Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 г. N 17АП-3293/23 по делу N А60-7629/2022

г. Пермь

24 мая 2023 г.

Дело N А60-7629/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 мая 2023 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пепеляевой И.С.,

судей Муталлиевой И.С., Сусловой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Субботиной Е.Е.,

при участии:

от истца: Белекеев А.А., паспорт, распоряжение от 09.07.2021 (директор); Голыгина Т.В., паспорт, доверенность от 16.05.2023, диплом; Добрынин Д.В., паспорт, доверенность от 16.05.2023;

от ответчика: Баранов Д.Е., паспорт, доверенность от 09.12.2022 N 1, диплом; Лоскутов Е.В., паспорт, доверенность от 12.05.2023 N 1, диплом; Васякин Б.С., паспорт, доверенность от 12.05.2023 N 2, диплом;

от третьего лица - муниципального казенного учреждения "Управление капитального строительства" Новоуральского городского округа: Добрынин Д.В., паспорт, начальник (распоряжение о приеме на работу от 06.08.2021)

от иных лиц, представители не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, общества с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 07 февраля 2023 года по делу N А60-7629/2022

по иску муниципального казенного учреждения Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" (ОГРН 1136682002225, ИНН 6682004334)

к обществу с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал" (ОГРН 1126686007931, ИНН 6686007142)

об обязании передать документацию, предоставлении гарантийных обязательств, устранении недостатков,

по иску общества с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал" к муниципальному казенному учреждению Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба"

о взыскании задолженности, неустойки по муниципальному контракту,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "БВБ-Альянс" (ОГРН 1106672021466, ИНН 6672328481), общество с ограниченной ответственностью "Ферус" (ОГРН 1206600017403, ИНН 6686124255), муниципальное казенное учреждение "Управление капитального строительства" Новоуральского городского округа (ОГРН 1026601726568, ИНН 6629007259), общество с ограниченной ответственностью "Уникон-Урал Инжиниринг" (ОГРН 1117448004750, ИНН 7448138371),

УСТАНОВИЛ:

муниципальное казенное учреждение Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" (далее также - истец, учреждение) обратилось в суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Союзхолодурал" (далее также - ответчик, общество) об обязании передать документацию, предоставлении обеспечения гарантийных обязательств на выполненные работы в размере 7% от начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 9 489 483 руб. 50 коп., устранении недостатков.

общество с ограниченной ответственностью "Союзхолодурал" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к муниципальному казенному учреждению Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" о взыскании задолженности в сумме 9 086 763 руб., неустойки в сумме 1 215 560 руб. 33 коп., с продолжением начисления по день фактического исполнения обязательства, расходов, понесенных на составление внесудебного заключения специалиста в сумме 692 500 руб. (с учетом уточнения требований, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда названные дела объединены для совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А60-7629/2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "БВБ-Альянс", общество с ограниченной ответственностью "Ферус", муниципальное казенное учреждение "Управление капитального строительства" Новоуральского городского округа, общество с ограниченной ответственностью "Уникон-Урал Инжиниринг".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 07.02.2023 (с учетом определения об исправлении описки от 14.02.2023) первоначальные исковые требования удовлетворены, во встречном иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик - общество с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт, об удовлетворении требований общества.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на ошибочность выводов суда о необходимости повторной передачи одного (дополнительного) экземпляра исполнительной документации истцу; ошибочное указание на тот факт, что исполнительная документация, составляемая в ходе выполнения работ подрядчиком, не передавалась заказчику; непринятие во внимание документов, представленных в материалы дела, и принятие решения в противоречие со сложившейся судебной практикой; неверное истолкование документов, а также их неверная оценка, либо непринятие во внимание; отсутствие доказательств, подтверждающих наличие замечаний в выполненных ответчиком работах и отсутствие их передачи в адрес подрядчика; необоснованный отказ в назначении по делу судебной экспертизы; невозможность исполнения судебного акта ввиду не указания конкретных осей и квадратов, где присутствуют замечания; неправомерность взыскания суммы гарантийного удержания.

Далее, в суд апелляционной инстанции представлены дополнения к апелляционной жалобе, в которых, помимо ранее изложенных доводов, указано на отсутствие в материалах дела материальных носителей аудиозаписей. Обращено внимание, что 23.11.2021 подрядчику вручен отказ от исполнения муниципального контракта, который вступил в силу 03.12.2021, то есть правоотношения сторон прекратились. Цена контракта 135 564 050 рублей являлась начальной, и не являлась ценой контракта, в связи с чем, не может применяться для обеспечения выполненных работ по контракту на иную сумму (101 459 837,09 рублей). В настоящее время решение суда неисполнимо, поскольку заключен новый контракт. В дополнениях заявитель просит перейти к рассмотрению дела по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, решение суда отменить, в удовлетворении первоначальных требований отказать, встречные требования удовлетворить.

Также от ответчика поступило письменное ходатайство о назначении судебной экспертизы; о приобщении к материалам дела дополнительных документов и письменных пояснений к апелляционной жалобе в порядке статьи 81 АПК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней. Просили перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, решение суда отменить, отказав в удовлетворении иска учреждению, удовлетворив требования общества. Ранее заявленное ходатайство о назначении судебной экспертизы не поддерживают, ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов и письменных пояснений к апелляционной жалобе поддерживают.

Представители истца с доводами жалобы не согласились по мотивам, изложенным в письменном отзыве, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Относительно приобщения дополнительных документов и письменных пояснений возражали.

Представитель третьего лица - муниципального казенного учреждения "Управление капитального строительства" Новоуральского городского округа с доводами жалобы не согласился, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Ходатайство общества "СоюзХолодУрал" о приобщении дополнительных доказательств судом рассмотрено и разрешено в порядке статьи 159 АПК РФ, в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнительных документов отказано с учетом положений части 2 статьи 268 АПК РФ, невозможность представления дополнительных доказательств в суд первой инстанции ответчиком не представлено. Кроме того, заявитель ходатайства пояснил, что ряд документов являются дублирующими по отношению к тем, которые уже имеются в материалах дела.

К материалам дела на основании статьи 268 АПК РФ приобщены дополнительные письменные пояснения и объяснения в порядке статьи 81 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.12.2020 между муниципальным бюджетным учреждением Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал" (подрядчик) по результатам проведения электронного аукциона (протокол от 26.11.2020 N А089-3-2020) заключен муниципальный контракт N03623003796200000730001, в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по благоустройству общественной территории "Благоустройство бульвара Академика Кикоина" в соответствии с Перечнем выполняемых работ (Приложение N 1 к контракту), включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного завершения работы и сдачи их заказчику, а заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями настоящего контракта.

Начальная (максимальная) цена контракта составляла 135 564 050,00 рублей. Цена контракта составила 122 685 465,25 руб.

Сроки выполнения работ определены пунктом 5.1 контракта: начало выполнения работ - с даты подписания муниципального контракта. Срок окончания выполнения работ - 31.08.2021.

Пунктом 9.3 контракта предусмотрено, что подрядчик передает заказчику за пять дней до начала приемки законченного объекта, один экземпляр исполнительной документации в составе, согласованном сторонами.

23.11.2021 в адрес заказчика поступило решение подрядчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

03.12.2021 заказным письмом с уведомлением (РПО N 62098864593202 Почта России) заказчиком в адрес подрядчика направлены письменные возражения на решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (исходящий N 16-08/1151 от 02.12.2021). Возражения также направлены 03.12.2021 на электронный почтовый адрес ООО "СоюзХолодУрал" - info_ekt@shural.ru.

03.12.2021 в адрес подрядчика на электронный почтовый адрес ООО "СоюзХолодУрал" (info_ekt@shural.ru) направлено уведомление о необходимости предоставления копии закрытого ордера на производство земляных работ, о передаче строительной площадки по акту приемки-передачи строительной площадки, о предоставлении исполнительной документации на выполненные работы, об осуществлении обеспечения гарантийных обязательств (исх. N 16-08/1153 от 03.12.2021).

04.12.2021 подрядчик покинул строительную площадку, посчитав, что решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу.

Заказчиком приняты и оплачены следующие работы, а также выявлены в них замечания: покрытие (асфальтобетон, плитка тротуарная, резиновое) - 29 149 953,87 руб.; лестничные сходы - 5 433 804,58 руб.; озеленение - 541 678,34 руб.; наружное освещение - 8 071 876,80 руб.; спортивное оборудование (скейт-парк: отсутствует паспорт на наземное оборудование; памп-трек: отсутствует паспорт на оборудование) - 9 822 267,60 руб.; детское оборудование (детский игровой комплекс "АТОМ": отсутствует документ о сертификации комплекса; качели, карусели, батуты) - 33 517 902,00 руб.; арт-объекты - 1 203 288,00 руб.; отделочные работы (дефлекторы, стены перехода) - 7 093 161,60 руб.; МАФ (скамьи, урны, стулья) - 2 365 148,70 руб.; устройство водоотведения - 4 013 581,21 руб.; видеонаблюдение - 247 192,40 руб.

Указывая на непередачу исполнительной документации, а также неисполнение обязанности по предоставлению гарантийного удержания, муниципальное казенное учреждение Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" обратилось в суд с требованиями об обязании передать документацию, предоставлении обеспечения гарантийных обязательств на выполненные работы в размере 7% от начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 9 489 483 руб. 50 коп., устранении недостатков.

Общество с ограниченной ответственностью "СоюзХолодУрал", в свою очередь, ссылаясь на ненадлежащее исполнение обязанности по оплате выполненных работ, обратилось в суд с требованиями о взыскании задолженности и неустойки, а также расходов по составлению внесудебного заключения.

Проанализировав правоотношения сторон в рамках указанного государственного контракта, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что они регулируются положениями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (Закон N44-ФЗ).

Согласно статьям 763, 768 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) подрядные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. К отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Обязанность подрядчика передать заказчику исполнительную документацию прямо предусмотрена как условиями контракта, так и положениями статьи 726 ГК РФ.

В силу статьи 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Согласно части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать, в том числе ведение исполнительной документации. Состав и порядок ведения исполнительной документации, форма и порядок ведения общего и специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, могут устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации (часть 9 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1128 утверждены Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

В силу пункта 5 Требований исполнительная документация ведется лицом, осуществляющим строительство.

В состав исполнительной документации включаются текстовые и графические материалы, приведенные в главе II Порядок ведения исполнительной документации.

Вся исполнительная документация должна быть оформлена надлежащим образом, в соответствии с РД 11-02-2006, п.6.1.1 ГОСТа 2.105-2019 и обычаями делового документооборота.

В соответствии с СП 68.13330.2017 "СНиП 3.01.04-87 Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения", утвержденный Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 27.07.2017 N 1033/пр, Подрядная организация комплектует и передает Заказчику исполнительную документацию, в том числе журнал общих и специализированных работ, сертификаты, паспорта, протоколы испытаний, исполнительные схемы и другие документы, удостоверяющие безопасность и свойства материалов.

Исполнительная документация представляет собой текстовые, графические и фотоматериалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объекта, затрагивающее конструктивные и иные характеристики надежности и безопасности объекта, и должна включать в себя следующие документы:

I. Общий журнал работ, журнал бетонных работ, кабельный журнал, журнал входного контроля материалов.

II. Общестроительные работы.

Каждая из папок должна содержать перечень вложенной и пронумерованной документации, с отражением в оглавлении наименования документа и номера страницы по порядку.

Перечень (состав) исполнительной документации по объекту благоустройство общественной территории "Благоустройство бульвара Академика Кикоина, 2 этап": 1. Тротуар, плиточное покрытие (тип ПТ-3)

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На грунтовое основание с уплотнением;

1.2. На устройство прослойки из нетканого синтетического материала;

1.3. На щебеночное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.4. На песочное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.5. На освидетельствование выполненных работ по укладке бетонных тротуарных плит с заполнением швов.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Паспорт на песок с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.3. Сертификат соответствия на щебень, песок.

2.4. Паспорт качества на плитку бетонную с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.5. Сертификат на нетканый синтетический материал.

3) Исполнительная схема с указанием площадей выполненного покрытия.

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

2. Асфальтобетонное покрытие (тип ПТ-2)

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На грунтовое основание с уплотнением;

1.2. На щебеночное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.3. На пропитку битумом щебеночного основания;

1.4. На освидетельствование выполненных работ по укладке асфальтобетона.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы;

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Паспорт качества на праймер битумный с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.3. Сертификат соответствия на щебень;

2.4. Протокол испытания асфальтобетонной смеси с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки, даты изготовления и объема (количество).

3) Исполнительная схема с указанием площадей выполненного покрытия.

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

3. Покрытие из резиновой крошки (тип ПТ-1);

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На грунтовое основание с уплотнением;

1.2. На песочное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.3. На устройство прослойки из нетканого синтетического материала;

1.4. На щебеночное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.5. На пропитку битумом щебеночного основания;

1.6. На освидетельствование выполненных работ по укладке асфальтобетона;

1.7. На освидетельствование выполненных работ по устройству резинового покрытия;

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Паспорт качества на праймер битумный с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.3. Сертификат соответствия на щебень;

2.4. Протокол испытания асфальтобетонной смеси с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки, даты изготовления и объема (количество).

2.5. Паспорт качества на крошку резиновую.

3) Исполнительная схема с указанием площадей выполненного покрытия.

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

4. Установка малых архитектурные формы (МАФ) с устройством фундаментов

- предоставить согласованный раздел Рабочей Документации шифр 15.06-47.2020.МАФ.РД-КМ

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта с указанием размеров ямы, котлована;

1.2. На щебеночное основание с указанием толщины;

1.3. На установку закладных деталей, каркасов;

1.4. На устройство бетонных фундаментов, с указанием объема бетона;

1.5 На крепление МАФ к фундаментам, с указанием примененных материалов;

1.6 На освидетельствование выполненных работ по установке, МАФ;

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса

отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на щебень;

2.3.Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

3) Исполнительная схема с указанием расстановки МАФ;

4) Паспорт качества на каждое изделие или партию, с указанием количества штук;

5) Сертификат соответствия изделий;

6) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

5. Устройство водоотводных лотков.

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На грунтовое основание с уплотнением;

1.2. На песчано-цементное основание с указанием толщины и уплотнением;

1.3. На бетонирование обоймы водоотводного лотка, с указанием объема использованного материала;

1.4.На освидетельствование выполненных работ по установке водоотводных лотков с герметизацией стыков;

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы

2.1.Паспорт на цемент, песок с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на цемент, песок.

2.3.Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Паспорт качества на водоотводные лотки с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.5. Сертификат соответствия на водоотводные лотки.

3) Исполнительная схема с указанием протяженности и местоположения выполненного водоотведения.

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

6. Арт-объект "памятник академику Кикоину".

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта для устройства основания, бурение ям под устройство свай с указанием размеров котлована;

1.2. На устройство арматурного каркаса под сваи;

1.3. На бетонирование свай под МАФ Кикоин;

1.4. На устройство щебеночно-песчаного основания 200 мм с уплотнением под фундамент МАФ Кикоин;

1.5. На устройство подбетонки фундамента 100 мм;

1.6. На монтаж арматурных каркасов и опалубки под фундамент МАФ Кикоин;

1.7. На бетонирование плиты фундамента 600 мм;

1.8.На гидроизоляцию фундамента;

1.9. На монтаж арматурных каркасов и опалубки колонн МАФ Кикоин;

1.10. На бетонирование колонн МАФ Кикоин;

1.11. На освидетельствование выполненных работ по устройству Арт - объекта "памятник академику Кикоину".

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на щебень;

2.3. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Сертификат на прокат арматурной стали;

2.5. Сертификаты на примененный металлопрокат;

2.6. Паспорт качества на мастику битумную гидроизоляционную;

2.7. Паспорт на металлоконструкцию с изображением портрета академика Кикоина.

3) Исполнительная схема на фундамент МАФ Кикоин с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

7. Детский игровой комплекс "АТОМ".

- предоставить согласованный раздел Рабочей Документации шифр 15.06-47.2020.АТОМ.РД-КМ с внесенными изменениями.

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта под устройство фундаментов;

1.2. На монтаж металлических каркасов для фундаментов под ДИК "АТОМ";

1.3. На бетонирование фундаментов под ДИК "АТОМ";

1.4. На освидетельствование выполненных работ по устройству детского игрового комплекса "АТОМ".

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Паспорт изделия детского игрового комплекса "АТОМ";

2.3. Сертификат соответствия детского игрового комплекса "АТОМ".

3) Исполнительная схема на фундамент (опоры) под ДИК "АТОМ" с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

8. Лестничные сходы.

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1.На разработку грунта под устройство основания лестниц с уплотнением;

1.2.На устройство щебеночно-песчаного основания с уплотнением;

1.3. На монтаж опалубки под устройство лестниц;

1.4. На бетонирование монолитных лестниц с армированием;

1.5. На обмазочную гидроизоляцию боковых поверхностей монолитных лестничных сходов;

1.6. На монтаж гранитных плит на бетонное основание лестничных сходов.

1.7. На освидетельствование выполненных работ по устройству лестничных сходов.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт на смесь щебеночно-песчаную С4 с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество);

2.2.Сертификат соответствия на сетку арматурную;

2.3. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Паспорт качества на мастику битумную гидроизоляционную;

2.5. Паспорт качества гранитных плит;

2.6. Сертификат на смесь строительную сухую.

3) Исполнительная схема на подготовку основания, опалубка лестниц и укладка гранитных ступеней с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

9. Устройство подпорных стен "Амфитеатр" (мест для сидения)

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта для устройства фундаментов подпорных стен;

1.2.На устройство щебеночной подготовки основания 200 мм с уплотнением под фундамент подпорных стен;

1.3.На монтаж арматурных каркасов для устройства подпорных стен и плит амфитеатра;

1.4. На бетонирование подпорных стен и плит амфитеатра;

1.5. На гидроизоляцию фундамента;

1.6. На освидетельствование выполненных работ по устройству ступеней Амфитеатра

с обшивкой террасной доской.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1.Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на щебень;

2.3. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Сертификат на прокат арматурной стали;

2.5. Сертификат соответствия на террасную доску;

2.6. Паспорт качества на мастику битумную гидроизоляционную;

3) Исполнительная схема на бетонирование подпорных стен Амфитеатра с указанием размеров и высотных отметок;

3.1 Исполнительная схема на обшивку террасной доской подпорных стен (мест для сидения) Амфитеатра с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

10. Облицовка вентшахт системой навесных фасадов ALUCLICK.

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1.На очистку поверхности стен вентшахт;

1.2. На окраску поверхности вентшахт;

1.3. На монтаж кронштейнов подсистемы навесных фасадов;

1.4. На освидетельствование выполненных работ по облицовке вентшахт системой навесных фасадов.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорта на комплектующие навесных фасадов;

2.2. Сертификат соответствия на комплектующие навесных фасадов;

2.3. Сертификат на грунт-эмаль;

3) Исполнительная схема на облицовку фасадов с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

11. Устройство декора дефлекторов.

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1.На разработку грунта для устройства фундаментов;

1.2. На устройство щебеночной подготовки основания 150 мм;

1.3. На монтаж арматурных каркасов для устройства подпорных стен и плит амфитеатра;

1.4. На бетонирование фундаментов с установкой закладных деталей;

1.5. На очистку поверхности дефлекторов;

1.6. На окраску поверхности дефлекторов;

1.7. На освидетельствование выполненных работ по установке декоративных экранов дефлекторов.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Сертификат соответствия на применяемые металлические элементы;

2.2. Сертификат на грунт-эмаль;

3) Исполнительная схема на изготовленные декоративные экраны с указанием размеров;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

12. Ремонт подземного перехода.

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На очистку поверхности стен и потолка подземного перехода;

1.2. На грунтование поверхности стен и потолка подземного перехода;

1.3. На оштукатуривание по сетке декоративными покрытиями поверхности стен подземного перехода;

1.4. На окрашивание поверхности подземного перехода;

1.5. На освидетельствование выполненных работ по ремонту подземного перехода.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорта на используемые материалы;

2.2. Сертификат соответствия на используемые материалы;

3) Исполнительная схема на выполненные работы с указанием размеров и площадей;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

13. Устройство песочницы.

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта под устройство основания под фундаменты;

1.2. На устройство щебеночного основания с уплотнением;

1.3. На устройство арматурного каркаса;

1.4. На бетонирование стенки песочницы;

1.5. На обмазочную гидроизоляцию боковых поверхностей монолитных фундаментов;

1.6. На освидетельствование выполненных работ по устройству песочницы.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт на щебень с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество);

2.2. Сертификат соответствия на сетку арматурную;

2.3. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Паспорт качества на мастику битумную гидроизоляционную;

3) Исполнительная схема на подготовку основания, устройство стенок из монолитного бетона с указанием размеров и высотных отметок;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

14. Устройство монолитного железобетонного Боула.

1) Подписанные всеми сторонами Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта для устройства чаши под Боул;

1.2. На устройство песчаного основания из отсева толщиной 300 мм с послойным уплотнением;

1.3. На устройство песчаного основания из отсева толщиной 3150 мм с для дренажной канализации;

1.4. На монтаж трубы для дренажной канализации с обратной засыпкой;

1.5. На бетонирование с армированием чаши Боула;

1.6. На обработку бетонных поверхностей чаши Боула и площадки составом "Мастер пол";

1.7. На освидетельствование выполненных работ по устройству площадки с чашей Боул.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт на песок из отсева с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество);

2.2. Сертификат соответствия на сетку арматурную;

2.3. Паспорт качества на бетон с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.4. Сертификат на состав для обработки бетонных поверхностей "Мастер Пол".

3) Исполнительная схема на разработку грунта и подготовку основания с указанием размеров и высотных отметок;

3.1 Исполнительная схема на устройство плиты и чаши Боула.

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта;

15. Памп-трек, наземное оборудование скейт площадки.

1) Паспорта и сертификаты на примененные материалы, для изготовления спортивного оборудования.

2) Акт на освидетельствование выполненных работ по монтажу Памп-трека и оборудования скейт-площадки.

III. Электромонтажные работы.

1. Устройство наружных электрических кабельных линий

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта для устройства кабельной траншеи;

1.2. На устройство песчаной подготовки основания толщиной 100 мм;

1.3. На прокладку электрического кабеля;

1.4.На засыпку электрического кабеля песком;

1.5. На устройство сигнальной ленты из керамического кирпича;

1.6.На обратную засыпку кабельных траншей грунтом.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт на песок с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на песок;

2.3. Паспорт качества на кабельную продукцию;

2.4. Паспорт на кирпич;

3) Исполнительные схемы:

3.1 На кабельную траншею с указанием размеров и высотных отметок;

3.2. На прокладку кабельной продукции;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

5) Ведомость технической документации:

5.1. Акт технической готовности электромонтажных работ

5.2. Ведомость изменений и отступлений от проекта

5.3. Ведомость электромонтажных недоделок, не препятствующих комплексному опробованию

5.4.Акт приемки-передачи оборудования в монтаж

5.5.Акт о выявленных дефектах оборудования

5.6.Ведомость смонтированного электрооборудования

5.7. Акт готовности строительной части помещений (сооружений) к производству электромонтажных работ

5.8.Акт технической готовности электромонтажных работ

5.9. Акт приемки-передачи оборудования в монтаж

5.10.Ведомость смонтированного электрооборудования

5.11.Акт передачи смонтированного оборудования для производства пусконаладочных работ.

2. Устройство наружных электрических слаботочных сетей

1) Подписанные Акты освидетельствования скрытых работ:

1.1. На разработку грунта для устройства кабельной траншеи;

1.2. На устройство песчаной подготовки основания толщиной 100 мм;

1.3. На прокладку кабеля видеонаблюдения в гофрированной трубе;

1.4. На засыпку кабеля видеонаблюдения песком;

1.5. На обратную засыпку кабельных траншей грунтом.

2). Паспорта, сертификаты, фотоматериалы:

2.1. Паспорт на песок с указанием N партии, поставщика, потребителя, адреса отгрузки и объема (количество).

2.2. Сертификат соответствия на песок;

2.3. Паспорт качества на кабельную продукцию;

2.4. Паспорт на гофрированную трубу;

3) Исполнительные схемы:

3.1 На кабельную траншею с указанием размеров и высотных отметок; 3.2. На прокладку кабельной продукции;

4) Фотоматериалы, согласно условию Муниципального контракта.

5) Ведомость технической документации:

5.1. Акт технической готовности электромонтажных работ

5.2. Ведомость изменений и отступлений от проекта

5.3. Ведомость электромонтажных недоделок, не препятствующих комплексному опробованию

5.4. Акт приемки-передачи оборудования в монтаж

5.5. Акт о выявленных дефектах оборудования

5.6. Ведомость смонтированного электрооборудования

5.7. Акт готовности строительной части помещений (сооружений) к производству

электромонтажных работ

5.8. Акт технической готовности электромонтажных работ

5.9. Акт приемки-передачи оборудования в монтаж

5.10. Ведомость смонтированного электрооборудования

5.11. Акт передачи смонтированного оборудования для производства пусконаладочных работ.

Установив, что подрядчиком не предоставлена должным образом оформленная исполнительная документация на выполненные им работы, а часть предоставленной оказалась ненадлежащего качества и не комплектна, не отражает все разделы выполненных работ, в связи с чем, в адрес подрядчика были направлены замечания к исполнительной документации, суд первой инстанции заключил, что необходимо возложить на подрядчика (ООО "СоюзХолодУрал") обязанность по передаче такой документации.

Приведенные по тексту апелляционной жалобы доводы о том, что документация учреждению передана, в связи с чем, оснований для удовлетворения требований в данной части не имелось, надлежащими доказательствами не подтверждены.

Справка Министерства финансов Свердловской области от 09.03.2022 N 78 не может повлечь вывод об отсутствии обязанности по передаче исполнительной документации.

При этом, возлагая обязанность по передаче документации, суд исходил из того, что исполнительная документация необходима заказчику как для безопасной эксплуатации объекта, так и для проведения в дальнейшем ремонтных работ.

Согласно части 1 статьи 96 Закона N 44-ФЗ заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 указанной статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона N 44-ФЗ.

Соответственно, если условиями контракта установлены требования к гарантийным обязательствам, то при исполнении контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) обязан исполнить требования, предусмотренные контрактом и положениями Закона N 44-ФЗ, а также в соответствии с ч. 1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ обязан предоставить обеспечение гарантийных обязательств.

При этом согласно ч. 7.1 ст. 94 Закона N 44-ФЗ в случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом N 44-ФЗ в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

В силу ч. 3 ст. 96 Закон N 44-ФЗ и п. 14.1 контракта подрядчик обязан обеспечить исполнение контракта, гарантийные обязательства предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона N 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

При этом, в силу п. 14.2.1 контракта, размер обеспечения гарантийных обязательств по контракту составляет 7% от начальной (максимальной) цены контракта. Обеспечение гарантийных обязательств предоставляется подрядчиком заказчику не позднее, чем за 2 (два) рабочих дня до подписания сторонами акта приемки Объекта".

Однако подрядчик, приняв решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, не предоставил обеспечение гарантийных обязательств.

Каких-либо требований, указаний о порядке предоставления обеспечения гарантийных обязательств в случаях, когда действие контракта прекращается до момента исполнения всех обязательств, следующих из него, Закон о контрактной системе не содержит. Вместе с этим указанное не означает, что прекращение действия контракта подразумевает потери силы условия контракта о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств.

Согласно пункту 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

В пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора" разъяснено, что по смыслу пункта 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора. Вместе с тем, условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон.

Таким образом, закон не исключает сохранение тех обязательств сторон, которые связаны не с исполнением обязательств, составляющих предмет договора в дальнейшем, а с уже полученным до расторжения договора исполнением. Гарантийные обязательства подрядчика в любом случае являются частью его обязательств по договору, которые сохраняются и после прекращения его действия, в подразумеваемой законом нормальной ситуации - после прекращения договора вследствие исполнения всех установленных им обязательств надлежащим исполнением (п. 2 ст. 307, п. 1 ст. 307.1, п. 1 ст. 408 ГК РФ). Очевидно, что это должно относиться и к случаю, когда надлежащее исполнение принято частично - качество принятого частичного исполнения контракта в любом случае должно удовлетворять кредитора необходимое время (в течение гарантийного срока, срока годности и пр.) Соответственно, даже если контракт расторгнут, то гарантийные обязательства подрядчика сохраняются в отношении уже выполненного объема работ.

Таким образом, само по себе расторжение контракта путем одностороннего отказа подрядчика от его исполнения не освобождает его от обязанности предоставления гарантийных обязательств, предусмотренных контрактом.

Закон о контрактной системе не предусматривает уменьшение размера обеспечения гарантийных обязательств исходя из объема выполненных обязательств по контракту. Следовательно, обеспечение гарантийных обязательств должно быть предоставлено подрядчиком в полном объеме, указанном в контракте, на срок действия гарантийных обязательств, которые успели возникнуть.

Поскольку Закон о контрактной системе не содержит прямого указания об определении такого срока в случаях, отличных от того, что прямо урегулирован п.7.1 ст.94 Закона о контрактной системе, то заказчик вправе требовать обеспечение гарантийных обязательств в полном размере после вступления в силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В связи с чем, требование о предоставлении подрядчиком обеспечения гарантийных обязательств на выполненные работы в размере 7% от начальной (максимальной) цены контракта, правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Приведенный обществом довод относительно необходимости исчисления гарантийного удержания от цены работ, а не от цены контракта, не может быть принят судом апелляционной инстанции, с учетом положений статьи 431 ГК РФ, в соответствии с которой при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, определяющих порядок расчета неустойки (буквальное толкование).

В пункте 41 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" такое значение определяется с учетом общепринятого употребления слов и значений, используемых в договоре, любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела. Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Как усматривается из пункта 14.2.1 муниципального контракта размер обеспечения гарантийных обязательств по контракту составляет 7% от начальной (максимальной) цены контракта.

При этом, указанный пункт контракта не входит в противоречие с каким-либо явно выраженным законодательным запретом, либо нарушает существо законодательного регулирования отношений по договору подряда (в том числе по муниципальному контракту), или особо значимые охраняемых законом интересы, либо приводит к грубому нарушению баланса интересов сторон.

Буквальное содержание пункта 14.2.1 контракта свидетельствует о том, что воля сторон была направлена на исчисление размера обеспечения гарантийных обязательств от цены контракта.

Иное понимание условий контракта судом не установлено.

Относительно требований Учреждения об устранении недостатков, суд первой инстанции указал следующее.

В силу статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок.

26.11.2021 посредством электронной почты в адрес заказчика поступило письмо подрядчика N 66-НУР-475 о готовности к сдаче объекта по акту приемки рабочей комиссией по форме КС-11.

26.11.2021 ответным письмом заказчика N 16-08/1130, направленным также на электронную почту Подрядчика, определена дата приемки - 29.11.2021 (в 14 ч. 15 мин.).

При приемке выполненных работ на объекте членами рабочей комиссии в присутствии генерального директора ООО "СоюзХолодУрал" Визера Е.М. выявлены многочисленные замечания к работам, устранение которых необходимо сделать для подписания акта по форме КС-11 и составлен акт от 29.11.2021 N 48 по итогам приемки (с замечаниями) от подписания которого Визер Е.М. отказался, о чем сделано соответствующее указание в акте, подписанном членами рабочей комиссии.

В соответствии с актом по итогам приемки выявлены следующие замечания:

1.Отсутствие конечных элементов поручней амфитеатра;

2.Наличие повреждений террасной доски в местах для сидения в районе амфитеатра;

3. Наличие нарушенного при производстве работ асфальтобетонного покрытия;

4.Наличие мест разрушения бордюров техникой Подрядчика;

5. Нарушенное Подрядчиком при производстве работ устройство бетонной плитки, в том числе: наличие колейности (вследствие проезда техники Подрядной организации) и перепадов высот, наличие масляных пятен, изменение окраски плитки, отсутствие заполнения швов плитки.

6. Отсутствие ранее смонтированных деревянных заполнений МАФ, в том числе: скамеек со спинками, стульев; деформированный стул (в районе песочницы), урн;

7. Наличие отклонений в горизонтальной плоскости смонтированных МАФ, в том числе: столы, стулья, скамейки;

8. Отсутствие веревочного ограждения ДИК "АТОМ", снятого для сохранности до момента сдачи объекта;

9. Наличие разрушенных техникой Подрядчика газонов;

10. Наличие разрушенного рельефа в местах установки МАФ (в лесной зоне и газонах), в том числе: скамеек со спинками;

11. Наличие царапин на стенах и колоннах подземного перехода;

12. Отсутствие целостности кабеля видеонаблюдения;

13. Отсутствуют декоративные накладки на опорах освещений;

14. Отсутствует разметка на резиновом покрытии в районе площадки с качелями и воркаут;

15. Отсутствие информационных табличек;

16. На МАФ (стулья, скамейки, столы, декоративные защитные экраны навентшахтах) имеются повреждения окрашенной поверхности;

17. Декоративные элементы дефлекторов закреплены к фундаментам не во всех точках (после снятия для повторного окрашивания);

18. Не крутится детская карусель (п. 23 проекта, шифр 15.06-47.2020. РД-ГП).

В период с 30.11.2021 по 02.12.2021 со стороны муниципального бюджетного учреждения Новоуральского городского округа "Дорожно-коммунальная служба" (МБУ "ДКС") и Муниципального казенного учреждения "Управление капитального строительства" Новоуральского городского округа (МКУ "УКС") инициировались встречи на объекте для согласования сроков устранения замечаний (направлялись телефонограммы), но представители ООО "СоюзХолодУрал" на встречи не являлись.

Директором МБУ "ДКС" и начальником МКУ "УКС" на официальной встрече в Министерстве энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Свердловской области 03.12.2021 была предпринята попытка вручить замечания (с указанием сроков для их устранения) генеральному директору ООО "СоюзХолодУрал", однако от их получения Визер Е.М. отказался.

08.12.2021 замечания (с указанием сроков для их устранения) направлены посредством электронной почты (info_ekt@shural.ru).

Замечания рабочей комиссии не устранены, акт приемки законченного объекта по форме КС-11 (акт рабочей комиссии) сторонами не подписан.

Доказательств возникновения недостатков не по вине подрядчика в материалы дела не представлено, соответственно, поскольку выявление устранимых недостатков не является основанием для отказа в оплате работ, постольку требование в указанной части об устранении недостатков, применительно к принятым и оплаченным заказчиком работам, правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Оснований для иных выводов, исходя из приведенных обществом в апелляционной жалобе доводов, у апелляционного суда отсутствуют.

Суждение о неисполнимости решения суда ошибочно. Общество "СоюзХолодУрал", являясь профессиональным участником данного рынка услуг, обязан устранить недостатки в соответствии с установленными регламентами и правилами, и условиями контракта.

При этом, Обществом заявлено требование к Учреждению о взыскании задолженности в сумме 9 086 763 руб., неустойки в сумме 1 215 560 руб. 33 коп., с продолжением начисления по день фактического исполнения обязательства, а также о взыскании расходов, понесенных на составление внесудебного заключения специалиста в сумме 692 500 руб. (с учетом уточнения, принятого судом в порядке, установленном статьей 49 АПК РФ, в судебном заседании суда первой инстанции 31.01.2023).

Из положений статей 702, 711, 740, 746, 763 ГК РФ следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ является совокупность следующих обстоятельств: надлежащее выполнение работ и передача их результата заказчику.

Закон связывает возникновение обязательственного правоотношения по оплате работ не только с фактом их выполнения, но и с фактом передачи их результата заказчику. Сам по себе факт выполнения работ не означает возникновения у заказчика обязанности оплатить их результат, если он не сдан подрядчиком.

Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления подрядчиком одностороннего акта, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Но в этом случае подрядчик должен представить доказательства уведомления заказчика о готовности сдать результат выполненных работ, а также представить акт приема-передачи выполненных работ, поскольку, если подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ, то он не может ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Требование о признании недействительным одностороннего акта приемки результата работ рассматривается одновременно с иском о взыскании стоимости работ или с иском о взыскании аванса в качестве неосновательного обогащения.

При отказе заказчика от оплаты на основании одностороннего акта на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ, даже если ранее эти возражения заказчиком не заявлялись.

Подрядчик обосновывает свое требование о взыскании задолженности за выполненные работы на основании односторонних актов формы КС-2 N 122 - 146.

Рассмотрев мотивы отказа от подписания указанных актов, суд первой инстанции пришел к выводу об их обоснованности, и как следствие, об отсутствии оснований для оплаты работ и удовлетворении заявленных обществом требований.

Выявление устранимых недостатков не является безусловным основанием для отказа от оплаты работ, а предоставляет заказчику право в силу положений статьи 723 ГК РФ требовать безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения расходов на их устранение.

Под существенными недостатками понимаются неустранимые недостатки или недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, или проявляются вновь после устранения, а также другие подобные недостатки.

Суд указал, что содержание критериев существенности недостатков раскрывается также в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", разъяснения которого возможно применить к спорным отношениям в силу их сходности (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

В данном пункте указано, что под существенным недостатком работ следует понимать: неустранимый недостаток работы - недостаток, которые не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения работы в соответствие с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке, или условиями договора (при их отсутствии или неполноте условий - обычно предъявляемыми требованиями), приводящий к невозможности или недопустимости использования данной работы в целях, для которых работа такого рода обычно используется, или в целях, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении договора; недостаток работы, который не может быть устранен без несоразмерных расходов, - недостаток, расходы на устранение которого приближены к стоимости или превышают стоимость самой работы либо выгоду, которая могла бы быть получена потребителем от его использования.

Основанием для отказа в приемке и оплате выполненных работ по актам формы КС-2 послужили следующие обоснованные мотивы заказчика.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 122 02.12.2021 (устройство подпорной стенки из блоков ФБС по бетонной подготовке с гидроизоляцией внутренней поверхности стены) не соответствует проекту, схема подпорной стенки ПС1 на л. 22.1 рабочей документации 15.06-47.2020.РД-АС, для приведения данных работ в соответствие необходимо произвести полный демонтаж и вновь осуществить монтаж, то есть необходимо понести расходы, которые приближены к стоимости или превышают стоимость самой работы (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.21-24).

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 123 (облицовка ступеней Амфитеатра доской ДПК с креплением оплачены ранее (КС-2 N 92 от 15.11.2021) в соответствии с фактически выполненными объемами работ (203,46 м2).

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 124 (установка МАФ. Навес Тип-4) не соответствуют проекту, не соответствуют технической документации, паспорту, требованиям безопасности (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.14-15).

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 125 (установка МАФ. Звуковое колесо.) не соответствуют проекту, требованиям безопасности (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.23-24).

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 126 (установка МАФ. Иллюзия. Кинетический эффект глубины) не соответствуют проекту, требованиям безопасности (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.24-25).

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 127 (тротуары, покрытие ПТ-2 (асфальтобетон) данный объем не подтвержден, фактически не выполнен, спорные виды работ оплачены, исходя из фактического объема их выполнения в составе иных актов КС-2.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 128 (пусконаладочные работы) не выполнены.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 129 (установка бортовых камней) не выполнены в заявленном объеме, фактически выполненный объем принят и оплачен заказчиком в составе иных актов КС-2.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 130 (устройство плиточного покрытия ПТ-3) не выполнены в заявленном объеме, фактически выполненный объем принят и оплачен заказчиком в составе иных актов КС-2.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 131 (Раздел 1. п.1-4; Раздел 4. п. 11,12 (установка кронштейнов 13 шт.+ 1шт. и декоративных накладок на опоры освещения 14 шт. + 12 шт), Раздел 2. п.5-10.Установка шкаф управления, счетчик электроэнергии. Раздел 5, п.13-16. Освещение перехода, светильник потолочный,8 шт. Раздел 6, п.17-24.Установка шкаф управления "Кафе". Раздел 7, п.25-35. Установка шкаф управления "Туалет". Раздел 10, п.36-45. Установка лючков напольных герметичных, 4 шт.) оплачено установка кронштейнов 13 шт.+ 1 шт. и декоративных накладок на опоры освещения 14 шт. + 12 шт., иные работы не выполнены.

Работы по акту КС-2 от 02.12.2021 N 132 наружное освещение. (ТП 2009, вставки плавкие 10 шт; ЩС кафе, выключатели автоматические 6 шт.) не выполнены.

Работы по актам КС-2 от 02.12.2021 N 133, 134, 135 (Модульное здание "Туалет", пуско-наладочные работы), фактически к приемке не предъявлялись, ключи не передавались и не переданы в период рассмотрения спора, в связи с чем обязанность по оплате данных работ у заказчика не возникла (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.25-26).

Работы по актам от 02.12.2021 N 136 (таблички с правилами эксплуатации с установкой) не выполнены.

Работы по актам от 02.12.2021 N 137 (Арт-объект на сцене с монтажом на фундамент), N 138 (навес (беседка) тип-1 со скамьей с монтажом на фундамент), 139 (навес (беседка) тип-2 со скамейками и столом с монтажом на фундамент) не соответствуют проекту, фундамент не выполнен, устранение нецелесообразно ввиду необходимости осуществления затрат в объеме, превышающим их стоимость (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.17-18, 18-20, 20-22).

Работы по акту от 02.12.2021 N 140 (установка МАФ. Навес Тип-4) не выполнены, не соответствуют паспорту, исключается использование по назначению (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.14-15).

Работы по акту от 02.12.2021 N 141 (Модульное здание "Киоск" с монтажом) конструкция не соответствует условиям контракта, исключено использование по назначению (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.26-28).

Работы по акту от 02.12.2021 N 142 (Покрытие тип ПТ-4 (лесные гравийные дорожки) в заявленном объеме не выполнены, оплачен фактически выполненный объем работ.

Работы по акту от 02.12.2021 N 143 (Качели "Леопольд" с монтажом и устройством фундаментов) данный вид качелей в проекте отсутствует, установлены самовольно.

Работы по актам от 02.12.2021 N 144 (Ограждение "Ленинское"), 145 (Тротуар, покрытие тип ПТ-3 (плиточное покрытие)), 146 (Система видеонаблюдения. П.18-26. Бурение ям, устройство бетонных фундаментов, установка опор (5 шт.) п.27-52. Земляные работы 14,4 куб.м., траншея, прокладка кабеля 560-м) не выполнены в заявленном объеме, фактически выполненные оплачены (внесудебное заключение специалиста, представленное заказчиком в материалы дела УСЭ-618 с.30).

Каких-либо надлежащих доказательств выполнения спорного объема работ с надлежащим качеством в опровержение заявленных заказчиком мотивов, обществом не представлено, представленное обществом внесудебное заключение специалиста отвергнуто судом первой инстанции, поскольку надлежащим доказательством не является, составлено без уведомления заказчика, без исследования физического выполнения работ.

Довод общества о том, что факт отсутствия актов скрытых работ и иной исполнительной документации, не может служить доказательством того, что спорные работы не выполнялись или выполнены с ненадлежащим качеством, получил надлежащую оценку в обжалуемом судебном акте. Суд первой инстанции указал, что риск неоформления исполнительной документации лежит на истце, неоформление подрядчиком надлежащим образом исполнительной документации является риском его предпринимательской деятельности, являясь профессионалом в области строительства, должен был оформить надлежащим образом исполнительную документацию, при том, что соответствующая обязанность подрядчика предусмотрена договором.

Бремя доказывания того, что недостатки возникли вследствие обстоятельств, за которые подрядчик не отвечает, в рассматриваемом случае относится на последнего.

Однако таких доказательств ответчиком вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ не представлено.

В связи с чем, оснований для удовлетворения встречного иска у суда первой инстанции не имелось.

Довод ответчика о том, что судом первой инстанции необоснованно отказано в назначении судебной экспертизы, отклоняется апелляционным судом с учетом того, что вопрос о необходимости проведения экспертизы согласно статье 82 АПК РФ находится в компетенции суда, разрешающего дело по существу. Данная норма не носит императивного характера, и принятие решения о проведении экспертизы является правом, а не обязанностью суда.

Аргумент Общества о том, что в деле отсутствуют аудио-протоколы судебных заседаний, не может быть принят как основание для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно статье 155 АПК РФ в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи и составляется протокол в письменной форме.

Из материалов дела следует, что в ходе каждого судебного заседания, в том числе, при рассмотрении дела по существу и вынесении итогового судебного акта, судом первой инстанции велись протоколы судебных заседаний, которые подшиты в материалы дела.

В соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основаниям для отмены решения суда первой инстанции является отсутствие письменного протокола судебного заседания, но не аудиозаписи.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, сводятся лишь к несогласию ответчика с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств.

Суд апелляционной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом первой инстанции установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ.

Оснований для переоценки доказательств по оводам жалобы ответчика, суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, апелляционный суд не находит предусмотренных статьей 270 АПК РФ оснований для отмены (изменения) судебного акта.

Решение арбитражного суда от 07.02.2023 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 07 февраля 2023 года по делу N А60-7629/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.С. Пепеляева

Судьи

И.О. Муталлиева О.В. Суслова