Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2023 г. N 09АП-25837/23 по делу N А40-79037/2021

г. Москва

04 июля 2023 г.

Дело N А40-79037/21

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Юрковой,

судей М.С. Сафроновой, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы МИФНС России N 20 по Московской области и в/у ООО "Энерго Девелопмент" Д.Е. Фоминых,

на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2023 г. по делу N А40-79037/21, вынесенное судьей В.А. Чернухиным,

о признании недействительной сделкой перечисление денежных средств со счета ООО "Полиимпекс" за ООО "Энерго Девелопмент" за период с 16.04.2018 г. по 31.01.2020 г. на сумму 23 364 936,12 руб. и применении последствия недействительности сделки

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Полиимпекс",

при участии в судебном заседании:

От в/у ООО "Энерго Девелопмент" Д.Е. Фоминых- Болотов Р.Е. по дов. от 29.11.2022

От МИФНС России N 20 по Московской области- Кухтоева Е.Н. по дов. от 17.01.2023

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.07.2021 ООО "Полиимпекс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Лунин Юрий Евгеньевич.

05.07.2022 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Лунина Ю.Е. к ООО "Энерго Девелопмент" о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности.

Определением суда от 06.10.2022 к участию в обособленном споре привлечен временный управляющий ООО "Энерго Девелопмент" Фоминых Диана Евгеньевна в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 10.03.2023 признано недействительной сделкой перечисление денежных средств со счета ООО "Полиимпекс" за ООО "Энерго Девелопмент" за период с 16.04.2018 по 31.01.2020 на сумму 23 364 936,12 руб., применены последствия недействительности - взыскано с ООО "Энерго Девелопмент" в конкурсную массу ООО "Полиимпекс" денежные средства в размере 23 364 936,12 руб.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, МИФНС России N 20 по Московской области и в/у ООО "Энерго Девелопмент" Д.Е. Фоминых, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить обжалуемый судебный акт.

От конкурсного управляющего Лунина Ю.Е. поступили возражения на жалобы.

В судебном заседании представители в/у ООО "Энерго Девелопмент", МИФНС России N 20 по Московской области поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в них, просили отменить судебный акт, отказав в удовлетворении заявления.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей явившихся лиц, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.03.2023 г. по делу N А40-79037/21 следует отменить, в удовлетворении требований конкурсного управляющего ООО "Полиимпекс" отказать.

14.04.2021 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление о признании ООО "Полиимпекс" банкротом.

20.04.2021 вынесено определение о принятии заявления и возбуждено производство по делу N А40-79037/21-8-199 "Б".

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, за период с 16.04.2018 по 31.01.2020 должником, за ООО "Энерго Девелопмент", в адрес 3-х лиц было перечислено 23.364.936,12 руб. по различным основаниям:

- 327 банковских операций (переводов денежных средств в качестве оплаты за ООО "Энерго Девелопмент") по счету N 40702810438000117928 в ПАО Сбербанк на сумму 14.790.392 руб.;

- 242 банковских операций (переводов денежных средств в качестве оплаты за ООО "Энерго Девелопмент") по счету N 40702810700000029708 в ПАО "ПРОМСВЯЗЬ-БАНК" на сумму 8.574.544,12 руб.

Конкурсный управляющий, считая сделки подозрительными, совершенными безвозмездно с целью причинения вреда кредиторам и подлежащими признанию недействительными на основании ст.10,168 ГК РФ, п.2 ст. 61.2. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), обратился в суд с требованием.

Спорные сделки являются банковским платежами в безналичной форме за ООО "Энерго Девелопмент" в адрес третьих лиц.

Выгодоприобретателем по указанным сделкам является ответчик по обособленному спору ООО "Энерго Девелопмент", поскольку указанные операции позволяли гасить кредиторские обязательства и обязательства по оплате труда сотрудников ответчика, без встречного предоставления, генерируя тем самым прибыль на стороне ответчика.

В силу ч. 2 ст. 61.2. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Оспариваемые платежи совершены в период с 20.04.2018 по 31.01.2020, то есть в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом (20.04.2021), то есть в пределах периода подозрительности, определенного пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии со сведениями открытых источников сети Интернет ООО "Полиимпекс", и АО "ПОЛИКРАФТ ЭНЕРГОМАШ" (ОГРН 1076726001978, ИНН 6726012864), ООО "Энерго Девелопмент" (ОГРН 1065003023326, ИНН 5003061730), ЗАО "ЗИОСАБ" (ОГРН 1025004709510, ИНН 5036030939), ООО "ТУЛЬСКИЕ ГОРЕЛКИ" (ОГРН 1207100008037, ИНН 7103057964), ООО "ПОЛИКРАФТ" (ОГРН 1196733009879, ИНН 6726025207) входят в одну группу лиц.

Так, единственный участник ООО "Полиимпекс" Кичиков Святосла в Владимирович (с долей не менее 99,01 % в период с 25.05.2018 по 17.03.2020) является братом генерального директора общества с ограниченной ответственностью "Энерго Девелопмент" (ОГРН 1065003023326, ИНН 5003061730) Кичикова Игоря Владимировича (с 03.06.2016 г.), а ООО "Энерго Девелопмент" является акционером АО "ПОЛИКРАФТ ЭНЕРГОМАШ" (с долей 60%). Генеральным директором АО "ПОЛИКРАФТ ЭНЕРГОМАШ" в период с 24.11.2016 г. по 27.09.2020 г. также являлся Кичиков Святослав Владимирович.

На текущий момент в реестр требований кредиторов Должника включено требований кредиторов на общую сумму 39 511 201,33 руб.

На момент совершения оспариваемых сделок уже существовала задолженность Должника перед:

- ИФНС в размере 15 727 532,00 руб., включенных в реестр требований кредиторов ООО "Полиимпекс" решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.07.2021 г.,

- ООО "УралЭнергоПроф", в размере 11 496 291,97 руб., включенных в реестр требований кредиторов ООО "Полиимпекс" определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2021 г., уже существовала, поскольку основанием для включения в реестр послужило Решение арбитражного суда Свердловской области от 19.12.2018 г. по делу N А60- 58369/2018.

Удовлетворяя требование конкурсного управляющего должника, суд первой инстанции исходил из того, что в результате совершения должником спорных безналичных платежей был причинен вред имущественным правам кредиторов в размере перечисленных со счетов должника денежных средств в сумме 23 364 936,12 руб., которые в противном случае не выбыли из конкурсной массы должника, и были бы направлены на погашение имеющихся требований кредиторов.

Суд первой инстанции указал, что имеются основания для признания оспариваемых платежей за период с 20.04.2018 недействительным по основаниям, предусмотренным п.2 ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Между тем, принимая судебный акт, суд первой инстанции, не учел возражения временного управляющего ответчика, не указал мотивов по которым он отклонил представленные в материалы дела доказательства того, что оспариваемые платежи совершались не с целью причинения вреда кредиторам ООО "Полиимпекс", а с целью проведения расчетов с ООО "Энерго Девелопмент", минуя его расчётный счет, с целью - не допустить обращения взыскания на денежные средства ООО "Энерго Девелопмент" со стороны ФНС России, в лице Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области, являющегося кредитором ответчика.

Суд проигнорировал обстоятельства, установленные в Приговоре Сафоновского районного суда Смоленской области от 27.10.2021 Кичикову С.В., а также обстоятельства, установленные в постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2022 по делу N А41-109531/19, и в рамках дела N А41-111806/19, исходя из которых ООО "Энерго Девелопмент" предпринимались действия по уклонению от взыскания налоговой недоимки путем проведения расчетов с контрагентами в обход своего расчетного счета, что подтверждается распорядительными письмами общества за период с 07.02.2018 по 29.12.2018, содержащими просьбы к контрагентам заявителя производить оплату за поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), минуя расчетный счет заявителя.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13.02.2020 по заявлению ФНС России возбуждено производство по делу N А41- 109531/19 о банкротстве ООО "Энерго Девелопмент".

Определением суда от 17.03.2022 в отношении ООО "Энерго Девелопмент" введена процедура банкротства - наблюдение. Включено требование ФНС России в лице Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области в размере 7 175 056,84 руб. основного долга, во вторую очередь реестра требований кредиторов должника, в размере 49 966 507,68 руб. - основного долга, 9 904 851,59 руб. - пени, 2 407 555,59 руб. - штрафы в третью очередь реестра требований кредиторов.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2022 года определение Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2022 года по делу N А41- 109531/19 отменено в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника пени в размере 2 506 993 рубля 40 копеек. Включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Энерго Девелопмент" пени в размере 2 506 993 рубля 40 копеек.

При рассмотрении дела судом установлено, что Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области, в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации, на основании решения N 578 от 31.05.2016 была проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО "Энерго Девелопмент" по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области 01.09.2017 вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 26, в соответствии с которым ООО "Энерго Девелопмент" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 4 316 909 рублей, обществу доначислено 17 941 715 рублей налога на прибыль, 8 635 845 рублей НДС, в соответствии со статьей 75 Налогового кодекса Российской Федерации начислено 4 384 713 рублей пеней, также Инспекцией отказано в возмещении 1 619 993 рублей НДС за III квартал 2013 года, уменьшении убытка по налогу на прибыль в размере 21 432 431 рубль.

Наличие неисполненных обязательств перед бюджетом, в том числе по решению N 26 от 01.09.2017, послужило основанием для обращения Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области в арбитражный суд с заявлением о банкротстве ООО "Энерго Девелопмент".

Поскольку налоговый орган располагал сведениями о том, что на расчетном счете налогоплательщика отсутствуют денежные средства в объеме, необходимом для оплаты недоимки, начисленной по решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 26 от 01.09.17, Инспекцией вынесено постановление N 6528 от 30.03.18 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика.

Приговором Сафоновского районного суда Смоленской области от 27.10.2021 руководитель АО "Поликрафт Энергомаш" Кичков С.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 199.2 УК РФ, судом установлено, что в период в 2018-2019 гг. Кичковым С.В. была реализована схема позволяющая уклоняться от уплаты налогов путем проведения расчетов с третьими лицами, минуя арестованные расчетные счета организации.

Аналогичным образом, в период с 16.04.2018 по 31.01.2020, то есть когда ООО "Энерго Девелопмент" отвечало признакам неплатежеспособности, что установлено судебными актами по делам N А41-109531/19, N А41-111806/19, ООО "Полиимпекс" контролируемое Кичковым С.В., будучи осведомленным о наличии инкассовых поручений ФНС России на счетах ООО "Энерго Девелопмент", осуществляло в порядке взаимозачета расчеты с работниками последнего, минуя его расчётный счет, с целью не допустить обращения взыскания на денежные средства ФНС России в лице Межрайонной ИФНС N 20 по Московской области.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 7 Постановления Пленума от 23.12.2010 N 63, в силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

Из материалов дела следует, что признаки неплатежеспособности возникли у ООО "Энерго Девелопмент" существенно раньше, чем у должника по настоящему делу, значительно раньше возбуждено и производство по делу о банкротстве ООО "Энерго Девелопмент".

569 платежей на незначительные суммы, совершенных за ООО "Энерго Девелопмент" в погашение задолженности по зарплате на протяжении более 2-х лет, не было направлено на вывод активов, при этом денежных средств по оспариваемым управляющим сделкам ответчик не получал, средства направлялись непосредственно работникам в погашение задолженности по зарплате.

Учитывая обстоятельства, установленные в Приговоре Сафоновского районного суда Смоленской области от 27.10.2021, а также обстоятельства, установленные в постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2022 по делу N А41-109531/19, оспариваемые управляющим платежи совершались не с целью причинения вреда кредиторам ООО "Полиимпекс", а с целью проведения расчетов с работниками ООО "Энерго Девелопмент", минуя его расчётный счет, то есть с иной противоправной целью - не допустить обращения взыскания на денежные средства в пользу ФНС России.

Следовательно, презумпция совершения сделки с целью причинения вреда кредиторам ООО "Полиимпекс", не доказана.

В материалы дела представлены распорядительные письма ответчика в адрес ООО "Полиимпекс" с соответствующими просьбами производить оплату в счет погашения обязательств по различным договорам на расчетные счета третьих лиц.

Таким образом, довод управляющего об отсутствии встречного предоставления опровергнут, поскольку оспариваемые платежи были направлены на исполнение имеющихся обязательств должника перед "ООО "Энерго Девелопмент".

Более того, вступившим в законную силу определением суда от 22.12.2022 по настоящему делу, при рассмотрении аналогичного спора установлено, что на момент совершения сделок/платежей, должник не отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Судом установлено, что согласно данных, представленных самим конкурсным управляющим, как в 2018 году, так и в 2019 активы должника превышали размер его обязательств, кредиторская задолженность снижалась, что говорит об устойчивой и активной деятельности должника в спорный период.

При таких обстоятельствах совокупность условий для признания оспариваемых сделок недействительными по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, конкурсным управляющим не доказана.

В силу п. 5 ст. 313 ГК ФР к третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьей 387 Кодекса.

Таким образом, если бы оспариваемые платежи действительно совершались не в погашение имеющейся задолженности, а с целью исполнения обязательств ООО "Энерго Девелопмент" перед третьими лицами, в таком случае к ООО "Полиимпекс" исполнившему данные обязательства перешли требования к ООО "Энерго Девелопмент" на сумму 23 364 936,12 руб., которые управляющий имел возможность предъявить к ООО "Энерго Девелопмент", находящемуся в процедуре банкротства в установленном законом порядке.

Статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что не допускаются действия в обход закона с противоправной целью.

Поскольку требование конкурсного управляющего о признании сделки недействительной направлено на обход установленных законом правил предъявления требований к находящемуся в процедуре банкротства ООО "Энерго Девелопмент" и имеют целью обойти повышенный стандарт доказывания, предъявляемый аффилированному кредитору, в удовлетворении заявления надлежало отказать, в том числе, и по этой причине.

При таких обстоятельствах, обжалуемое определение подлежит отмене в порядке ч. 1 ст. 270 АПК РФ, как вынесенное при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а выводы, изложенные в определении суда не соответствуют обстоятельствам дела.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.03.2023 г. по делу N А40-79037/21 отменить.

В удовлетворении требований конкурсного управляющего ООО "Полиимпекс" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

М.С. Сафронова Ю.Н. Федорова