Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2024 г. N 09АП-8605/24 по делу N А40-161364/2023

г. Москва

07 марта 2024 г.

Дело N А40-161364/23

Резолютивная часть постановления объявлена 29 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 марта 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетюка В.И.,

судей Кузнецовой Е.Е., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Саидмурадовым А.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФГБУ "МОРСКАЯ СПАСАТЕЛЬНАЯ СЛУЖБА" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2023 по делу N А40-161364/23

по иску ФЕДЕРАЛЬНОГО КАЗЕННОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "ДИРЕКЦИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО ЗАКАЗЧИКА ПО РЕАЛИЗАЦИИ КОМПЛЕКСНЫХ ПРОЕКТОВ РАЗВИТИЯ ТРАНСПОРТНОЙ ИНФРАСТРУКТУРЫ"

к ФГБУ "МОРСКАЯ СПАСАТЕЛЬНАЯ СЛУЖБА"

о взыскании 12 224 719 руб. 66 коп. - неустойки

при участии в судебном заседании:

от истца: Титов Б.Б. по доверенности от 16.01.2024

от ответчика: Баранова Н.С. по доверенности от 22.12.2023

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании 12 224 719 руб. 66 коп. - неустойки, на основании статей 309, 330, 702, 740, 763 ГК РФ.

Заявление истца об уменьшении размера исковых требований до 11 174 776 руб. 66 коп. - неустойки, соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ, является правом истца и принято судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2023 заявление истца об уменьшении размера исковых требований до 11 174 776 руб. 66 коп. - неустойки принято.

Ходатайство ответчика о применении судом ст. 333 ГК РФ оставлено без удовлетворения.

С Федерального государственного бюджетного учреждения " Морспасслужба " (ОГРН 1027739737321) взыскано:

- в пользу Федерального казённого учреждения " Ространсмодернизация " (ОГРН 1027739457745) 11 174 776 руб. 66 коп. - неустойки;

- в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 78 873 руб. 88 коп.

Требование истца о взыскании неустойки в сумме 1 049 943 руб. 00 коп. оставлены без удовлетворения, в связи с уменьшением истцом размера исковых требований.

Не согласившись с вышеуказанным решением ФГБУ "МОРСКАЯ СПАСАТЕЛЬНАЯ СЛУЖБА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств по делу, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт.

В своей жалобе заявитель указывает, что нарушение сроков произошло по вине истца, полагает сумму неустойки несоразмерной последствия нарушения обязательства.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Из материалов дела усматривается, что между Федеральным государственным унитарным предприятием "Росморпорт" (ФГУП "Росморпорт") (Застройщик) и Федеральным государственным бюджетным учреждением "Морская спасательная служба" (ФГБУ "Морспасслужба") (Генподрядчик) заключен государственный контракт от 11.09.2020 N 313/ОПЭД- 20 на разработку рабочей документации и выполнение работ по объекту "Реконструкция береговых сооружений автомобильно-железнодорожного паромного сообщения "Ванино- Холмск" в морском порту Холмск" (далее - Контракт и Объект соответственно), в соответствии с которым, ФГБУ "Морспасслужба" приняло на себя обязательства собственными и/или привлеченными силами и средствами на основании утвержденной Проектной документации разработать Рабочую документацию и выполнить работы по реконструкции Объекта, включая работы, определенно не упомянутые в Контракте, но необходимые для завершения Работ на Объекте и достижения показателей, указанных в Контракте, в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 2 к Контракту), Сметой Контракта (Приложение N 5 к Контракту), условиями Контракта, и утвержденной Застройщиком Рабочей документацией, требованиями технических регламентов, строительных норм и правил, иных нормативных правовых актов действующих на территории Российской Федерации и сдать законченный реконструкцией Объект Приемочной комиссии, а Застройщик обязуется принять и оплатить выполненные Работы в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

В соответствии Дополнительным соглашением от 30.12.2021 N 11 о перемене лиц в Контракте по Объекту права и обязанности Застройщика с 01.01.2022 перешли к ФКУ "Ространсмодернизация" (далее - Государственный заказчик).

Пунктом 14.1.1 Контракта предусмотрено, что Генподрядчик обязан выполнить и сдать Застройщику все Работы по Контракту в полном объеме, с надлежащим качеством, в сроки, предусмотренные пунктом 12.3 Контракта и Графиком выполнения строительно-монтажных работ и без увеличения Цены Контракта, установленной в соответствии с Расчетом цены контракта (Приложение N 1 к Контракту).

Графиком выполнения строительно-монтажных работ по Объекту в редакции дополнительного соглашения N 13 от 09.08.2022 установлен срок окончания выполнения работ: Разработка Рабочей документации - 31.12.2022; Подготовка территории и демонтажные работы. Причал N 1 - 01.05.2021; Дноуглубление акватории вдоль причала N 1 - 31.12.2022; Реконструкция причала N 1, в т.ч.: реконструкция мостового перехода, установка навигационных знаков, ремонт технологических зданий, монтаж сетей электроснабжения, монтаж сетей связи, устройство железнодорожных путей, устройство наружных сетей водоснабжения, водоотведения - 15.03.2023; Благоустройство -31.01.2023; Ввод объекта в эксплуатацию (подписание Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) - 15.03.2023.

По состоянию на 30.03.2023 (на день выставления претензии) работы, указанные в пунктах 1-6 (Этап I) Графика выполнения СМР Генподрядчиком не выполнены.

Пунктами 20.4, 20.5 Контракта установлено, что в случае просрочки исполнения Генподрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, Застройщик направляет Генподрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней), размер которых предусмотрен пунктами 20.5-20.10 Контракта.

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от Цены Контракта (отдельного этапа Контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения Контракта) и фактически исполненных Генподрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Пункт 1 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по разработке Рабочей документации - в срок до 31.12.2022. Стоимость работ согласно п. 444 Сметы Контракта в редакции приложения N 2 к ДС N 12 к Контракту с учетом понижающего коэффициента 0,902475397538698 составляет 55 498 665,49 рублей, в том числе с НДС.

До настоящего времени (на 30.03.2023 - день выставление претензии) данный вид работ Генподрядчиком не выполнен.

Согласно п. 20.4, 20.5 Контракта сумма пени за нарушение срока выполнения работ за период с 01.01.2023 по 30.03.2023 (89 дней) составляет 1 234 845,31 рублей

Пункт 2 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по подготовке территории и демонтажные работы. Причал N 1 - в срок до 01.05.2021. Стоимость работ согласно п.2 Сметы Контракта с учетом понижающего коэффициента 0,902475397538698 составляет 30 288 799,02 рублей, в том числе с НДС.

Генподрядчиком частично выполнены работы на сумму 21 217 572,55 рублей (Акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 30.06.2021 N 1, от 13.07.2021 N 2, от 21.07.2021 N4, от 15.09.2021 N 5).

Ранее в адрес Генподрядчика направлена претензия от 11.02.2022 N ИГ-80/988 с расчетом неустойки за период с 02.05.2021 по 09.02.2022 за просрочку данного вида работ.

Согласно п. 20.4, 20.5 Контракта сумма пени за нарушение срока выполнения работ за период с 10.02.2022 по 30.03.2023 (230 дней) составляет 521 595,52 рублей,

Пункт 3 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по дноуглублению акватории вдоль причала N 1 - в срок до 31.12.2022. Стоимость работ согласно п.30-35 Сметы Контракта с учетом понижающего коэффициента 0,902475397538698 составляет 141 153 305,52 рублей, в том числе с НДС.

Генподрядчиком частично выполнены работы на сумму 353 732,05 рублей (Акты о приемке выполненных работ от 19.07.2022 N 9, от 19.07.2022 N 9/1).

Согласно п. 20.4, 20.5 Контракта сумма пени за нарушение срока выполнения работ за период с 10.02.2022 по 30.03.2023 (230 дней) составляет 3 132 790,51 рублей,

Пункт 4 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по реконструкции причала N 1, в т.ч.: реконструкция мостового перехода, установка навигационных знаков, ремонт технологических зданий, монтаж сетей электроснабжения, монтаж сетей связи, устройство железнодорожных путей, устройство наружных сетей водоснабжения, водоотведения) - в срок до 15.03.2023.

Стоимость работ согласно п. 36 - 398, 422 - 443 Сметы контракта с учетом понижающего коэффициента 0,902475397538698 составляет 905 579 934,51 рублей, в том числе с НДС.

Генподрядчиком частично выполнены работы на сумму 309 441 606,14 рублей (Акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 13.07.2021 N 1, от 21.07.2021 N 4, от 15.09.2021 N 5, от 14.12.2021 N 6, товарная накладная от 14.12.2021 N 0000-000026, от 24.05.2022 N 7, 7/1, от 23.06.2022 N 8, 8/1, от 19.07.2022 N 9, 9/1, от 24.08.2022 N 10, 10/1, от 22.11.2022 N 11, 11/1, от 06.12.2022 N 12, 12/1).

Согласно п. 20.4, 20.5 Контракта сумма пени за нарушение срока выполнения работ за период с 16.03.2023 по 30.03.2023 (15 дней) составляет 2 235 518,73 рублей,

Пункт 5 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по благоустройству - в срок до 31.01.2023. Стоимость работ согласно п. 399-421 Сметы Контракта с учетом понижающего коэффициента 0,902475397538698 составляет 13 996 515,36 рублей, в том числе с НДС.

До настоящего времени (на 30.03.2023 - день выставление претензии) данный вид работ Генподрядчиком не выполнен.

Согласно п. 20.4, 20.5 Контракта сумма пени за нарушение срока выполнения работ за период с 01.02.2023 по 30.03.2023 (58 дней) составляет 202 949,47 рублей,

Пункт 6 Графика выполнения СМР включает в себя обязанности Генподрядчика по вводу объекта в эксплуатацию (подписание Акта приёмки законченного строительством объекта (форма КС-11) - в срок до 15.03.2023.

До настоящего времени (на 30.03.2023 - день выставление претензии) данные обязательства Генподрядчиком не исполнены.

В соответствии с п. 20.7 Контракта в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств (за исключением обязательств, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение которых предусмотрена пунктами 20.8-20.10 Контракта), по Этапу 1 предусмотренных настоящим Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим Контрактом, размер штрафа составляет 3 847 077,12 рублей за каждый факт неисполнения или ненадлежащее исполнения Генподрядчиком своих обязательств по Этапу 1 по Контракту.

Итого за нарушение сроков выполнения работ п.1-6 Графика выполнения СМР и ввода 1 этапа Объекта в эксплуатацию сумма пеней и штрафов составляет 11 174 776,66 рублей (1 234 845,31 + 521 595,52 + 3 132 790,51 + 2 235 518,73 + 202 949,47 + 3 847 077,12).

Доводы Ответчика являются необоснованными. Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии с 4.1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с п.2.3 Контракта Генподрядчик подтверждает, что получил и изучил Проектную документацию, а также осмотрел Строительную площадку и владеет исчерпывающей информацией в отношении рисков, непредвиденных и всех прочих обстоятельств, и не имеет претензий, которые могут повлиять на исполнение его обязательств по Контракту, срок выполнения Работ и Цену Контракта.

Согласно п.3.2 Контракта Рабочая документация для реконструкции Объекта разрабатывается Генподрядчиком в соответствии с Проектной документацией на Этап 1 и Этап 2.

Сторонами учтены все обстоятельства в том числе несвоевременной передаче проектной документации Генподрядчику от прежнего Застройщика и заключено дополнительное соглашение от 09.08.2022 N 13. Согласно новому Графику выполнения строительно-монтажных работ (приложение N 1 к д/с от 09.08.2022 N 13) сторонами установлены новые сроки для выполнения работ: Разработка Рабочей документации - 31.12.2022; Подготовка территории и демонтажные работы. Причал N 1 -01.05.2021; Дноуглубление акватории вдоль причала N 1 - 31.12.2022; Реконструкция причала N 1, в т.ч.: реконструкция мостового перехода, установка навигационных знаков, ремонт технологических зданий, монтаж сетей электроснабжения, монтаж сетей связи, устройство железнодорожных путей, устройство наружных сетей водоснабжения, водоотведения - 15.03.2023; Благоустройство -31.01.2023; Ввод объекта в эксплуатацию (подписание Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) - 15.03.2023.

По состоянию на 30.03.2023 (на день выставления претензии) работы, указанные в пунктах 1-6 (Этап I) Графика выполнения СМР Генподрядчиком не выполнены.

Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2022 г. N 680 "Об установлении порядка и случаев изменения существенных условий государственных и муниципальных контрактов, предметом которых является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведение работ по сохранению объектов культурного наследия" установлено, что при возникновении в ходе исполнения государственных и муниципальных контрактов (далее - контракт), предметом которых является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведение работ по сохранению объектов культурного наследия, независящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения, в 2022 - 2023 годах допускаются следующие изменения существенных условий контракта:

а) изменение (продление) срока исполнения контракта, в том числе в связи с необходимостью внесения изменений в проектную документацию, включая контракт, срок исполнения которого в соответствии с положениями Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" ранее изменялся;

б) изменение объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, спецификации и типов оборудования, предусмотренных проектной документацией;

в) изменения, связанные с заменой строительных ресурсов на аналогичные строительные ресурсы, в том числе в связи с внесением изменений в проектную документацию;

г) изменение отдельных этапов исполнения контракта, в том числе наименования, состава, объемов и видов работ, цены отдельного этапа исполнения контракта;

д) установление условия о выплате аванса или об изменении установленного размера аванса;

е) изменение порядка приемки и оплаты отдельного этапа исполнения контракта, результатов выполненных работ;

Ответчиком в 2022 году выявлена необходимость корректировки проектной документации и повторного её прохождение в ФАУ "Главгосэкспертиза" (экспертное сопровождение) для дальнейшей реализации Объекта.

Письмами от 08.04.2022 N ИГ-74/3472, от 04.05.2022 N ДТ-74/4518, от 13.04.2022 N ДТ-74/3656 Истцом даны разъяснения для организации процесса повторной госэкспертизы.

До настоящего времени Ответчиком в адрес Истца откорректированная проектная документация, проект новых сметных расчетов, документы с расчетами сумм дополнительных затрат не направлены.

Обязанность откорректировать проектную документацию на совместных совещаниях была возложена на Генподрядчика, что также подтверждается письмом от 01.11.2023 N МСС-5847 и дорожной картой к нему.

Кроме того, Генподрядчиком не представлено ни единого документа о невозможности ведения работ по демонтажным работам, по дноуглублении акватории, благоустройству.

Истец заинтересован в реализации Объекта, в связи с чем на основании Постановления Правительства РФ от 09.08.2021 N 1315 и Распоряжения Правительства РФ от 18.02.2022 N 292-Р дополнительным соглашением от 15.04.2022 N 12 увеличена цена Контракта на 563 234 300,00 рублей.

Тем самым при наличии законодательной возможности изменения существенных условий госконтрактов Ответчик проявляет пассивное поведение для реализации проекта, при этом Государственным заказчиком выдан Генподрядчику аванс на реализацию объекта в размере 1 965 051 815,36 рублей, что составляет почти 70% от цены контракта.

На представленные в качестве доказательств письма Ответчика о согласовании рабочей документации был дан ответ от 24.03.2022 N ДТ-62/2652 о частичном согласовании РД, а также даны замечания от организации, осуществляющий авторский надзор.

Уведомлений от Ответчика о приостановке СМР по Объекту в соответствии с пунктом 14.1.27 Контракта, ст.ст. 716, 719 ГК РФ Истцу не поступало.

В соответствии с п. 14.1.27 Контракта Генподрядчик обязан немедленно приостанавливать Работы до получения дальнейших указаний при обнаружении: неблагоприятных последствий для Застройщика в ходе выполнения Работ; обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов Работы; возможности нанесения ущерба имуществу или здоровью Третьих лиц.

Ответчик, являясь профессиональным участником рынка при строительстве объектов транспортной инфраструктуры и обладающий специальными познаниями в данной отрасли должен был принять надлежащие меры по выявлению обстоятельств, препятствующих реконструкции объекта, приостановить строительно-монтажные работы на Объекте и уведомить об этом Истца в соответствии с условиями Контракта.

Размер неустойки судом проверен, установлено, что арифметически и методологически выполнен верно в соответствии с условиями заключенного между сторонами договора.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.1 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает пли позволяет определить день его исполнения пли период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Требование истца о взыскании неустойки в сумме 11 174 776 руб. 66 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

Довод заявителя жалобы о наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ в связи с явной несоразмерностью заявленной ко взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства не может быть признан апелляционным судом обоснованным.

Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Между тем, при рассмотрении настоящего дела доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства ответчиком не представлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании изложенного, судебная коллегия считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, принято законное и обоснованное решение.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2023 по делу N А40-161364/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова Е.В. Бодрова