Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2023 г. N 09АП-29069/23 по делу N А40-1924/2023

г. Москва

06 июня 2023 г.

Дело N А40-1924/23

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июня 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Титовой И.А.,

судей Порывкина П.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ветух А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО СК "ПРЕМИУМ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2023 по делу N А40-1924/23 по иску ООО СК "ПРЕМИУМ" (ИНН 2463121694, ОГРН 1202400019360) к ООО "ФЕРДИНАНД" (ИНН 2464244219, ОГРН 1122468030651) о взыскании 415 450,93 руб. встречное исковое заявление ООО "ФЕРДИНАНД" (ОГРН 1122468030651) к ответчику ООО СК "ПРЕМИУМ" (ОГРН 1202400019360) о взыскании 822 470,40 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО СК "Премиум" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "ФЕРДИНАНД" о взыскании суммы задолженности по договору субподряда N 02/2022 от 10.01.2022 г. в размере 396 116 руб., расходов на представителя в размере 25 000 руб. (с учётом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, принятым определением Арбитражного суда Красноярского края от 17.11.2022 г., а затем переданного по подсудности определением Арбитражного суда Красноярского края от 08.12.2022 г.).

Встречный иск был принят судом к рассмотрению совместно с первоначальными исковыми требованиями.

Решением от 27.03.2023 в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречное исковое заявление удовлетворено. Взыскано с ООО СК "ПРЕМИУМ" (ОГРН 1202400019360) в пользу ООО "ФЕРДИНАНД" (ОГРН 1122468030651) 822 470,40 руб. - неустойки и 19 449 руб. - государственной пошлины.

ООО СК "ПРЕМИУМ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебное заседание стороны не явились, извещены.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, в обоснование требований по первоначальному иску ООО СК "Премиум" указало, что 10 января 2022 г. ООО СК "Премиум" и ООО "ФЕРДИНАНД" заключили договор субподряда N 02/2022 на выполнение работ по капитальному ремонту объектов энергообеспечения ОАО "РЖД".

ООО СК "Премиум" ссылается, что 26 февраля 2022 г. выполнило обязательства на сумму 1 096 116 руб., и стороны договора подписали акты о приемке выполненных работ КС-2 N 1, N 2, N 3, N 4, N 5 от 28 февраля 2022 г., справку о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 от 28 февраля 2022 г. на сумму 1 096 116 руб.

26 апреля 2022 г. ООО СК "Премиум" и ООО "ФЕРДИНАНД" заключили соглашение о расторжении договора субподряда от 10.01.2022 г. N 02/2022 на выполнение работ по капитальному ремонту объектов энергообеспечения ОАО "РЖД".

Стороны подтвердили, что по договору субподряда от 10.01.2022 г. N 02/2022 выполнены обязательства ООО СК "Премиум" на сумму 1 096 116 руб. и приняты обязательства ООО "ФЕРДИНАНД" на сумму 1 096 116 руб.

Отмечает, что оплата по принятым работам произведена на сумму 700 000 руб., на стороне ООО "ФЕРДИНАНД" имеется задолженность в пользу ООО СК "Премиум" на сумму 396 116 руб.

Досудебный порядок разрешения спора сторонами соблюден.

Отказывая в удовлетворении требований переданного иска, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

На основании статьи 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения взятых на себя обязательств не допускается.

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований или возражений.

Согласно статье 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.

Из пункта 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" следует, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата выполненных работ заказчику.

В соответствии с пунктом 14 указанного информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации односторонний акт приемки результатов работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательств по договору, и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающего его отказ от подписания актов приемки выполненных работ.

По условиям п. 2 ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в Акте, либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

Согласно ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Так, в соответствии с условиями договора субподряда срок оплаты по Актам о приемке выполненных работ КС-2 от 28.02.2022 и Справке о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 не наступил.

В силу п. 2.1 договора, субподрядчик по заданию подрядчика и в соответствии со сметной документацией по Объекту/каждому Объекту обязуется выполнить Работы по капитальному ремонту объектов Красноярской дирекции по энергообеспечению структурного подразделения Трансэнерго - филиала ОАО "РЖД" и передать их результат подрядчику, а подрядчику обязуется принять результат Работ и оплатить его в порядке, предусмотренным настоящим договором.

Пункт 2.4 договора предусматривает, что перечень Объектов капитального ремонта и их стоимость определены в Приложении N 1 к договору. Сроки выполнения Работ по каждому Объекту определены в Календарном плане (Приложение N 2 к договору). Содержание Работ определено в Техническом задании (Приложение N 4 к договору).

В соответствии с Приложением N 1 к договору, Объект выполнения работ определен как Нежилое здание тяговой подстанции ЭЧЭ-4, срок окончания работ - 31.08.2022 г.

Цена договора субподряда в силу п. 3.1 составляет 7 000 000 руб.

Так, субподрядчик приступил к выполнению работ и за два месяца после подписания договора субподряда выполнил работы на сумму 1 096 116 руб., после чего работы были им остановлены.

ООО "ФЕРДИНАНД" 22.04.2022 г. направило в адрес ООО СК "Премиум" проект Актов о приемке выполненных работ КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 на сумму 1 096 116 руб., а также были нарочно переданы оригиналы.

Однако, данные документы в оригинале с подписями со стороны ООО СК "Премиум" не были возвращены подрядчику в соответствии с п. 22.2 договора. О подписании данных документов субподрядчиком подрядчик узнал только в ходе судебного разбирательства.

26.04.2022 г. между сторонами подписано Соглашение о расторжении договора, с упоминанием о том, что Акты КС-2 и Справка КС-3 в адрес подрядчика не поступали.

Пунктом 3 Соглашения о расторжении предусмотрено, что в течение 30 (тридцати) рабочих дней с момента подписания настоящего Соглашения подрядчик обязуется произвести оплату надлежаще выполненных субподрядчиком до даты расторжения настоящего договора и принятых подрядчиком работ на основании подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 в размере 1 096 116 руб. на расчетный счет субподрядчика, указанный в п. 9 настоящего Соглашения.

Более того, в Соглашении о расторжении в п. 5 стороны предусмотрели, что субподрядчик не освобождается от гарантийных и других обязательств, установленных Соглашением и договором.

Однако, как указано выше субподрядчик не направил оригиналы Актов КС-2, Справки КС-3 в адрес подрядчика, в нарушение п. 22.2 договора, где оригиналы всех документов направляются посредством вручения либо нарочным, либо почтовым отправлением с описью вложения по почтовым адресам сторон, указанным в п. 23 договора субподряда.

Кроме того, со стороны субподрядчика не исполнены следующие обязательства, предусмотренные договором, а именно:

- нарушен п. 3.5 договора, который предусматривает, что при расторжении договора (полностью или в части) стороны подписывают акт сверки взаимных расчетов, составляемый в порядке, предусмотренном п. 10.8 договора.

Подрядчик производит оплату субподрядчику фактически выполненных и принятых подрядчиком до даты расторжения настоящего договора работ в порядке, предусмотренном п. 19.6 договора.

Пунктом 19.6 договора предусмотрено, что подрядчик оплачивает субподрядчику стоимость надлежаще выполненных до даты расторжения настоящего договора и принятых подрядчиком работ на основании подписанных сторонами актов о приемке выполненного объема работ КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, в пределах цены Работ, предусмотренной Перечнем объектов (Приложение N 1 к договору) в течение 30-ти рабочих дней с предъявления субподрядчиком соответствующего требования.

Со стороны субподрядчика не подписан Акт сверки взаимных расчетов, составляемый при расторжении договора (исходя из требований п. 3.5 и п. 19.1 договора).

Пунктом 10.8 договора предусмотрено, что в срок до 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным кварталом/полугодием, а также в случае расторжения настоящего договора, сторонами проводится сверка расчетов путем подписания акта сверки взаимных расчетов по форме, представленной подрядчиком. При этом, субподрядчик обязан подписать полученный акт сверки расчетов в течение 5-ти календарных дней, считая от даты получения акта от подрядчика.

В нарушение п. 4.1.30 договора, не выставлены подрядчику счета и счета-фактуры, которые должны быть выставлены в течении 5-ти календарных дней с даты выполнения работ.

В нарушение п. 4.1.45 договора, субподрядчиком не предоставлен за Отчетный период полный пакет документов, в том числе, Акт сдачи-приемки выполненных работ, акты формы КС-2, справки о стоимости выполненных работ КС-3, счета и т.д.

В нарушение п. 4.1.47 договора, субподрядчик не предоставил ответчику фото- и видеоматериалы, на которых зафиксированы проведенные работы в порядке, определенном Приложением N 6 к договору.

В нарушение п. 4.1.1 и п. 9.1 договора, субподрядчик не предоставил в адрес подрядчика подписанные с их стороны акты КС-2 с перечнем материалов и комплектующих на основании журнала учета выполненных работ формы КС-6а, справку КС-3.

В нарушение п. 9.9 договора, субподрядчик не передал подрядчику 2 (два) экземпляра исполнительной документации, которая передается за 10 (десять) календарных дней до начала приемки работ.

В нарушение п. 19.7 договора, не предоставлен Акт приемки исполненных обязательств, составленных по форме Приложения N 11 к договору, который составляется при прекращении настоящего договора.

Перепиской сторон подтверждается, что подрядчик неоднократно запрашивал у субподрядчика данные документы.

Таким образом, поскольку подрядчик не располагает подписанными Актами КС-2 и Справкой КС-3, соответственно, условия оплаты, предусмотренные в Соглашении о расторжении является не действующими, при этом, поскольку субподрядчик не направил счета-фактуры, исполнительную документацию, акт сверки взаимных расчетов, акт приемки исполненных обязательств, следовательно, в силу п.п. 10.1, 10.1.2, 10.2, 10.5 договора субподряда не наступил и срок оплаты выполненных работ в полном объеме.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Поскольку субподрядчиком не исполнены обязательства по договору и соглашению о расторжении, подрядчиком в соответствии с пунктами 17.11, 17.19, 17.22 договора начислены штрафы на сумму 800 000 руб., а также неустойка в размере 22 470,40 руб., всего 822 470,40 руб.

Субподрядчик отзыв на встречный иск не представил, по праву и размеру его документально не оспорил.

В силу положений статей 309 и 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, встречный иск подлежит полному удовлетворению, первоначальные исковые требования отклоняются полностью.

В соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Таким образом, на основании вышесказанного, поскольку доводы первоначального искового заявления опровергаются представленными в материалы дела доказательствами, суд первой инстанции правомерно не усмотрел оснований для удовлетворения первичных исковых требований, встречный иск подлежит полному удовлетворению.

В соответствии с ч. 1 ст. 168 АПК РФ, при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Кроме того доводы апелляционной жалобы отклоняются в связи со следующим.

По мнению Истца (по первоначальному иску) решение построено на том, что Ответчик (по первоначальному иску) не получил от Истца документы, являющиеся основанием для произведения оплаты выполненных работ, а именно Акты по форме КС-2 и Справка по форме КС-3.

Однако указанное не соответствует действительности, поскольку соглашением о расторжении Договора субподряда от 26.04.2022: Стороны подтвердили выполнение работ на сумму 1 096 116,00 руб. (п. 2), данным Соглашением стороны предусмотрели обязанность оплаты в течении 30 дней с момента его подписания.

Ответчик (по первоначальному иску) указывал не только на неполучения подлинных, подписанных Актов по форме КС-2 и Справки по форме КС-3, но и на иные обстоятельства, при которых срок оплаты выполненных работ не наступил.

В силу п. 2.1. Договора субподряда, по настоящему Договору Субподрядчик (ООО СК "Премиум", Истец по первоначальному иску) по заданию Подрядчика (ООО "ФЕРДИНАНД", Ответчика по первоначальному иску) и в соответствии со сметной документацией по Объекту/каждому Объекту (далее - СД), обязуется выполнить Работы по капитальному ремонту объектов Красноярской дирекции по энергообеспечению структурного подразделения Трансэнерго - филиала ОАО "РЖД" и передать их результаты Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат Работ и оплатить его в порядке, предусмотренном настоящим Договором.

В соответствии с Приложением N 1 к Договору субподряда, Объект выполнения работ определен - Нежилое здание тяговой подстанции ЭЧЭ-4, срок окончания работ 31.08.2022 г.

Цена Договора субподряда в силу п. 3.1. составляет 7 000 000, 00 руб. (в том числе с НДС в размере 1 166 666,57 руб.).

Однако, Субподрядчик (Истец) приступив к выполнению работ, и за два месяца выполнил работы только на сумму 1 096 116 руб., а в дальнейшем продолжать работы отказался и покинул Объект без каких-либо официальных уведомлений.

Стороны неоднократно вели телефонные переговоры о продолжении работ, а в случае не продолжения - о расторжении Договора. Так, в апреле 2022 г. Подрядчик (Ответчик) согласился подписать соглашение о расторжении Договора подряда с целью в скорейшем времени найти нового субподрядчика для выполнения оставшихся работ. Соглашение о расторжении было подписано 26.04.2022.

При этом, именно Подрядчик 22.04.2022 направил в адрес Субподрядчика проекты Актов о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) на сумму 1 096 116 руб. по состоянию на 28.02.2022 (в подтверждение в материалы судебного дела представлены скрин почтового отправления Приложение N 4 к Отзыву на иск) и далее нарочно Подрядчик передал Субподрядчику подлинники, подписанных Актов и Справки.

Оплата выполненных работ в размере 700 000 руб. была произведена Истцу в июне 2022 г. (платежное поручение 85 от 02.06.2022), при достижении договоренности, что подлинники Актов КС-2 и КС-3, будут направлены в адрес Ответчика в ближайшее время.

Однако, подлинники Актов КС-2 и КС-3, подписанные со стороны Истца в адрес Ответчика, так и не поступили, к Отзыву на иск приобщена переписка между бухгалтерами Истца и Ответчика, где на момент июля 2022 г. оригиналы так и не были направлены в адрес Ответчика.

В соответствии с п. 22.2 Договора, все заявления, уведомления, извещения, требования, запросы и иные документы, связанные с исполнением Договора, (далее - Уведомление) осуществляются Сторонами в письменной форме и должны быть переданы другой Стороне посредством вручения, либо нарочным, либо почтовым отправлением с описью вложения по почтовым адресам Сторон, указанным в пункте 23 Договора, а также могут быть переданы с использованием электронных, телефонных, факсимильных и иных технических средств связи, позволяющих достоверно зафиксировать факт передачи и приема таких документов (далее Технические средства связи). Уведомление считается принятым адресатом в день его получения.

Помимо указанного в силу п. 10.1. Договора субподряда, Подрядчик осуществляет оплату субподрядчику в следующем порядке:

10.1.1. Выполненные в соответствии с Календарным планом и Перечнем Объектов по настоящему Договору Работы оплачиваются Подрядчиком в размере 95% (девяноста пяти процентов) от стоимости выполненных Работ в отчетном месяце в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с даты подписания Сторонами акта формы N КС-2, справки формы N КС-3.

10.1.2. Оплата осуществляется при условии предоставления Субподрядчиком счета и счета-фактуры на выполненные Работы.

10.1.3. Гарантийное удержание, осуществляемое Подрядчиком в размере 5% (пяти процентов) от стоимости выполненных Работ по соответствующему Объекту, является обеспечительной мерой, гарантирующей надлежащее качество выполняемых Работ и покрытие возможных расходов Подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением Субподрядчиком своих обязательств по настоящему Договору.

10.2. Выплата гарантийных удержаний, указанных в пункте 10.1.3 настоящего Договора, в размере 5% (пяти процентов) от стоимости выполненных Субподрядчиком Работ по соответствующему Объекту, Подрядчик производит после осуществления приемки Объекта в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Сторонами акта формы N КС-2, акта формы N ОС-3, при условии предоставления Субподрядчиком счета и счет-фактуры, а также иных документов (если предусмотрено).

10.5. В случае нарушения Субподрядчиком сроков предоставления комплекта оригиналов документов, указанных в 4.1.1, 9.1. Договора оплата выполненных Работ производится в течение 90 (девяноста) календарных дней с даты предоставления комплекта документов таким образом, поскольку Ответчик (по первоначальному иску) не располагает до настоящего времени, подписанными Актами (Формы N КС-3) и Справкой (формы N КС-3), соответственно, условия оплаты, предусмотренные в Соглашении о расторжении являются недействующими, при этом, поскольку Субподрядчик (Истец) не направил счета-фактуры, исполнительную документацию, акт сверки взаимных расчетов, акт приемки исполненных обязательств, соответственно, в силу пп. 10.1., 10.1.2., 10.2., 10.5. Договора субподряда не наступил и срок оплаты выполненных работ в полном объеме.

Оплата в размере 700 000 руб. 02.06.2022 была произведена в целях соблюдения устных договоренностей между Сторонами, оставшаяся часть была бы оплачена после соблюдения обязательств со стороны Субподрядчика, в части оформления, предусмотренных Договором документов.

Более того, Истец (по первоначальному иску) продолжает действовать не добросовестно и до настоящего времени истец в нарушение условий договора не направил:

счета и счет-фактуры - в нарушение п. 4.1.30 Договора;

за отчетный период полный пакет документов - в нарушение п. 4.1.45 Договора;

- подписанные со стороны Истца (Субподрядчика) формы N КС-2 с перечнем материалов и комплектующих на основании журнала учета выполненных Работ формы N КС-6а, справку формы N КС-3 - в нарушение п.

4.1.1. и п. 9.1. Договора;

- исполнительную документацию - в нарушение п. 9.9 Договора;

Акт приемки исполненных обязательств по форме Приложения N 11 к Договору, который составляется при прекращении Договора в нарушение п. 19.7 Договора;

акт сверки взаимных расчетов, который также составляется при расторжении Договора - в нарушение п. 3.5 Договора;

Ранее в ОТЗЫВЕ Ответчик указывал, что пунктом 3 Соглашения о расторжении предусмотрено, что в течение 30 (тридцати) рабочих дней с момента подписания настоящего Соглашения Подрядчик обязуется произвести оплату надлежаще выполненных Субподрядчиком до даты расторжения настоящего Договора и принятых Подрядчиком Работ на основании подписанных Сторонами актов о приемке выполненного объема Работ (форма N КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) в размере 1 096 116,00 (Один миллион девяносто шесть тысяч сто шестнадцать) рублей 00 коп на расчетный счет Субподрядчика, указанный в п. 9 настоящего Соглашения.

Более того, в Соглашении о расторжении в пункте 5 Стороны, предусмотрели, что Субподрядчик не освобождается от гарантийных и других обязательств, установленных Соглашением и Договором.

Кроме того, у Ответчика до сих пор в силу п. 10.1.3. и п. 10.2. Договора субподряда имеются основания для гарантийных удержаний в размере 5 % от стоимости выполненных Субподрядчиком работ, т.е. 54 805,8 руб. (5 % от 1 096 116 руб.).

Необходимо также учитывать, что Стороны в Приложении N 6 в Договору подряда согласовали "Порядок проведения фото и (или) (видео) фиксации подтверждения выполнения Работ". Приложением N1 в данному Порядку Стороны согласовали форму "Отчета о проведении фото- и/или видео фиксации.

В пунктах 1, 7, 10, 11 данного Порядка, определено, что Субподрядчик (Истец) обеспечивает направление, размещение с использованием информационных систем Подрядчика фотографий и (или) видеоматериалов.

Однако, ни вышеуказанные отчетные документы, в том числе Акты КС-2 и КС-3 в оригинале с подписями со стороны Истца, ни фото и видеоматериалы так и не были направлены в адрес Ответчика, Истец в материалы судебного дела не предоставляет ни одного доказательства, подтверждающего направление документов и фото и видео материалов в адрес Ответчика (способом предусмотренным в п. 22.2 Договора субподряда и порядок предусмотренным в п. 1 Приложения N 6 к Договору субподряда).

Более того, о подписании данных документов и о видеоматериале Ответчик узнал лишь в связи с принятием настоящего искового заявления к производству Арбитражном судом Красноярского края и направлением дополнительных пояснений со стороны Истца.

Таким образом, со стороны именно Истца имеет место недобросовестное поведение, подлинники документов так и не предоставлены в адрес Ответчика (по первоначальному иску), Истец (по первоначальному иску) в материалы дела не предоставляет доказательств как направления документов, так и выставления Счет-фактур, а ведь именно их выставление в силу п. 10.1.2. Договора является основанием для оплаты выполненных работ.

Таким образом, Истец (по первоначальному иску) не направил счета-фактуры, исполнительную документацию, акт сверки взаимных расчетов, акт приемки исполненных обязательств, соответственно, в силу пп. 10.1., 10.1.2., 10.2., 10.5. Договора субподряда не наступил и срок оплаты выполненных работ в полном объеме.

Судом дана полная и объективная оценка Встречному иску ООО "Фердинанд" к ООО СК "Фердинанд" (Ответчик по встречному иску) о взыскании штрафа и неустойки.

При этом, Ответчик (по встречному иску) не предоставил в материалы судебного дела контррасчет или Отзыв на Встречный иск, или Ответ на претензию о начислении штрафа и неустойки, а отразил лишь то, что якобы фото и видео материалы имеются в наличии.

Ответчиком (по встречному иску) не учтено следующее. Разделом 17 Договора предусмотрена ответственность сторон:

В силу п. 17.11. Договора, в случае ненадлежащего выполнения Субподрядчиком иных условий настоящего Договора, Субподрядчик уплачивает Подрядчику штраф в размере 100 000,00 (сто тысяч) рублей за каждый факт такого нарушения.

Согласно п. 17.19. Договора, за нарушение сроков или условий, предусмотренных 4.1. Порядком проведения фото- и (или) (видео-) фиксации подтверждения выполняемых Работ (Приложение N 6 к настоящему Договору), Субподрядчик уплачивает Подрядчику штраф в размере 50 000,00 (пятьдесят тысяч) рублей за каждый факт такого нарушения.

Пункт 17.22. Договора, предусматривает, что в случае нарушения Субподрядчиком сроков передачи Подрядчику документов, предусмотренных СНиП, ГОСТ, техническими регламентами и т.п. и удостоверяющие, в том числе подтверждающими качество, происхождение, сроки годности, гарантии оборудования, исполнительной документации и иной технической документации, Субподрядчик уплачивает Подрядчику неустойку в размере 0,05% (ноль целых пять сотых процента) от стоимости Работ/этапа Работ, по которую нарушены сроки передачи документации за каждый день просрочки.

Необходимо также учитывать, что Стороны в Приложении N 6 в Договору подряда согласовали "Порядок проведения фото и (или) (видео) фиксации подтверждения выполнения Работ". Приложением N1 в данному Порядку Стороны согласовали форму "Отчета о проведении фото- и/или видео фиксации.

В пунктах 1, 7, 10, 11 данного Порядка, определено, что Субподрядчик (Ответчик по встречному иску) обеспечивает направление, размещение с использованием информационных систем Подрядчика фотографий и (или) видеоматериалов.

Однако, ни вышеуказанные отчетные документы, в том числе Акты КС-2 и КС-3 в оригинале с подписями со стороны Ответчика (по встречному иску), ни фото и видеоматериалы так и не были направлены в адрес Истца (по встречному иску), Ответчика (по встречному иску) в материалы судебного дела не предоставляет ни одного доказательства, подтверждающего направление документов и фото и видео материалов в адрес Истца (по встречному иску) (способом предусмотренным в п. 22.2 Договора субподряда и порядок предусмотренным в п. 1 Приложения N 6 к Договору субподряда).

Более того, о подписании данных документов и о видеоматериале Истец (по встречному иску) узнал лишь в связи с принятием настоящего искового заявления к производству Арбитражном судом Красноярского края и направлением дополнительных пояснений со стороны Истца.

Таким образом, со стороны именно Ответчика (по встречному иску) имеет место недобросовестное поведение, оригиналы документов так и не предоставлены в адрес Истца (по встречному иску), Истец в материалы дела не предоставляет доказательства как направления документов, так и выставления Счет-фактур, а ведь именно их выставление в силу п. 10.1.2. Договора является основанием для оплаты выполненных работ. Более того, ООО СК "Премиум" изначально при выполнении работ по Договору подряда, отстранился от их завершения.

Довод об отсутствии у ООО СК "Премиум" переписки необоснован, поскольку в материалах дела представлены подтверждения ведения переписки с главным бухгалтером ООО СК "Премиум", в том числе ранее данная позиция ООО СК "Премиум" не указывалась, все сведения у данного лица имелись, вся переписка по исполнению Договора субподряда, по его расторжению также велась. Так, данные по Актам по форме КС-2 и Справке по форме КС-3 согласовывались по данной переписке (при этом подлинники так и не были переданы в адрес ООО "Фердинанд"), сам факт их предоставления в суд указывает, что документооборот между Сторонами осуществлялся.

При этом, получив отзыв ООО "Фердинанд" на первоначальный иск - ООО СК "Премиум" не указало об отсутствии каких-либо документов, или об отсутствии запросов закрывающих документов, учитывая, что ООО "Фердинанд" занимало и занимает позицию, что готово оплатить задолженность при предоставлении ООО СК "Премиум", оригиналов документов, предусмотренных Договором, а именно Счет-фактур, Актов выполненных работ по форме КС-2, Справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3, исполнительской документации, Акта сверки взаимных расчетов.

По доводу о не уведомлении ООО СК "Премиум" о дате судебного заседании на 20.03.2023 также не состоятелен.

В силу ч. 1 ст. 121 АКП РФ, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Частью 6 данной статьи 121 АПК РФ, предусмотрено, что лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе, за исключением случаев, когда лицами, участвующими в деле, меры по получению информации не могли быть приняты в силу чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств.

Истец (по первоначальному иску) ООО СК "Премиум" осознавал, что именно им подано исковое заявление в Арбитражный суд Красноярского края, при этом, получал от Ответчика (по первоначальному иску) Отзыв в котором указано, что не соблюдена договорная подсудности и в суд подано Ходатайство о передаче дела на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москва.

Далее Арбитражным судом Красноярского края вынесено определение о передаче дела на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москва, которое своевременно опубликовано в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в системе Электронное правосудие "Карточка арбитражных дел", как и другие сведения по делу за весь период рассмотрения дела, в том числе и Определение Арбитражного суда г. Москва от 19.01.2023, которое опубликовано за 2 месяца до даты судебного заседания.

Таким образом, в силу п. 6 ст. 121 АПК РФ именно ООО СК "Премиум" является лицом, которое несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, а именно по не участию в судебном заседании представителя.

При этом, необходимо понимать, что участие в судебном заседании представителя ООО СК "Премиум" не могло повлиять на Решение суда, поскольку ООО СК "Премиум" воспользовалось своим правом предоставить все необходимые пояснений и возражения относительно поданного первоначального иска и также встречного иска (так, от ООО СК "Премиум" в рамках дела подавались дополнительные пояснения 17.11.2022, 02.12.2022), соответственно позииция ООО СК "Премиум" судом принята и ей дана обоснованная, всесторонняя правомерная оценка.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2023 по делу N А40-1924/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

А.Л. Фриев П.А. Порывкин