Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2023 г. N 09АП-33493/23 по делу N А40-288864/2021

20 июня 2023 г.

дело N А40-288864/21

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июня 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Семикиной О.Н., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.04.2023 г. (резолютивная часть от 07.03.2023 г.) по делу N А40-288864/21

по иску ООО "ПРОИЗВОДСТВЕННО-СЕРВИСНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ЭНЕРГОМАШ" (ОГРН: 1105483000897)

к АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1" (ОГРН: 1177746438760)

третьи лица: акционерное общество "МОСИНЖПРОЕКТ", Государственное унитарное предприятие города Москвы "МОСКОВСКИЙ ОРДЕНА ЛЕНИНА И ОРДЕНА ТРУДОВОГО КРАСНОГО ЗНАМЕНИ МЕТРОПОЛИТЕН ИМЕНИ В.И.ЛЕНИНА", Рогулина К.С., ООО "АЛ-ТЕК", Тверскова О.В. о взыскании и по встречному иску о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шиндин Р.Г. по доверенности от 08.08.2022,

от ответчика: Будько А.В. по доверенности от 30.12.2022,

от третьих лиц: 1) Старостин А.Л. по доверенности от 09.12.2022, 2) Улюмджиев М.И. по доверенности от 19.04.2022, 3) не явился, извещен, 4) не явился, извещен, 5) не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "ПРОИЗВОДСТВЕННО-СЕРВИСНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ЭНЕРГОМАШ" (далее - истец, подрядчик) предъявило АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании 4 645 134,40 руб. задолженности по договору б/н от 03.07.2018, 232 256,72 руб. неустойки.

Заказчиком предъявлен встречный иск о взыскании 81 595 320,97 руб. пени по договору от 03.07.2018.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 07.03.2023 г., изготовленным в полном объеме 03.04.2023 г. первоначальный иск удовлетворён частично.

Суд взыскал с акционерного общества "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1" в пользу ООО "ПРОИЗВОДСТВЕННО-СЕРВИСНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ЭНЕРГОМАШ" 3 316 107 руб. 52 коп. задолженности, 165 805 руб. неустойки, 33 829 руб. в возмещение расходов по госпошлине. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказано.

В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу, в которой указал на несогласие с решением суда в части отказа в удовлетворении встречного иска.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, Истец и 2-е третье лицо по ним возражали, 1-е третье лицо оставило вопрос на усмотрение суда, неявившиеся третьи лица уведомлены о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 4 л.д. 6).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "Производственно - Сервисное Предприятие "ЭНЕРГОМАШ" (далее Истец/Субподрядчик) и АО "Мосотделстрой N 1" (ранее ГУП г. Москвы трест "Мосотделстой N 1", далее Ответчик/Подрядчик) был заключен Договор субподряда Nб/н от 03.07.2018 г. по выполнению монтажных и пусконаладочных работ стационарных площадок и камеры мойки составов на объекте: "Строительство электродепо "Солнцево".

Согласно п. 1.1. Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению монтажных и пусконаладочных работ стационарных площадок и камеры мойки составов собственными силами в соответствии с условиями Договора, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его.

В соответствии с п.3.1. цена Договора общая стоимость работ определяется на основании предварительного локального сметного расчета и составляет: 10 407 566 (Десять миллионов четыреста семь тысяч пятьсот шестьдесят шесть) рублей 45 копеек, вкчючая НДС 18% - 1 587 594,88(один миллион пятьсот восемьдесят семь тысяч пятьсот девяносто четыре) рубля 88 копеек (Приложение N 1 к Договору.)

В соответствии с п.4.1. Договор, срок выполнения работ: 30 (тридцать) календарных дней.

В 2019 году Заказчиком-генподрядчиком АО "Мосинжпроект" выпущен измененный локальный сметный расчет, на общую стоимость: 5 361 236 (Пять миллионов триста шестьдесят одна тысяча двести тридцать шесть) рублей 50 копеек (без НДС), в ценах ТСН-2001 2016 г.

На момент выполнения работ цена по Договору составила: 5 829 065 (Пять миллионов восемьсот двадцать девять тысяч шестьдесят пять рублей 26 копеек (без НДС), что подтверждено Ответчиком.

Все работы по Договору выполнены Истцом в полном объеме согласно проектно-сметной документации, выданной Ответчиком со штампом "В производство работ".

По результатам выполненных Истцом работ на Объекте, ответственными представителями (комиссией) из числа: Ответчика, Заказчика-генподрядчика АО "Мосинжпроект", авторского надзора, Застройщика-технического заказчика Дирекция строящегося метрополитена и эксплуатирующей организации ГУП "Московский метрополитен" подписаны комиссионные акты (акты скрытых работ, акты пусконаладочных работ, ведомости смонтированного оборудования) и др. исполнительная документация, которая сдана в архив.

По объекту: "Строительство электродепо "Солнцево", в том числе на основании выполненных Истцом работ 29.08.2018 г. в Мосгосстройнадзоре получено заключение N 313-33-Р/ЗОС о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборам учета используемых энергетических ресурсов

Начало строительства: 10.07. 2015 г. Окончание строительства: 23.08.2018 г. Основанием для выдачи заключения является Акт проверки N 7456/18 от 28.08.2018 г.

В рамках заключенного Договора Ответчик 12.08.2018 г. перечислил аванс в размере: 2 000 000 (Два миллиона рублей) 00 копеек (платежное поручение N 1434).

Удержание за выполнение Ответчиком функций генерального подрядчика по Договору составляет: 279 795 (Двести семьдесят девять тысяч семьсот девяносто пять) рублей 13 копеек.

Принято работ Ответчиком на сумму 5 595 902 (Пять миллионов пятьсот девяносто пять тысяч девятьсот два рубля) 65 копеек, в том числе НДС (с применением понижающего коэффициента 0,8%), что подтверждается подписанными сторонами Актами приемки выполненных работ (форма N КС-2), справками о стоимости выполненных работ (форма N КС-3).

В Договоре субподряда от 03.07.2018 г. не содержится условий о применении Подрядчиком понижающего коэффициента К=0,8. Дополнительное соглашение между сторонами на применение понижающего коэффициента К=0,8 не заключалось.

В связи с вышеизложенным Истцом в адрес Ответчика надлежащим образом направлен (исх. 477 от 12.08.2020 г.) комплект откорректированных документов: акты приемки выполненных работ (форма N КС-2) N507к и N507/1 от 01.12.2020 г., справка о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) N79к от 01.12.2020 г. на сумму 1 329 026 (Один миллион триста двадцать девять тысяч двадцать шесть) рублей 88 копеек.

В соответствии с п. 3.2. оплата выполненных работ по Договору осуществляется на основании подписанных сторонами актов приемки выполненных работ (форма N КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма N КС-3),при наличии исполнительной документации в течении 90 (Девяноста) дней со дня подписания вышеуказанных документов.

В соответствии с абз. 2 п. 3.2. Договора подписание актов приемки выполненных работ (форма N КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) осуществляется Подрядчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты их получения от Субподрядчика.

Ответчик не оплатил принятые работы по Договору и не направил в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения от Истца/Субподрядчика корректировочных актов приемки выполненных работ (форма N КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) письменный мотивированный отказ в подписании указанных актов и справок (абз. 3 п. 3.2. Договора).

Итого, согласно актов приемки выполненных работ (форма N КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) сумма принятых, но не оплаченных работ по Договору составила: 3 316 107 (Три миллиона триста шестнадцать тысяч сто семь) рублей 52 копейки).

Таким образом, сумма задолженности Ответчика/Подрядчика перед Истцом/Субподрядчиком по Договору субподряда N б/н от 03.07.2018 г. по выполнению монтажных и пусконаладочных работ стационарных площадок и камеры мойки составов на объекте: "Строительство электродепо "Солнцево", согласно принятых работ и надлежаще направленным актам приемки выполненных работ (форма N КС-2), справкам о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) составляет: 4 645 134 (Четыре миллиона шестьсот сорок пять тысяч сто тридцать четыре) рубля 40 копеек.

Указанная сумма задолженности не учитывает увеличение стоимости выполненных ООО "ПСП "ЭНЕРГОМАШ" работ по результатам пересчетов на основании сметной документации, получившей положительное заключение экспертизы от 05.03.2020. Данная сметная документация не предоставлена Подрядчиком по запросу Субподрядчика.

На основании ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требований закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условии и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявленными требованиями.

В соответствии с ч. 1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В нарушение упомянутых норм права и условий Договора, Ответчиком вплоть до настоящего времени принятые работы не оплачены, направленные корректировочные документы не приняты и не подписаны, при этом не были предоставлены мотивированные возражения в порядке предусмотренном Договором.

Доказательств наличия обоснованных причин для отказа от подписания откорректированных актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат не предоставлено. Таким образом, объем выполненных работ Истцом/Субподрядчиком считается сданным Ответчику/Подрядчику и подлежащим оплате.

На основании п. 8.1 Договора в случае нарушения Подрядчиком сроков оплаты выполненных работ, Подрядчик по требованию Субподрядчика обязан выплатить неустойку в размере 0,01% от суммы задолженности за каждый день просрочки исполнения обязательств, но не более 5% от суммы задолженности.

Размер неустойки составляет 228 540,61 руб.

Между тем, все работы по Договору выполнены Истцом в полном объеме согласно проектно - сметной документации, выданной Ответчиком со штампом "В производство работ".

В соответствии с п.3.1. цена Договора общая стоимость работ определяется на основании предварительного локального сметного расчета и составляет: 10 407 566 руб. 45 коп., включая НДС 18% - 1 587 594 руб. 88 коп. (Приложение N 1 к Договору.)

В соответствии с п.4.1. Договор, срок выполнения работ: 30 (тридцать) календарных дней.

В 2019 году Заказчиком-генподрядчиком АО "Мосинжпроект" выпущен измененный локальный сметный расчет, на общую стоимость: 5 361 236 руб. 50 коп. (без НДС), в ценах ТСН-2001 2016 г.

На момент выполнения работ цена по Договору составила: 5 829 065 руб. 26 коп. (без НДС), что подтверждено Ответчиком.

Принято работ Ответчиком на сумму 5 595 902 руб. 65 коп., в том числе НДС (с применением понижающего коэффициента 0,8%), что подтверждается подписанными сторонами Актами приемки выполненных работ (форма N КС-2), справками о стоимости выполненных работ (форма N КС-3).

В рамках заключенного Договора Ответчик 12.08.2018 г. перечислил аванс в размере: 2 000 000 руб. 00 коп. (платежное поручение N 1434).

Удержание за выполнение Ответчиком функций генерального подрядчика по Договору составляет: 279 795 руб. 13 коп.

Истец также сослался на то, что в Договоре субподряда от 03.07.2018 г. не содержится условий о применении Подрядчиком понижающего коэффициента К=0,8. Дополнительное соглашение между сторонами на применение понижающего коэффициента К=0,8 не заключалось.

Монтаж и пусконаладочные работы комплекса оборудования для автоматической мойки составов на объекте Электродепо "Солнцево выполнялись на основании заключенного между ООО "ПСП "ЭНЕРГОМАШ" (Заказчик) и ООО "Ал-Тек" (Исполнитель) Договора субподряда N 01 /11 /17 от 01.11.201 г.

По результатам выполненных работ на Объекте, ответственными представителями (комиссией) из числа: Истца, Ответчика, Заказчика-генподрядчика АО "Мосинжпроект", авторского надзора, Застройщика-технического заказчика Дирекция строящегося метрополитена и эксплуатирующей организации ГУП "Московский метрополитен", представителя ООО "Ал-Тек" подписаны комиссионные акты (акты пусконаладочных работ, ведомости смонтированного оборудования) и др. исполнительная документация, которая сдана в архив ГУП "Московский метрополитен", согласно реестра передачи документации от 14.10.2019 г. о чем имеется соответствующая отметка.

По объекту: "Строительство электродепо "Солнцево", в том числе на основании выполненных вышеуказанных работ по комплексу оборудования для автоматической мойки составов, 29.08.2018 г. в Мосгосстройнадзоре получено заключение N 313-33- Р/ЗОС о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборам учета используемых энергетических ресурсов. Основанием для выдачи заключения является Акт проверки N 7456/18 от 28.08.2018 г.

Начало строительства: 10.07. 2015 г. Окончание строительства: 23.08.2018 г.

То есть, на объекте Электродепо "Солнцево" комплекс оборудования для автоматической мойки составов эксплуатируется более 3-х лет Заказчиком ГУП

"Московский метрополитен".

05.03.2020 г. получено Положительное заключение государственной экспертизы N 77-1-1-2-006010-2020 по объекту "Строительство электродепо "Солнцево" Акт ЗОС и РВ по объекту Электродепо "Солнцево" получен Ответчиком в том числе на основании сданной Ответчиком исполнительной документации Заказчику - Генподрядчику АО "МОСИНЖПРОЕКТ", что подтверждается особым мнением Ответчика указанным в Актах контрольных обмеров, оформленных и подписанных (представителями) между вышеуказанными сторонами, а именно: Особое мнение АО "Мосотделстрой N 1"

П.2 - в начале 2018 года с целью получения Заключения о соответствии построенного объекта проектной документации и требованиям нормативных документов, а также с целью получения от уполномоченных органов исполнительной власти разрешения на ввод объекта "Электродепо "Солнцево" (далее по тексту - Объект) в эксплуатацию, в соответствии с Градостроительным кодексом РФ, Подрядчик АО "Мосотделстрой N 1" предоставил Заказчику - Генподрядчику исполнительную документацию и другие документы, обязанность составления которых возложена на Подрядчика.

П.3 - в августе 2018 года АО "Мосинжпроект" получило заключение на соответствие построенного Объекта проектной документации и требованиям нормативных документов (ЗОС), утвержденное Распоряжением Мосгосстройнадзора от 29.08.2019 г. N 319-33-Р/ЗОС, которое в совокупности с другой документацией (доказательствами) рассматривается в качестве подтверждения факта выполнения работ, а также разрешения на ввод объекта в Эксплуатацию от 30.08.2018 г. N 77- 198000-008522-2018, выданное Комитетом государственного строительного надзора г. Москвы, после чего Объект был передан эксплуатирующей организации ДСМГУП "Московский метрополитен".

П. 4 - с августа 2018 года по сегодняшний день объект эксплуатируется ДСМ ГУП "Московский метрополитен".

То есть, Подрядчик сам подтверждает факт выполненных работ Субподрядчиком по объекту и сданной Заказчику - генподрядчику АО "МОСИНЖПРОЕКТ" исполнительной документации, на основании которой Объект в 2018 г. введен в эксплуатацию.

Также факт выполненных Истцом работ подтверждается письмом Ответчика (исх. 436/04-МОС-1 от 29.04.2021 г.) в адрес Заказчика-генподрядчика АО "Мосинжпроект", которое свидетельствует о сдачи Ответчиком выполненных работ за весь период Заказчику-генподрядчика АО "Мосинжпроект" в рамках "верхних" Договоров N 660-0913-ЗП-1/Н ОТ 14.10.2013 Г. И N 16-2489 ОТ 27.12.2016 г., путем направления Актов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3), в том числе пересчеты с учетом: коэффициента К=0,9971322, увеличения затрат на временные здания и сооружения дою5,61%, надбавки к ЗП 15% в соответствии с Распоряжением Правительства Москвы N 795-РП от 27.12.2019 г.

Кроме того, вышеуказанный факт выполненных работ истцом в полном объеме подтверждает письмо исх. N 2328-05/22 от 18.05.2022 г ответчика в адрес Заместителя Мэра Москвы по вопросам градостроительной политики и строительства А.Ю. Бочкарева, где ответчик указывает на факт выполненных им работ на объекте: Электродепо "Солнцево" в полном объеме, после чего получены заключения на соответствие объекта проектной документации и требованиям нормативных документов по объекту.

Ответчик также в письме указывает, что им направленно Актов в АО "МОСИНЖПРОЕКТ" на сумму 2,1 млрд. рублей за уже выполненный комплекс работ на объекте и просит о необходимости оказания содействия в прекращении судебных разбирательств с АО "МОСИНЖПРОЕКТ", подписанию соответствующих актов по форме N КС-2, N КС-3 и выполнению АО "МОСИНЖПРОЕКТ" обязательств по оплате всего комплекса выполненных работ, с целью последующего расчета с субподрядными организациями, кем и является Истец по настоящему делу, уплатой налогов и не допущения процедуры банкротства в отношении АО "Мосотделстрой N 1"

Суммарная задолженность Ответчика АО "Мосотделстрой N 1" перед Истцом ООО "ПСП "ЭНЕРГОМАШ" по оплате за выполненные Субподрядчиком работы и процентам за пользование чужими денежными средствами по Договору субподряда N б/н от 03.07.2018 г. составляет 4 877 391 (Четыре миллиона восемьсот семьдесят семь тысяч триста девяносто один) рубль 12 копеек.

Вместе с тем сторонами был согласован понижающий коэффициент, акты Субподрядчиком подписаны без замечаний, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца задолженность в размере 3 316 107 руб. 52 коп., неустойку в размере 165 805 руб.

Указанные выше обстоятельства ответчик в жалобе не оспаривает.

Заказчиком предъявлен встречный иск о взыскании 81 595 320,97 руб. пени по договору от 03.07.2018.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований заказчика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Согласно условиям заключенного между сторонами договора, срок выполнения ООО "ПСП "Энергомаш" работ составляет 30 календарных дней, срок истек 05 августа 2018 года, календарный план производства работ договором не предусмотрен, сдача-приемка работ АО "Мосотделстрой N 1" только единовременно и в полном объеме.

В соответствии с пунктом 8.3. заключенного договора пени за нарушение срока выполнения работ начисляются за каждый день просрочки исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Договором, начиная со дня, следующего после дня, истечения установленного Договором срока исполнения обязательств и устанавливается в размере 0,5% от цены Договора. Срок просрочки для расчета взят с учетом подписанных актов КС-2. Таким образом, сумма пени за период с 05 августа 2018 года по 24 августа 2020 года составила 39 079 995 (Тридцать девять миллионов семьдесят девять тысяч девятьсот девяносто пять) рублей 21 копейка.

Расчет:

Количество дней просрочки - 751 день Цена договора - 10 407 455,45 рублей.

Пени за каждый день - 0,5% от цены Договора

Пени = 10 407 455,45 * 0,5% * 751 = 39 079 995,21 рублей

Также из ходя из условий пункта 6.6. договора установлено, что окончательная приемка выполненных работ производится Подрядчиком и обязательства Субподрядчика считаются выполненными после подписания Подрядчиком акта сдачи- приемки результата завершенных работ. Данный документ вопреки требованию Договора подписан не был.

Согласно пункту 3 Требований к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения" (утв. Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 N 1128) исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

Отсутствие исполнительной документации не позволяет подтвердить надлежащее качество и объем выполненных работ, и, как следствие, оформить акты о приемке работ КС-2 и справки о стоимости работ КС-3.

Таким образом, в виду отсутствия оформленных и переданных в установленном порядке комплектов исполнительной документации у Подрядчика до настоящего времени отсутствует возможность определить, действительно ли спорные работы выполнялись Субподрядчиком, установить фактический объем работ и осуществить приемку у непосредственного производителя работ.

Следовательно, у ООО "ПСП "Энергомаш", по мнению Подрядчика, имеется просрочка по выполнению работ в период 25.08.2020. по 09.09.2022. 745 дня, которая составляет 38 767 771 (тридцать восемь миллионов семьсот шестьдесят семь тысяч семьсот семьдесят один) рубль 55 копейки.

Кроме того, согласного пункта 8.7. Подрядчик вправе удерживать суммы штрафов, неустойки, а также убытков, подлежащих уплате или возмещению Субподрядчиком, в счет погашения обязательств Подрядчика по оплате выполненных Субподрядчиком работ.

Общая сумма Договора 10 407 566, 45 рублей.

Срок просрочки для расчета взят с учетом подписанных актов по форме N КС-2. Согласно материалам дела крайний акт по форме N КС-2 подписанный сторонами датирован 30.06.2020 (период работ с 01.06.2020 по 30.06.2020).

Также из ходя из условий пункта 6.6. договора установлено, что окончательная приемка выполненных работ производится Подрядчиком и обязательства Субподрядчика считаются выполненными после подписания Подрядчиком акта сдачи-приемки результата завершенных работ. Данный документ вопреки требованию Договора подписан не был.

Размер процентов на 17.11.2022 произведен с учетом положений Постановления Правительства Российской Федерации РФ от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами", учитывая положения Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом общая сумма пеней по встречному исковому заявлению составляет 81 595 320,97 руб.

Вместе с тем, в соответствии с п.3.1. цена Договора общая стоимость работ определяется на основании предварительного локального сметного расчета и составляет: 10 407 566 руб. 45 коп., включая НДС 18% - 1 587 594 руб. 88 коп. (Приложение N 1 к Договору.)

В соответствии с п.4.1. Договор, срок выполнения работ: 30 (тридцать) календарных дней.

На момент выполнения работ цена по Договору составила: 5 829 065 руб. 26 коп. (без НДС), что подтверждено Ответчиком.

Корректировочные акты приемки выполненных работ (форма N КС-2) N507к и N507/1 от 01.12.2020 г., справка о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) N79к от 01.12.2020 г. на сумму 1 329 026 руб. 88 коп., не имеют отношения к срокам выполнения договорных обязательств, а лишь направлены на требование о возврате ранее удержанных средств по выполненным и принятым работам (изменение понижающего коэффициента с К=0,8 на К=1).

Акты сформированы и направлены надлежащим образом (исх. 477 от 12.08.2020 г.) в адрес Ответчика, получено 25.08.2020 г., что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 11962039020564.

Счет фактура N 6.30.008 от 30.06.2020 г. свидетельствует о проведенной реализации Истцом по выполненным и принятым Ответчиком работам.

По объекту: "Строительство электродепо "Солнцево", в том числе на основании выполненных вышеуказанных работ по комплексу оборудования для автоматической мойки составов, 29.08.2018 г. в Мосгосстройнадзоре получено заключение N 313-33-Р/ЗОС о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборам учета используемых энергетических ресурсов. Основанием для выдачи заключения является Акт проверки N 7456/18 от 28.08.2018 г.

Начало строительства: 10.07. 2015 г.

Окончание строительства: 23.08.2018 г.

То есть, на объекте Электродепо "Солнцево" комплекс оборудования для автоматической мойки составов эксплуатируется более 4-х лет Заказчиком ГУП "Московский метрополитен".

Акт ЗОС и РВ по объекту Электродепо "Солнцево" получен Ответчиком в том числе на основании сданной Ответчиком исполнительной документации Заказчику - Генподрядчику АО "МОСИНЖПРОЕКТ", что подтверждается особым мнением Ответчика указанным в Акте контрольного обмера, оформленных и подписанных (представителями) между вышеуказанными сторонами, приобщенного к материалам дела, а именно:

Особое мнение АО "Мосотделстрой N 1"

П.2 - в начале 2018 года с целью получения Заключения о соответствии построенного объекта проектной документации и требованиям нормативных документов, а также с целью получения от уполномоченных органов исполнительной власти разрешения на ввод объекта "Электродепо "Солнцево" (далее по тексту Объект) в эксплуатацию, в соответствии с Градостроительным кодексом РФ, Подрядчик АО "Мосотделстрой N 1" предоставил Заказчику - Генподрядчику исполнительную документацию и другие документы, обязанность составления которых возложена на Подрядчика.

П. 4 - с августа 2018 года по сегодняшний день объект эксплуатируется ДСМ ГУП "Московский метрополитен".

Также факт выполненных Истцом работ подтверждается письмом Ответчика (исх. 436/04-МОС-1 от 29.04.2021 г.) в адрес Заказчика-генподрядчика АО "Мосинжпроект", которое свидетельствует о сдачи Ответчиком выполненных работ за весь период Заказчику-генподрядчика АО "Мосинжпроект" в рамках "верхних" Договоров N 660-0913-ЗП-1/Н от 14.10.2013 Г. и N 16-2489 от 27.12.2016 г., путем направления Актов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3), в том числе пересчеты с учетом: коэффициента К=0,9971322, увеличения затрат на временные здания и сооружения дою5,61%, надбавки к ЗП 15% в соответствии с Распоряжением Правительства Москвы N 795-РП от 27.12.2019 г.

Кроме того, вышеуказанный факт выполненных работ истцом в полном объеме подтверждает письмо исх. N 2328-05/22 от 18.05.2022 г ответчика в адрес Заместителя Мэра Москвы по вопросам градостроительной политики и строительства А.Ю. Бочкарева, (приобщено к материалам дела 27.06.2022 г.), где ответчик указывает на факт выполненных им работ на объекте: Электродепо "Солнцево" в полном объеме, после чего получены заключения на соответствие объекта проектной документации и требованиям нормативных документов по объекту.

Таким образом, встречные требования Ответчика касательно неисполнения (просрочки) договорных обязательств Истцом, взыскания пени за просрочку выполнения работ по договору и отсутствии исполнительной документации не соответствуют действительности.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных встречных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы встречного искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03.04.2023 г. (резолютивная часть от 07.03.2023 г.) по делу N А40-288864/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

А.Б. Семёнова
О.Н. Семикина

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.