Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2023 г. N 01АП-3589/23 по делу N А43-6141/2023

26 июня 2023 г.

А43-6141/2023

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Гущиной А.М.,

судей Захаровой Т.А., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Никитиной С.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Нижний Новгород" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.04.2023 по делу N А43-6141/2023,

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Нижний Новгород" (ИНН 5262390050, ОГРН 1235200003026) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 10.02.2023 N 052/04/9.21-3013/2022,

при участии в деле третьего лица - Комаровой Алисы Андреевны.

В судебном заседании принял участие представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области - Большакова П.С. по доверенности от 22.02.2023 N ЛШ/3588/23 сроком действия 1 год.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - Управление, административный орган) поступило обращение Комаровой Алисы Андреевны (далее - Комарова А.А.) на действия публичного акционерного общества "Газпром газораспределение Нижний Новгород" (далее - Общество, газораспределительная организация), выразившиеся в уклонении от осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) к сетям газораспределения объекта, расположенного по адресу: Нижегородская область, Кстовский район, с.п. Ближнеборисовский сельсовет, с. Вязовка, ул. Солнечная, д. 20.

Усмотрев в деянии Общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), должностное лицо Управления 22.12.2022 составило протокол об административном правонарушении N 052/04/9.21-3013/2022.

По результатам рассмотрения материалов административного дела Управлением 10.02.2023 вынесено постановление N 052/04/9.21-3013/2022 о привлечении Общества к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 300 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления от 10.02.2023 N 052/04/9.21-3013/2022.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Комарова А.А.

Решением от 26.04.2023 Арбитражный суд Нижегородской области отказал Обществу в удовлетворении заявленного требования.

Общество обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить.

Заявитель апелляционной жалобы поясняет, что учитывая письмо администрации Кстовского муниципального района от 25.10.2019 N 126-312550 и необходимость прокладки газопровода бестраншейным способом, срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в договоре о подключении был определен в соответствии с Правилами подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сетям газораспределения, определяющие порядок подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования, проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства, в том числе сети газораспределения к другим сетям газораспределения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2021 N 1547 (далее - Правила N 1547) и составил 165 дней.

При таких обстоятельствах, по мнению Общества, вывод Управления и суда первой инстанции о том, что срок в договоре о подключении должен быть указан 135 дней, является незаконным и необоснованным.

Общество настаивает, что оно не допускало нарушений пункта 80 Правил N 1547.

Общество утверждает, что в данном случае имеется нарушение сроков выполнения проектно-изыскательских работ подрядной организацией обществом с ограниченной ответственностью "Альтаир" (далее - ООО "Альтаир"), что повлияло на общий срок выполнения мероприятий по подключению.

Как указывает Общество, действуя добросовестно, в целях надлежащего исполнения принятых на себя обязательств по договору о подключении, оно предпринимало все меры к исполнению обязательств по договору о подключении, однако срок выполнения отдельных мероприятий не зависел от Общества, так как указанные мероприятия осуществлялись третьими лицами.

Общество отмечает, что 07.02.2023 им осуществлено фактическое подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения, то есть в срок, предусмотренный дополнительным соглашением.

По мнению Общества, в данном случае возможно применение положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Общество заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Управления в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Комарова А.А. отзыв на апелляционную жалобу в суд не представила.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей Общества и Комаровой А.А.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 Правил N 1547 под подключением (технологическим присоединением) понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность использовать газ для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, осуществления предпринимательской (профессиональной) деятельности.

В силу пункта 3 Правил N 1547 подключение (технологическое присоединение) газоиспользующего оборудования или объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление заявителем на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сети газораспределения по типовой форме согласно приложению N 1;

б) заключение договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сети газораспределения по типовой форме согласно приложению N 2 с приложением технических условий, являющихся неотъемлемой частью договора о подключении;

в) выполнение заявителем и исполнителем условий договора о подключении;

г) составление акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме согласно приложению N 3;

д) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении), содержащего информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон по типовой форме согласно приложению N 4.

Подключение газоиспользующего оборудования или объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 5 Правил N 1547).

Договор о подключении заключается между заявителем, исполнителем и единым оператором газификации или региональным оператором газификации (пункт 6 Правил N 1547).

Согласно пункту 53 Правил N 1547 срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) не может превышать (с учетом положений пункта 54 Правил N 1547) 135 дней - для заявителей первой категории.

В силу пункта 54 Правил N 1547, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) заявителей первой категории предусматривают особенности, срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) продлевается не более чем на: 30 дней - в случае необходимости устройства пунктов редуцирования газа; 30 дней - в случае необходимости бестраншейного способа прокладки газопровода протяженностью до 30 метров; 30 дней - в случае пересечения сети газораспределения с коммуникациями ресурсоснабжающих организаций и (или) автомобильными дорогами местного значения; 50 дней - при необходимости оформления публичного сервитута для строительства газопроводов на земельных участках, находящихся в частной собственности.

Срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) заявителей первой категории, указанный в абзаце втором пункта 53 настоящих Правил, может быть продлен не более чем на 70 дней.

Из пункта 119 Правил N 1547 следует, что в целях подключения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям в рамках догазификации заявитель направляет на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявку о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации по типовой форме согласно приложению N7.

Согласно пункту 122 Правил N 1547 в случае отсутствия в программе газификации домовладения заявителя срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в рамках настоящего раздела не может превышать, в частности, 135 дней - в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до границ земельного участка заявителя газопроводов, протяженностью от 30 до 200 метров.

В силу пункта 122 Правил N 1547 срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) может быть продлен не более чем: на 30 дней - в случае необходимости устройства пунктов редуцирования газа; на 30 дней - в случае необходимости бестраншейного способа прокладки газопровода протяженностью до 30 метров; на 30 дней - в случае пересечения сети газораспределения с коммуникациями ресурсоснабжающих организаций и (или) автомобильными дорогами местного значения; на 50 дней - при необходимости оформления публичного сервитута для строительства газопроводов на земельных участках, находящихся в частной собственности; на 200 дней - в случае пересечения сети газораспределения с автомобильными дорогами регионального или федерального значения, железными дорогами, водными преградами, проведения лесоустроительных работ и (или) прокладке газопровода протяженностью более 30 метров бестраншейным способом, и (или) по болотам 3 типа, и (или) в скальных породах, и (или) на землях особо охраняемых территорий, и (или) в границах зон охраны памятников историко-культурного наследия.

Срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) продлевается не более чем на 70 дней (200 дней - для случаев, для которых настоящим пунктом предусмотрено продление срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) на 200 дней).

В случае если указанные в абзацах восьмом - двенадцатом настоящего пункта обстоятельства стали известны при разработке проектной документации на сеть газораспределения, подписывается дополнительное соглашение к договору в рамках догазификации об изменении срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Судом первой инстанции по материалам дела установлено, 01.03.2022 Комарова А.А. подала заявку на внесение изменений в заявку о заключении договора о подключении в рамках догазификации, приложив к заявке разрешение на подключение от основного абонента и согласие на прокладку газопровода открытым способом на земельном участке кадастровый номер 52:26:0040017:316.

Обществом 29.03.2022 подготовлены и выданы технические условия на подключение (технологическое присоединение) N О-3-0647К/2022/ДГ/С и проект договора N О-3-0647К/2022/ДГ/С о подключении.

Между Комаровой А.А. и Обществом 12.04.2022 заключен договор о подключении N О-3-0647К/2022/ДГ/С.

При этом указанный объект на дату заключения договора не входил в региональную программу догазификации.

Пунктом 3 названного договора установлено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства и пуску газа составляет 165 дней, то есть до 24.09.2022.

По истечении указанного срока мероприятия по технологическому присоединению (подключению) к сети газораспределения объекта Комаровой А.А. Обществом не исполнены.

После истечения срока договора о подключении 11.10.2022 в Общество поступил проект "Газопровод - ввод к жилым домам по адресам: Нижегородская область, Кстовский район, с. Вязовска, ул. Солнечная, д. 14, д. 18, д. 16, д. 20, д. 22, д. 25, д. 15", выполненный обществом с ограниченной ответственностью "Альтаир", 12.10.2022 Обществом данный проект согласован.

Комаровой А.А. 18.10.2022 подана заявка о продлении сроков действия технических условий и договора о подключении.

Однако, срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) может быть продлен по инициативе заявителя в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению), выполняемые заявителем, не могут быть осуществлены в срок, и заявитель не позднее чем за 10 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, направляет исполнителю письменное предложение о внесении изменений в договор о подключении (пункт 58 Правил N 1547).

В данном случае дополнительное соглашение о продлении срока осуществления мероприятий по подключению до 31.03.2023 заключено за рамками договора - 11.11.2022, в связи с чем нарушена процедура заключения дополнительного соглашения.

Судом первой инстанции установлено, что мероприятия по осуществлению технологического присоединения со стороны газораспределительной организации, в том числе до границ земельного участка Комаровой А.А. выполнены только 01.02.2023, что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта сети газораспределения.

Технологическое присоединение объекта Комаровой А.А. к газораспредлительным сетям осуществлено 07.02.2023, что подтверждается актом о подключении (технологическом присоединении).

Тем самым Общество нарушило пункт 122 Правил N 1547.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции полагает, что в действиях Общества при заключении с Комаровой А.А. 12.04.2022 договора N О-3-0647К/2022/ДГ/С о подключении (технологическом присоединении) и установлении в нем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства и пуску газа равного 165 дням отсутствует нарушение пункта 80 Правил N1547.

Как следует из письма администрации Кстовского муниципального района от 25.10.2019 N Исх-126-312550/19, последняя дала согласие на прокладку проектируемой сети газораспределения через автомобильные дороги на территории Кстовского района закрытым способом (прокол или продавливание), то есть бестраншейным способом (электронное дело).

Из буквального толкования положений пункта 122 Правил N 1547 следует, что дополнительное соглашение к договору в рамках догазификации об изменении срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) подписывается только в случае если указанные в абзацах восьмом - двенадцатом настоящего пункта обстоятельства стали известны при разработке проектной документации на сеть газораспределения.

В настоящем случае необходимость бестраншейного способа прокладки газопровода была известна до заключения договора, в связи с чем увеличение (продление) общего срока (135 дней) на 30 дней на стадии заключения договора не противоречит Правилам N 1547.

Из материалов дела не усматривается навязывание со стороны Общества Комаровой А.А. каких-либо услуг и обязательств, которые не предусмотрены Правилами N 1547.

Таким образом, в действиях (бездействии) Общества имеет место только нарушение установленного срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) к сетям газораспределения объекта, расположенного по адресу: Нижегородская область, Кстовский район, с.п. Ближнеборисовский сельсовет, с. Вязовка, ул. Солнечная, д. 20.

При этом, у Общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопреки позиции Общества, доказательств, подтверждающих, что Обществом предприняты все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения административного правонарушения, чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, в материалах дела не имеется.

Общество, являясь субъектом предпринимательской деятельности, несет риск возникающих в связи с этой деятельностью последствий, в том числе и риск, связанный с выбором контрагентов.

Учитывая установленный Правилами N 1547 значительный срок выполнения мероприятий, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что Общество имело возможность для соблюдения требований действующего законодательства и могло не допустить нарушение срока технологического присоединения к газовым сетям, установленного Правилами N 1547, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, что свидетельствует о наличии вины Общества во вменяемом правонарушении.

Ранее Общество привлекалось к административной ответственности за нарушение порядка подключения к сетям газораспределения. Так, установленное в рамках настоящего административного дела правонарушение совершалось Обществом в период времени, когда лицо считалось подвергнутым административному наказанию согласно постановлению N 052/04/9.21-246/2021 (период с 27.09.2021 по 27.09.2022).

Установленные по делу обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях (бездействии) Общества состава административного правонарушения, предусмотренного в части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении со стороны административного органа не допущено. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения материалов административного дела Общество извещалось надлежащим образом.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, административным органом соблюден.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решать дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Согласно пунктам 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Оценив представленные в дело доказательства, характер совершенного правонарушения, суд не усмотрел в действиях (бездействии) Общества малозначительности вмененного деяния. Материалы дела не свидетельствуют об исключительности рассматриваемого случая. В апелляционной жалобе не приведено доводов и обстоятельств, свидетельствующих об обратном. Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении Общества к выполнению своих публично-правовых обязанностей.

Суд первой инстанции также не усмотрел оснований для замены административного штрафа на предупреждение в порядке части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ ввиду отсутствия правовых оснований.

При назначении штрафа административный орган применил положения частей 3.2 и 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ и привлек Общество к ответственности в виде штрафа ниже низшего предела санкции, предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Обществу назначено справедливое и соразмерное содеянному административное наказание.

С учетом изложенного апелляционная жалоба Общества по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Арбитражный суд Нижегородской области полно и всесторонне выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Государственная пошлина по данной категории дел не уплачивается.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.04.2023 по делу N А43-6141/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Нижний Новгород" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья

А.М. Гущина

Судьи

Т.А. Захарова Т.В. Москвичева