Таким образом, довод таможни о том, что перечень товаров по пункту (1) пояснений к ТН ВЭД, том 1, к товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС является закрытым, подлежит отклонению, поскольку на уровне гармонизированной системы предусмотрены субпозиция 2707 50 "--смеси ароматических углеводородов прочие_", включающая не указанный в пункте (1) Пояснений к ТН ВЭД, Том 1, товар, и субпозиция 2707 99 "--прочие", устанавливающая открытый перечень товаров, подлежащих классификации в товарной позиции 2707.

Согласно Пояснениям к ТН ВЭД, том I, в товарной позиции 2707 ТН ВЭД под "аналогичными продуктами, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", следует понимать "аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе".

Смеси ароматических углеводородов соответствуют описанию получения "аналогичных продуктов" по товарной позиции 2707, поскольку получаются при "переработке нефти или при любом другом процессе", при этом "масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", данному в Пояснениях к ТН ВЭД к товарной позиции 2707.

Указанные доводы ФТС и ЦЭТ противоречат Пояснениям к ТН ВЭД Том VI, в которых даны примеры иных товаров, классифицируемых в товарной позиции 2707, но не поименованных в пункте (1) Пояснений к ТН ВЭД Том I к товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС. Например, "тяжёлые масла" и "ароматические экстракты".

ТН ВЭД ЕАЭС разграничивает термины "нефть, не сырая" и "нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, не сырые".

Пояснения к ТН ВЭД Том I к товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС разграничивают получение нефтепродуктов в результате переработки нефти и получение нефтепродуктов в результате переработки нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород:

"В данную товарную позицию включаются:

(А) "Отбензиненная нефть" (где путем перегонки были удалены некоторые более легкие фракции), а также легкие, средние и тяжелые масла с более или менее широким фракционным составом, полученные путем перегонки или переработки [А] сырой нефти, или [Б] сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород. Эти масла, которые являются более или менее жидкими или полутвердыми, состоят преимущественно из неароматических углеводородов, таких как парафиновые, циклопарафиновые (нафтеновые)".

Аналогичный подход зафиксирован и в Пояснениях к ТН ВЭД Том VI к товарной позиции 2710:

"3) если [А] нефтепродукты, полученные из нефти, и [Б] нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, находятся в смешанном состоянии, эта смесь должна быть основной составляющей продукта. Именно эта существенная составляющая и определяет его использование".

Обществом представлены документы и сведения из чего получены Смеси ароматических углеводородов (попутный нефтяной газ, широкая фракция углеводородов) и технологии производства Смесей ароматических углеводородов (сначала получение из попутного нефтяного газа широкой фракции углеводородов, из которых далее производятся спорные товары).

Ссылка же на содержание текста товарной позиции 2709 ТН ВЭД не подтверждает доводы таможенного органа, поскольку в пояснении товарной позиции 2709 ТН ВЭД ЕАЭС разъясняется, что следует понимать под "битуминозными породами", из которых извлекаются/получаются нефтепродукты: сланцы, известковые породы, песчаники.

В учётной форме Государственного баланса запасов полезных ископаемых предусмотрено выделение в отдельную группу битуминозных пород: "Углеводородное сырье; Асфальтиты, битумы и битуминозные породы" (см. также сайт российского федерального геологического фонда https://rfgf.ru/bal/itemview.php?iid=9871).

Указанное подтверждается как письмом Минэкономразвития РФ от 30.03.2007 N 4243-КА/Д18, так и тем, что помимо таможенного законодательства отдельные условия налогообложения по налогу на добычу полезных ископаемых в отношении битуминозных пород установлены налоговым законодательством.

Согласно пп. 8 п. 2 ст. 337 Налогового кодекса одним из видов добытых полезных ископаемых являются битуминозные породы, при добыче которых согласно пп.5 п. 2 ст. 342 Кодекса установлена налоговая ставка 6 процентов.

В соответствии с порядком составления и ведения государственного баланса запасов полезных ископаемых, утвержденным приказом Минприроды России от 15.05.2014 N 216, в Государственном балансе отражаются сведения о произошедших в отчётном году изменениях балансовых и забалансовых запасов полезных ископаемых в результате добычи из недр.

Согласно Государственному балансу запасов полезных ископаемых Российской Федерации "Асфальтиты, битумы и битуминозные породы" в Российской Федерации, представленному заявителем, в Государственном балансе запасов значатся месторождения битумов, асфальтитов и битуминозных пород в Краснодарском крае, Самарской и Оренбургской областях.

Для производства Смесей ароматических углеводородов указанные в Государственном балансе запасов битуминозные породы согласно представленным Обществом документам не используются, доказательств обратного при вынесении оспариваемых актов таможней не представлено.

Учитывая изложенное, нормативное правовое регулирование на уровне ТН ВЭД ЕАЭС и законодательства Российской Федерации разграничивает и отдельно учитывает нефть и битуминозные породы.

Все указанные месторождения расположены в Южном и Приволжском округах, а не в Западной Сибири. Причём, как следует из информации согласно сведений из государственного баланса запасов, указанные месторождения битуминозных пород не разрабатывались. Таким образом, нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, не являются сырьём и для получения Смесей ароматических углеводородов.

Бремя доказывания обстоятельств, позволяющих сделать вывод о корректности классификации, предложенной таможней в силу ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ, лежит на таможенном органе.

ЦЭТ не поясняет, каким образом генетическая связь двух различных товаров: А) "сырой нефти" и Б) "сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород", может приводить к применению в отношении нефти положений ФТС России от 19.06.2020 N 550, в котором указано только о нефтепродуктах, полученных из битуминозных пород.

С позиции естественных наук (в том числе, химии) генетическую связь принято рассматривать как связь между классами соединений, отражающую возможность превращения вещества одного класса в вещество другого класса. Однако классификация товаров в той или иной позиции ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с правилами 1-6 ОПИ ТН ВЭД, первое из которых и основное по последовательности применения гласит, что в первую очередь классификация товаров осуществляется, исходя из текста товарной позиции.

ОПИ ТН ВЭД с 1 по 6 не содержат указания на то, что генетическая связь товаров является основанием для классификации товаров генетического ряда в одной товарной позиции.

Наоборот, химические превращения или механическая обработка товара являются одним из свидетельств о необходимости классификации товаров в разных товарных позициях (субпозициях, подсубпозициях). Применительно к вопросу классификации продуктов переработки сырой нефти (2709 ТН ВЭД ЕАЭС) ярким примером выступит один из продуктов её переработки - бензол, который в зависимости от чистоты может классифицироваться в товарной субпозиции 2707 10 "-бензол" (менее 95%) или с кодом 2902 20 000 0 "-бензол" (более 95%), но не в тексте товарной позиции 2709, где классифицируется сырая нефть, которая выступает сырьём для него.

Равно как и в других группах, товары, несмотря на наличие генетической связи классифицируются в разных товарных позициях.

В рамках судебного разбирательства по делу N А40-202784/21-145-1596 Общество обратилось в арбитражный суд к ЦЭТ и ФТС о признании недействительными 145 решений о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, а также о признании недействительным отказных решений ЦЭТ от 09.07.2021 N 21- 22/7729 и ФТС от 23.06.2021 N15-67/36509 и от 17.08.2021 N15-67/48876, принятых по жалобам Общества.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.01.2022, оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2022 и Арбитражного суда Московского округа вышеуказанные решения таможенных органов были признаны незаконными.

При этом в рамках спора А40-202784/21-145-1596 были признаны незаконными решения таможенных органов, вынесенные по тем временным декларациям, на которые в рамках временного периодического декларирования были поданы рассматриваемые по настоящему спору ПВД, в отношении тех же партий товаров по перечню временных деклараций: 10006060/100321/0021781, 10006060/190321/0025732, 10006060/190321/0025765, 10006060/150321/0023571, 10006060/170321/0024583.

Процедура временного периодического таможенного декларирования предусмотрена ст. 102 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - "ФЗ о таможенном регулировании") в соответствии с положениями ст. 116 ТК ЕАЭС.

Данная процедура может применяется в случаях вывоза за пределы территории ЕАЭС товаров, в отношении которых не могут быть представлены точные сведения об их количестве и (или) таможенной стоимости и предусматривает подачу декларантом в таможенный орган не менее двух таможенных деклараций:

- до момента фактического вывоза товаров - временную таможенную декларацию, в которой сведения заявляются исходя из намерений о вывозе ориентировочного количества товаров, условной таможенной стоимости (оценки), определяемой в соответствии с планируемым к вывозу количеством товаров, а также исходя из предусмотренных условиями внешнеэкономической сделки потребительских свойств товаров и порядка определения их цены на день подачи временной таможенной декларации (п. 10 ст. 102 ФЗ о таможенном регулировании);

- после фактического вывоза товаров - полную таможенную декларацию (одну или несколько), которая содержит точные сведения о количестве и (или) таможенной стоимости вывезенных товаров, а также о коде товаров в соответствии с ТН ВЭД.

При этом представление декларантом в таможенный орган как временной, так и полной таможенной декларации производится в рамках единого комплекса отношений - процедуры периодического таможенного декларирования, что подтверждается правовыми позициями КС РФ и ВАС РФ (Определение КС РФ от 07.11.2008 N 631-О-О и Постановление Президиума ВАС РФ от 08.07.2008 N 4574/08).

Удовлетворяя требования Общества суды двух инстанций указали, что Приказ ФТС N 550 о классификации не распространяется на Смеси ароматических углеводородов, поскольку последние хотя и содержат более 50% ароматических составных частей, тем не менее не являются нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород.

Судами была дана оценка физико-техническим характеристикам Смесей ароматических углеводородов, положениям текстов товарных позиций ТН ВЭД, примечаний к ТН ВЭД и Пояснений к ТН ВЭД, по результатам чего суды заключили, что решения таможен о классификации Смесей ароматических углеводородов в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС по вышеуказанным временным декларациям являются незаконными.

Согласно абз.3 п.22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" в обоснование правильности избранного варианта классификации товаров участники внешнеэкономической деятельности и таможенные органы также вправе ссылаться на международную практику классификации ввезённых товаров в странах, использующих Гармонизированную систему, в подтверждение которой представлять суду классификационные решения, принятые таможенными органами других стран и международными организациями, содержащие аргументацию классификации и иные подобные доказательства.

Обществом представлены доказательства того, что в иных странах, использующих гармонизированную систему, классификация спорных Смесей ароматических углеводородов, производимых Обществом, осуществляется также в товарной позиции 2707 ТН ВЭД. В подтверждение Общество представило таможенные декларации c нотариально заверенным переводом, подтверждающие классификацию спорных Смесей ароматических углеводородов (Пироконденсат C9, Смесь ароматических углеводородов) на территории страны назначения (Эстонии) с классификационным кодом ТН ВЭД 2707 5000.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы ЦЭТ о том, что в таможенными экспертами отмечено, что "природный газовый конденсат, попутный нефтяной газ, нефти, нефтепродукты, относятся к продуктам, полученным из битуминозных пород", в связи с чем в отношении смесей ароматических углеводородов применению подлежит Приказ ФТС России N 550 на основании следующего.

Так, во всех представленных экспертных заключениях подтверждено, что доля ароматических углеводородов превышает долю неароматических, что позволяет классифицировать смеси в товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС. При этом классификация товаров в ТН ВЭД ЕАЭС относится к компетенции исключительно таможенных органов.

Кроме того, перед экспертами не ставился вопрос о том, являлись ли сырьём для производства смесей ароматических углеводородов сырые нефтепродукты, полученные из битуминозных пород. В частности - из месторождений битуминозных пород, отражённых в государственном балансе запасов.

В экспертных заключениях подтверждено, что товары, из состава которого отобраны пробы, представляют собой нефтепродукты, полученные в результате переработки тех видов сырья, которые отражены Общество в ТУ и СТО на смеси ароматических углеводородов, то есть эксперты используя термин нефтепродукты, не указывают, что товар получен из сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, или является не сырым нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород.

В экспертных заключениях не установлено, что спорный товар был произведён из нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород. Экспертами не оценивалась сырьевая база производства товара с указанием, из каких месторождений битуминозных пород было получено сырьё для спорного товара.

В экспертном заключении N 12407001/0006847 от 14.04.2021 на товар "Абсорбент А-2 тяжёлый" эксперты указывают: "Исследованная проба товара относится к нефтепродуктам, полученным в результате вторичных процессов переработки нефти, полученной из битуминозных пород".

Эксперт подтвердил происхождение товаров из нефти, но не указал на происхождение товаров из сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород отражённых в государственном балансе запасов.

Сведения о перечне месторождений битуминозных пород и о том, что указанные месторождения не разрабатывались также были отражены в государственном балансе запасов, действовавшим в период вынесения подлежащих оценке заключений таможенных экспертов.

Как видно из указанных государственных балансов запасов, разработка месторождений битуминозных пород не осуществлялась и не осуществляется, что совпадает с тем, что в ни в одном экспертом заключении не было указано, что сырьём для смесей ароматических углеводородов являются нефтепродукты, полученные из битуминозных пород.

Более того, в ряде экспертных заключений (например, N 12402001/0026472, N 12402001/0027799, N 12402001/0026494, N 12402001/0027062) эксперты в вводной части заключения (не в выводах) указывают, что согласно сведениям из литературы природный газовый конденсат, попутный нефтяной газ, нефти, нефтепродукты относятся к продуктам, полученным из битуминозных пород.

В данном случае таможенными экспертами не используется термин, установленный в ТН ВЭД ЕАЭС и Приказе ФТС России N 550 "Нефтепродукты, полученные из битуминозных пород". Термина "продукт, полученный из битуминозных пород", ТН ВЭД ЕАЭС не содержит.

С точки зрения ТН ВЭД ЕАЭС приведённые нефть, попутный нефтяной газ являются самостоятельными товарами, поскольку нефть сырая классифицируется в товарной позиции 2709 ТН ВЭД ЕАЭС, газы нефтяные - в товарной позиции 2711 ТН ВЭД ЕАЭС, а битумы природные - в товарной позиции 2714 ТН ВЭД ЕАЭС, что следует напрямую из текстов товарных позиций, Примечаний и пояснений к ТН ВЭД, а также правил ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС.

Представленные экспертные заключения, не содержат исследований, подтверждающих, что смеси ароматических углеводородов являются нефтепродуктами, полученными из битуминозных пород.

Учитывая, что перед экспертами не ставился вопрос "являлось ли сырьём для производства смесей ароматических углеводородов сырые нефтепродукты, полученные из битуминозных пород"; по результатам исследования сырьевой базы не подтверждено происхождение спорных товаров из указанных в государственном балансе запасов месторождений битуминозных пород, то соответствующие доводы ЦЭТ, что экспертными заключениями подтверждается происхождение смесей ароматических углеводородов из нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород (известняки, сланцы, песчаники), подлежат отклонению.

Означенная правовая позиция согласуется с позицией Арбитражного суда Московского округа изложенной в постановлении от 04.05.2023 по делу N А40-150277/22.

Из пунктов 31 и 32 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" следует, что заинтересованное лицо вправе обратиться непосредственно в суд с имущественным требованием о возложении на таможенный орган обязанности по возврату излишне уплаченных (взысканных) таможенных платежей в течение трех лет со дня, когда плательщик узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Заявленное требование должно быть рассмотрено судом по существу независимо от того, оспаривался ли в отдельном судебном порядке отказ (бездействие) таможенного органа в возврате излишне уплаченных (взысканных) сумм.

Учитывая изложенное, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции с учетом положения ч. 1 ст. 71 АПК РФ применительно к конкретным обстоятельствам настоящего дела, правомерно и обоснованно удовлетворил заявленные требования в полном объеме.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и иным толкованием норм права, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате госпошлины распределяются согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 12.01.2023 по делу N А40-224370/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

С.М. Мухин Г.М. Никифорова