Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2023 г. N 06АП-1864/23 по делу N А73-21008/2022

г. Хабаровск

23 июня 2023 г.

А73-21008/2022

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи Иноземцева И.В.

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АвтоДорМост"

на решение от 22.03.2023

по делу N А73-21008/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

рассмотренному в порядке упрощенного производства

по иску федерального казенного учреждения "Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства" (ОГРН: 1022701130418, ИНН: 2725022365; адрес: 680000, г. Хабаровск, ул. Истомина, 51А)

к обществу с ограниченной ответственностью "Автодормост" (ОГРН: 1152468054100, ИНН: 2460092830, адрес: 660075, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Маерчака, зд. 8, стр. 9, помещ. 517)

о взыскании 505 754, 55 руб.

УСТАНОВИЛ:

федеральное казенное учреждение "Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства" (далее - ФКУ ДСД "Дальний Восток", учреждение, истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Автодормост" (далее - ООО "Автодормост", ответчик) о взыскании неустойки по государственному контракту на выполнение работ от 05.02.2019 N 13-р в размере 505 754, 55 руб. за период с 01.06.2021 по 23.11.2021.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 21.12.2021 исковое заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства, в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

По результатам рассмотрения дела Арбитражным судом Хабаровского края в соответствии с частью 1 статьи 229 АПК РФ 27.02.2023 вынесена и размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" резолютивная часть решения о частичном удовлетворении исковых требований. С ответчика в пользу истца взыскана неустойка в размере 316 565, 10 руб. за период с 01.06.2021 по 23.11.2021.

По заявлению ответчика 22.03.2023 Арбитражным судом Хабаровского края изготовлено мотивированное решение.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об оставлении искового заявления без рассмотрения.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неправильное применение судом норм материального права. Согласно доводам жалобы, предъявленная к взысканию неустойка подлежала списанию на основании подпунктов "б"-"г" пункта 2 Правил списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 (далее - Правила N 783). Нарушение сроков выполнения работ произошло из-за введенных антиковидных мер, существенным увеличением стоимости строительных ресурсов.

В материалы дела отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

На основании статьи 272.1 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена без вызова сторон по истечении срока, установленного в определении апелляционного суда единолично судьей без вызова сторон и по имеющимся в деле доказательствам.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 05.02.2019 между ФГУ ДСД "Дальний Восток" (заказчик) и ООО "Автодормост" (исполнитель) заключен государственный контракт на выполнение работ на объекте: "Ремонт моста через р. Ола на км 1888+502 автомобильной дороги Р-504 "Колыма" Якутск-Магадан, Магаданская область" в соответствии с проектной документацией, утверждённой приказом ФКУ Упрдор "Вилюй" N 13-р, а заказчик принимает на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями настоящего контракта.

Цена контракта 146482019,45 руб., планируемый объем работ по годам составляет 44775000 руб. - 2019 г., 101707019,45 руб. - 2020 г. (раздел 4 контракта).

Разделом 6 контракта стороны установили, что календарные сроки выполнения работ по объекту определяются календарным графиком производства работ и финансирования (приложение N 2 к контракту).

Сроки выполнения работ: начало - с даты заключения контракта, окончание - 31.10.2020.

Объем работ по контракту должен быть исполнен по году и по месяцам в соответствии с календарным графиком производства работ и финансирования (приложение 2 к контракту), в пределах годового лимита бюджетных обязательств.

Стоимостное выражение объема работ, подлежащих выполнению в каждом календарном месяце (этап работ) указывается в календарном графике производства работ и финансирования. Даты начала и окончания работ, в том числе даты начала и окончания отдельных видов работ, определенные календарным графиком производства работ и финансирования (приложение 2 к контракту), являются исходными для определения имущественных санкций в случаях нарушения сроков ремонта объекта.

Дополнительным соглашением от 22.10.2021 N 7 к контракту стороны изменили цену контракта, которая составила 132 797 155,53 руб., а также планируемый объем работ по годам: 2019 г. - 44 775 000 руб., 2020 г. - 64 984 105,16 руб., 2021 г. - 23 038 050,37 руб. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта за исключением случаев, установленных Законом N 44-ФЗ и настоящим контрактом. Изменение цены контракта, в том числе по соглашению сторон, допускается в соответствии со статьями 34,95 Закона N 44-ФЗ и разделом 21 контракта. Приложением к соглашению сторону утвердили ведомость объемов и стоимости работ, календарный график производства работ.

В соответствии с календарным графиком производства работ (приложение N 2 к контракту в редакции дополнительного соглашения) в 2021 году ответчик должен был выполнить подготовительные работы, работы по основному объекту строительства, в том числе, в мае на сумму 17 677 707,88 руб., в июне на сумму 5 360 142,19 руб.

Согласно акту о приемке выполненных работ и справке о стоимости выполненных работ и затрат от 08.11.2021 N 23, работы подрядчиком заказчику в полном объеме не сданы, выполнены на сумму 129525736,27 руб.

Заказчиком зафиксировано нарушение сроков сдачи работ по календарному графику производства работ.

Согласно пункту 14.2 контракта в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, начисляется пени за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ в соответствии с ведомостью объемов и стоимости работ (сметой), указанных в Календарном графике производства работ и финансирования (приложение 2 к контракту).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком (пункт 14.2.5 контракта).

За нарушение сроков выполнения работ, указанных в календарном графике в соответствии с пунктом 14.2.5 контракта подрядчику начислена неустойка в размере 505 754, 55 руб. за период с 01.06.2021 по 23.11.2021.

Направленная в адрес ответчика претензия N ДВ-06/1468 от 28.02.2022. с требованием уплатить неустойку оставлена без удовлетворения, что послужило основанием обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, и изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Сложившиеся правоотношения сторон регламентируются главой 37 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), положениями Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ, Закон о контрактной системе), общими нормами об исполнении обязательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 763 Гражданского кодекса подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения муниципальных нужд, осуществляются на основе муниципального контракта на выполнение подрядных работ для муниципальных нужд.

В силу пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, гак и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 1 статьи 766 ГК РФ государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно части 4 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности, в том числе, исполнителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного удержания), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В силу пункта 7 статьи 34 Закона о контрактной системе пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Банка России от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

В соответствии с пунктом 14.2 контракта, в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, начисление пени за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ в соответствии с ведомостью объемов и стоимости работ (сметой), указанных в календарном графике производства работ и финансирования (приложение 2 контакту).

В порядке пункта 14.2.5 контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ по контракту за период с 01.06.2021 по 23.11.2021 в размере 505 754, 55 руб.

Материалами дела подтвержден факт просрочки исполнения обязательства ответчиком, неустойка начислена правомерно.

Проверив расчет и установив ошибку в применении размера ключевой ставки Банка России 9,5 %, суд осуществил пересчет пени и определил ее в размере 316 565, 10 руб. за период с 01.06.2021 по 23.11.2021.

Удовлетворяя требования в данной части, суд руководствуясь разъяснениями Верховного Суда Российской Федерации, изложенными в пункте 26 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2019), позицией Верховного Суда Российской Федерации приведенной в определениях от 04.12.2018 N 302-ЭС18-10991 и от 18.09.2019 N 308-ЭС19-8291 применил ключевую ставку Банка России 7,5%, действующей в период исполнения обязательства.

Жалоба в данной части доводов не имеет.

Доводы заявителя жалобы о необходимости списания неустойки не могут быть приняты апелляционным судом ввиду отсутствия правовых оснований.

В силу части 42.1 статьи 112 Федерального закона N 44-ФЗ (в редакции Федерального закона от 23.04.2018 N 108-ФЗ) начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 2020, 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 N 783 утверждены Правила осуществления заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020, 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила N 783), которыми определен порядок и случаи осуществления заказчиком списания сумм таких неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с Правилами N 783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме.

В частности, пунктом 2 Правил N 783 установлено, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым в 2015, 2016, 2020, 2021 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами.

По условиям пункта 3 Правил N 783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком в следующих случае и порядке, в том числе:

а) если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "в" - "д" настоящего пункта;

в) если неуплаченные неустойки (штрафы, пени) начислены вследствие неисполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту в связи с возникновением не зависящих от него обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней);

г) если неуплаченные неустойки (штрафы, пени) начислены вследствие неисполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту в связи с существенным увеличением в 2021 и 2022 годах цен на строительные ресурсы, повлекшем невозможность исполнения контракта поставщиком (подрядчиком, исполнителем), заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в период с даты заключения контракта до даты представления предусмотренного абзацем пятым подпункта "а" пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 9 августа 2021 г. N 1315 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" предложения поставщика (подрядчика, исполнителя) об изменении существенных условий контракта в связи с существенным увеличением цен на строительные ресурсы, подлежащие поставке и (или) использованию при исполнении такого контракта, с приложением информации и документов, обосновывающих такое предложение.

По условиям подпункта "а" пункта 5 Правил N 783 основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является в случае, предусмотренном подпунктом "а" пункта 3 настоящих Правил, - исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом.

Поскольку в материалы дела не представлены доказательства исполнения ответчиком обязательства по контракту в полном объеме, то пункт 2 и подпункт "а" пункта 3 Правил N 783 в данной ситуации не применимы.

Подпунктом "в" пункта 5 Правил N 783 указано, что при наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является в случае, предусмотренном подпунктом "в" пункта 3 настоящих Правил, - исполнение (при наличии) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту в 2020 году, подтвержденное актом приемки или иным документом, и обоснование обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, представленное поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчику в письменной форме с приложением подтверждающих документов (при их наличии).

В обоснование обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, в качестве подтверждающих документов представлен приказ ООО "Автодормост" от 26.08.2021 N 26-08/21 об установлении карантина. Данным приказом приостановлены работы на производственном участке с 26.08.2021 по 08.09.2021.

Поскольку карантин в период май-июнь 2021 года отсутствовал, то указанные обстоятельства не подтверждают наличие оснований для списания неустойки по подпункту "в" пункта 3 Правил N 783.

Более того, доказательства заболевания сотрудников общества, задействованных в производстве работ в г. Магадане в материалы дела апеллянтом не представлены.

Актами о приемке выполненных работ и справками о стоимости выполнения работ и затрат от 08.04.2021 N 18, от 21.06.2021 N 19, от 23.07.2021 N 20, от 20.08.2021 N 21, от 22.09.2021 N 22, от 08.11.2021 N 23, реестрами исполнительной документации подтверждено частичное выполнение ответчиком условий контракта в период январь-ноябрь 2021 года (в том числе в период действия указанного ответчиком карантина), что исключает действие карантина.

Подпунктом "г" пункта 5 Правил N 783 определено, что при наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является в случае, предусмотренном подпунктом "г" пункта 3 настоящих Правил, - заключение сторонами контракта соглашения об увеличении цены контракта в соответствии с положениями постановления Правительства Российской Федерации от 9 августа 2021 г. N 1315 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации".

Поскольку соглашения об увеличении цены контракта между сторонами не подписывалось, а расчеты ответчика в жалобе об изменения стоимости работ и материалов, договор поставки товаров со склада поставщика от 12.07.2021 N 05/2021 и договор оказания услуг от 12.07.2021 N 06/2021 с ООО "Мосмтостроительная компания", не подтверждают фактическое приобретение товара и услуг по измененной стоимости и их использование на объекте, то основания для списания неустойки по подпункту "г" пункта 3 Правил N 783 отсутствуют.

Ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ доказательств опровергающих данные обстоятельства в материалы дела не представлено.

В этой связи оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, по содержащимся в ней доводам, не имеется.

Решение суда, принято при правильном установлении всех обстоятельств, имеющих значение дела, и норм материального права, отмене не подлежит.

Судебные расходы по оплате госпошлины по иску и апелляционным жалобам распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 22.03.2023 по делу N А73-21008/2022 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

И.В. Иноземцев