Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2021 г. N 16АП-4329/21 по делу N А61-1073/2021

г. Ессентуки

20 декабря 2021 г.

Дело N А61-1073/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2021 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сулейманова З.М.,

судей: Егорченко И.Н., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания Наниковым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Марс-Р" на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 08.09.2021 по делу N А61-1073/2021,

при участии в судебном заседании представителя закрытого акционерного общества "Марс-Р" Гаглоева А.Д. по доверенности N 1 от 01.01.2021, представителя общества с ограниченной ответственностью мостостроительная компания "Трансмост" Дударовой Д.М. по доверенности от 09.01.2020,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Трансмост" обратилось в Арбитражный суд РСО-Алания с иском к Закрытому акционерному обществу "Марс-Р" о взыскании 6 323 485,40 руб. стоимости выполненных работ по договору субподряда от 22.11.2019 N 04-СубП-2019 и возмещение расходов по оплате госпошлины.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечен Комитет дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания.

Определением от 27.05.2021 принят к производству встречный иск ЗАО "Марс-Р" о частичном прекращении обязательства зачетом встречного однородного требования, составляющего сумму штрафа за неисполнение условий договора субподряда в размере 700 000 руб., о взыскании с ООО "Трансмост" в пользу ЗАО "Марс-Р" штрафных санкций в размере 700 000 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 08.09.2021 первоначальный иск удовлетворен. С ЗАО "Марс-Р" в пользу ООО мостостроительная компания "Трансмост" задолженность в размере 6 323 485,40 руб., 54 617 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении встречного иска отказал. Суд также взыскал с ЗАО "Марс-Р" в доход федерального бюджета 17 000 рублей государственной пошлины по иску.

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Марс-Р" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции от 08.09.2021 изменить в части, принять новый судебный акт, которым встречные исковые требования удовлетворить в полном объеме, произвести зачет встречных однородных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Трансмост" просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Информация о времени и месте судебного разбирательства с соответствующим файлом размещена на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ЗАО "Марс-Р" в судебном заседании поддержал апелляционную жалобу, просил ее удовлетворить по изложенным в ней основаниям.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 22.11.2019 между ЗАО "МАРС-Р" (Подрядчик) и ООО Мостостроительная компания "Трансмост" (Субподрядчик) был заключен договор субподряда N 04-СубП-2019, по условиям которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить комплекс работ по строительству автомобильной дороги "Владикавказ - Ардон - Чикола - Лескен II" (объезд с. Мичурино) в соответствии с проектно - сметной документацией, а подрядчик обязуется оплатить выполненные работы.

В соответствии с п. 2.8.2. договора подрядчик и субподрядчик производят ежемесячную приемку - сдачу выполненных работ в отчетном периоде.

Отчетный период указывается в формах КС-2, КС-3, соответствует календарному количеству дней в месяце и устанавливается с 1 по 30 (31) число каждого месяца.

Субподрядчиком оформляется акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Подрядчик в течение 10 рабочих дней со дня получения акта о приемке выполненных работ и отчетных документов (материалов) рассматривает представленные субподрядчиком документы и подписывает формы КС-2 и КС-3 или направляет субподрядчику мотивированный отказ в приемке работ.

В силу п. 2.8.7. договора работы субподряда считаются выполненными окончательно и в полном объеме только подписания акта приемки законченного строительства.

Согласно п. 3.1.1. договора стороны определили начало выполнения работ - с момента подписания договора, а окончание работ - 10.12.2019.

Оплата выполненных работ осуществляется поэтапно, исходя из объема таких работ и цены договора субподряда. Оплата выполненных работ осуществляется в пределах цены договора субподряда в соответствии со сметой и в размерах, которые установлены договором, графиком оплаты выполненных работ. Оплата производится ежемесячно в течение 35 рабочих дней с даты подписания акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат, представления субподрядчиком счета, счета-фактуры (п. 6.2.1. договора).

В соответствии с п. 14.1 договора споры и разногласия, возникшие в связи с исполнением договора субподряда, его изменением, расторжением, разрешаются сторонами с соблюдением претензионного порядка. Претензия подлежит рассмотрению стороной в течение двадцати календарных дней с момента ее получения.

Согласно п. 14.2 договора, если спор не урегулирован сторонами в досудебном порядке, любая из сторон имеет право обратиться за его разрешением в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания.

Пунктом 15.1.1 договора установлено, что вступает в силу с момента его подписания и действует до 25.12.2019. Истечение срока действия договора не влечет прекращения гарантийных обязательств, обязательств в части расчетов, по выплате неустойки, штрафов или возмещению убытков.

Дополнительными соглашениями от 17.12.2019 N 1, от 30.01.2020 N 2 сторонами внесены изменения в спорный договор субподряда.

В соответствии с п. 1.2 дополнительного соглашения от 30.01.2020 N 2 стороны согласовали следующий порядок оплаты работ: 6 775 515 руб. 60 коп. в срок до 25.12.2020; 6 323 485 руб. 40 коп. в срок до 01.03.2021.

В материалы дела истцом представлены акты выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 в декабре 2019 года на сумму 6 775 515,60 руб., в октябре 2020 года - на сумму 6 323 485,40 руб.

Ответчиком произведено частичное погашение долга в размере 2 500 000 руб. за выполненные работы, что подтверждается представленным в материалы дела платежным поручением от 27.12.2019 N 2552.

В сроки, установленные п. 1.2 дополнительного соглашения от 30.01.2020 N 2 к договору субподряда от 30.01.2020 N 04-Суб-2019 ответчик оплату работ не произвел, в связи с чем, истцом в адрес ответчика была направлена претензия от 02.03.2021, которая оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

ЗАО "Марс-Р", в свою очередь, обратилось в суд с встречным исковым заявлением (с учетом уточнения) о прекращении обязательства зачетом встречного однородного требования, составляющего сумму штрафа за неисполнение условий договора субподряда в размере 7 00 000 руб., о прекращении обязательства зачетом встречного однородного требования, составляющего сумму штрафа за неисполнение условий договора субподряда в размере 7 00 000 руб., о взыскании с ООО "Трансмост" в пользу ЗАО "Марс-Р" штрафных санкций в размере 700 000 руб.

В обоснование своих требований ЗАО "Марс-Р" указал на неисполнение ООО "Трансмост" взятых на себя обязательств, за которое предусмотрены штрафные санкции. Ответчик сослался на пункт 11.12 договора субподряда, который устанавливает сумму штрафа в размере 100 000 руб. за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором субподряда, которое не имеет стоимостного выражения.

Решением суда первой инстанции основной иск удовлетворен в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано.

В части удовлетворения первоначального иска решение суда не оспаривается.

В соответствии с ч.5 ст.268 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражения. Возражения не поступили, в связи с чем апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции по данному делу только в части отказа в удовлетворении встречного иска.

Суд первой инстанции в удовлетворении встречного иска отказал, сославшись на то, что ответчиком не представлены доказательства направления в адрес субподрядчика распоряжения (предписания) об устранении нарушений условий договора в порядке, предусмотренном п. 2.8.2. договора. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что в ходе выполнения работ и их приемки - сдачи в отчетных периодах или по окончании всего объема работ подрядчик направлял субподрядчику мотивированный отказ в приемке выполненных работ по причине выявления замечаний по оформлению документации, по объемам выполненных работ либо несоответствия качества выполненных работ. Акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости работ (форма КС-3) по обоим этапам работ подписаны подрядчиком без замечаний.

Вместе с тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ (пункт 1 статьи 743 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.п. 2.1.2., 2.1.4. договора субподряда подрядчик осуществляет надзор за выполнением субподрядчиком работ, отдает обязательные для исполнения распоряжения (предписания): о замене материалов, не обеспечивающих уровень качества, установленный Техническим заданием; о приостановке работ до момента ликвидации причин, ее вызвавших; об устранении дефектов; по другим вопросам в соответствии с положениями настоящего договора. Такие распоряжения (предписания) с указанием даты его подписания и срока его исполнения субподрядчиком составляются представителем подрядчика в письменном виде в двух экземплярах, регистрируются в системе документооборота подрядчика и направляются субподрядчику.

В силу п. 2.1.7. договора представитель подрядчика должен участвовать в приемке работ и оформлении документов для последующего подписания подрядчиком в соответствии с п. 2.8. договора.

В соответствии с п. 2.8.2 договора субподряда подрядчик и субподрядчик производят ежемесячную приемку-сдачу выполненных работ в отчетном периоде, который указывается в формах КС-2 и КС-3 и соответствует календарному количеству дней в месяце и устанавливается с 1 по 30 (31) число каждого месяца.

Подрядчик в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения акта по приемке выполненных работ и отчетных документов (материалов) рассматривает представленные субподрядчиком документы и подписывает формы КС-2 и КС-3 или направляет субподрядчику мотивированный отказ в приемке работ.

В случае если представленная субподрядчиком документация имеет замечания по оформлению или по объемам выполненных работ или превышает стоимость работ, указанную в договоре субподряда, а также если подрядчиком выявляются не обнаруженные ранее несоответствия качества выполненных работ или иные недостатки, подрядчик в указанный в настоящем пункте срок направляет субподрядчику письменный мотивированный отказ в приемке указанных работ и требование об устранении выявленных в ходе приемки нарушений (недостатков (дефектов)) с указанием срока устранения выявленных нарушений и даты повторной приемки.

В соответствии с пунктом 11.10 договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по настоящему договору субподряда стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором субподряда, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Договором субподряда, размер штрафа устанавливается твердая денежная сумма и составляет 1 000 000 (один миллион) рублей 00 копеек.

Пунктом 11.12 Договора предусмотрено, что за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных Договором субподряда, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается 100 000 руб.

Выше перечисленные факты неисполнения субподрядчиком своих обязательств не имеют стоимостного выражения.

Согласно п. 15.1.1 договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 25.12.2019. Истечение срока действия договора не влечет прекращения гарантийных обязательств, обязательств в части расчетов, по выплате неустойки, штрафов или возмещению убытков.

В обоснование встречного требования ответчик заявил о следующих нарушениях субподрядчиком условий договора субподряда: в нарушении абз. 3 п. 2.1.1. субподрядчик не представил подрядчику в течении 20 (двадцати) календарных дней с момента подписания договора субподряда для согласования проект производства работ (ПНР), составленный в соответствии с рекомендациями МДС 12-81.2007 и СП 48.13330.2011 с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 3 к договору субподряда); в нарушении п. 2.2.2. субподрядчик не представил подрядчику трехстадийную фотофиксацию выполняемых работ в соответствии с согласованной с подрядчиком схемой (далее - Схема) до начала выполнения работ, в процессе выполнения работ, по окончании выполнения работ при их сдаче подрядчику; в нарушение п. 2.2.3. субподрядчик не направил подрядчику в 5-дневный срок с момента заключения договора субподряда информационное письмо с указанием лиц, ответственных за производство работ со стороны субподрядчика; в нарушение п. 7.1. после окончания работ субподрядчик не передал подрядчику гарантийный паспорт по форме приложения 1 к распоряжению Минтранса России от 07.05.03 N ИС-414-р, которым предусмотрены гарантийные сроки по соответствующим конструктивным элементам согласно проектно-сметной документации, не менее 25 лет (путепроводы) и 8 лет (мост); в нарушение п. 2.8.1. субподрядчиком по завершению работ не представлена подрядчику исполнительная документация на скрытые работы, а также журнал производства работ.

Указанные выше факты неисполнения и ненадлежащего исполнения пунктов договора подтверждены материалами дела, в том числе показаниями допрошенного в судебном заседании в качестве свидетеля заместителя ПТО ЗАО "Марс-Р" Тотрова М.М., которые документально не опровергнуты.

В материалы дела каких-либо доказательств исполнения вышеуказанных пунктов договора субподряда ООО "Трансмост" не представил.

Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из пункта 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений о прекращении обязательств" следует, что согласно статье 410 ГК РФ для прекращения обязательств зачетом, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением (далее - активное требование), наступил срок исполнения. Указанные условия зачета должны существовать на момент совершения стороной заявления о зачете. Например, встречные требования сторон могут в момент своего возникновения быть неоднородными (требование о передаче вещи и требование о возврате суммы займа), но к моменту заявления о зачете встречные требования сторон уже будут однородны (требование о возмещении убытков за нарушение обязанности по передаче вещи и требование о возврате суммы займа).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств; каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статьи 64 (часть 1), 65 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Оценив в совокупности, представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности апеллянтом факта нарушения истцом условий договора.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает встречные исковые требования ЗАО "Марс-Р" подлежащими удовлетворению.

Материалами дела доказано семь фактов неисполнения условий договора субподряда, в связи с чем и в соответствии с п. 11.12. договора с АО "Трансмост" подлежит взысканию 700 000 руб. штрафа, по 100 000 руб. за каждое нарушение.

Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В силу изложенного заявление ЗАО "Марс-Р" о зачете первоначальных и встречных исковых требований подлежит удовлетворению.

Судом первой инстанции по первоначальному иску с ЗАО "Марс-Р" в пользу АО "Трансмост" взыскано 6 323 485,40 рубля основного долга.

В связи с удовлетворением встречного иска ЗАО "Марс-Р", с АО "Трансмост" подлежит взысканию 700 000 руб. штрафа.

При производстве зачета первоначальных и встречных исковых требований, с ЗАО "Марс-Р" в пользу ООО мостостроительная компания "Трансмост" подлежит взысканию 5 623 485,4 руб. основного долга.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АП РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением встречного иска, подлежащая уплате в доход федерального бюджета государственная пошлина по встречному иску в размере 17 000 руб., подлежит взысканию с ООО мостостроительная компания "Трансмост".

Руководствуясь статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 08.09.2021 по делу N А61-1073/2021 в части отказа в удовлетворении встречного иска отменить.

Встречные исковые требования закрытого акционерного общества "Марс-Р" о взыскании с ООО мостостроительная компания "Трансмост" штрафа в размере 700 000 руб., удовлетворить.

Произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований, на сумму 700 000 руб.

В результате зачета первоначальных и встречных исковых требований взыскать с ЗАО "Марс-Р" в пользу ООО мостостроительная компания "Трансмост" 5 623 485,4 руб. основного долга.

Взыскать с ООО мостостроительная компания "Трансмост" в доход федерального бюджета 17 000 рублей государственной пошлины по иску.

В остальной части оставить решение суда без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

З.М. Сулейманов

Судьи

И.Н. Егорченко Г.В. Казакова