Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2023 г. N 09АП-36674/23 по делу N А40-16943/2023

г. Москва

03 июля 2023 г.

Дело N А40-16943/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.М. Мухина,

судей:	В.И. Попова, Л.Г. Яковлевой
при ведении протокола	секретарем судебного заседания М.Е. Нестеровой

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 3 апелляционную жалобу Воронежской таможни на решение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2023 по делу N А40- 16943/2023

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Кизельгур"

к Воронежской таможне

о признании незаконным постановления

при участии:

от заявителя:	Галичина И.С. дов. от 14.09.2022
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым судом решением, Таможня обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просила решение суда отменить по изложенным в жалобе основаниям и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Ходатайствовала о рассмотрении дела в свое отсутствие.

Представитель Общества в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы по доводам отзыва, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, против рассмотрения дела в отсутствии таможенного органа не возражал.

Проверив в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из нижеследующего.

Как следует из фактических материалов дела, постановлением Таможни от 22.12.2022 по делу N 10104000-1410/2022 Заявитель был привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 25 852,50 рублей.

Общество не согласилось с постановлением Таможни и обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Руководствуясь статьями 65, 71, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, положениями КоАП РФ и Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), Арбитражный суд Нижегородской области пришел к выводу об отсутствии в деянии Общества состава вмененного правонарушения, в связи с чем удовлетворил заявленное требование.

При этом судом первой инстанции в действиях Воронежской таможни пр проведении таможенного досмотра установлены нарушения Методики измерений "ГСИ. Масса товаров, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза в упакованном виде. Методика измерений", регистрационный номер ФР.1.28.2018.31226.

В части 1 статьи 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 16.4 настоящего Кодекса, что влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратного размера стоимости товаров, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) измерения должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, за исключением методик (методов) измерений, предназначенных для выполнения прямых измерений.

Согласно подпункту 13 пункта 3 статьи 1 Закона N 102-ФЗ таможенные операции входят в сферу государственного регулирования обеспечения единства измерений.

В силу подпункта 19 статьи 2 Закона N 102-ФЗ под прямым измерением понимается измерение, при котором искомое значение величины получают непосредственно от средства измерений. Погрешность измерения - это отклонение измеренного значения величины от ее истинного (действительного) значения. Истинное значение величины лежит в установленном интервале с некоторой вероятностью. При этом отклонение от истинного значения возможно как в сторону уменьшения, так и в сторону увеличения значения.

Приказом ФТС России от 19.05.2014 N 915 утвержден перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, выполняемых при проведении таможенных операций (далее - Перечень).

Перечень включает в себя измерения количественных показателей товаров, весовых и габаритных размеров автотранспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза.

Указанные измерения проводятся на основании методики измерений "ГСИ. Масса товаров, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза в упакованном виде. Методика измерений", регистрационный номер ФР.1.28.2018.31226 (далее - Методика измерений).

Упомянутая Методика измерений устанавливает методику измерений массы брутто и массы нетто товаров, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза, в упакованном виде и применяется при проведении таможенного контроля в отношении указанных товаров (таможенном досмотре).

В соответствии с пунктом 3.7 Методики измерений масса нетто - для товара, перемещаемого в упакованном виде: Масса декларируемого товара с учетом только первичной упаковки, если в такой упаковке, исходя из потребительских свойств, товары предоставляются для розничной продажи и (или) первичная упаковка, способствующая сохранению товара при его продаже, не может быть отделена от товара до его потребления без нарушения потребительских свойств товаров.

В остальных случаях: Масса декларируемого товара без учета какой-либо упаковки. Порядок выполнения измерений установлен пунктом 11 Методики измерений. Пунктом 11.3 предусмотрено, что при определении массы нетто партии товаров без учета какой-либо упаковки определяется масса брутто всей товарной партии по пункту 11.1.1 (метод прямых измерений) или 11.1.2 (метод косвенных измерений).

При невозможности определения массы брутто партии товаров методом прямого взвешивания применяют расчетный способ.

При этом определяют необходимый объем выборки из партии декларируемого товара согласно пункту 6 и пункту 10 (пункт 11.1.2 Методики измерений).

Согласно пункту 6 Методики измерений для определения массы нетто (с учетом первичной упаковки и без учета какой-либо упаковки) отбирают необходимый объем выборки из партии декларируемого товара (в зависимости от количества наименований товаров, объема и степени таможенного досмотра).

Выборка товара производится в соответствии с пунктом 3.4 ГОСТ 18321-73 "Статистический контроль качества.

Методы случайного отбора выборок штучной продукции" методом наибольшей объективности (отбор "вслепую") из разных частей проверяемой партии товара независимо от субъективных предположений относительно качества отбираемого товара.

При этом отобранный в выборку товар взвешивают и определяют: для товарной партии без учета какой-либо упаковки - среднее значение массы упаковки единицы товара равное сумме масс взвешенных упаковок товаров, полученных по результатам выборочного взвешивания, деленной на количество взвешенных упаковок.

Среднее значение массы упаковки единицы товара распространяют на количество упаковок всей товарной партии (пункт 6.2.1.2).

Массу нетто товарной партии равную разности массы брутто товарной партии и массы упаковок товарной партии (пункт 6.2.1.3).

Пунктом 10 Методики измерений установлено, что в зависимости от массы декларируемого товара, количества наименований декларируемого товара, объема и степени таможенного досмотра необходимо определить метод измерения массы брутто, массы нетто партии товара в соответствии с разделом 6 применяемый метод измерений.

Таможенный досмотр может проводиться в объеме 10%, 50% и 100% от общего количества товаров, составляющих товарную партию.

Исходя из анализа приведенных положений Методики измерений в их совокупности, суд приходит к выводу, что для определения массы нетто без учета какой-либо упаковки минимальный объем выборки из партии декларируемого товара должен составлять не менее 10 процентов.

Судом установлено, что ввозимый диатомит (кизельгур) используется в различных производственных процессах и применяется в качестве фильтрующих сред, носителя, поглотителя и в качестве функционального наполнителя.

Диатомит используется как абсорбент и фильтр в текстильной, нефтехимической, пищевой промышленности, в производстве антибиотиков, бумаги, различных пластических материалов, красок; как сырьё для жидкого стекла, глазури и др.; в качестве строительных тепло - и звукоизоляционных материалов, добавок к некоторым типам цемента; полировального материала (в составе паст) для металлов, мраморов и т.д.

Диатомиты обладают большой пористостью и хорошей адсорбирующей способностью, способны впитывать и удерживать количество влаги, эквивалентное его весу, чему способствует высокая пористость частиц. При производстве таможенного оформления ДТ N 10131010/021122/3479548 ООО "Кизельгур" представлено Уведомительное письмо от 10.01.2022 года китайской компании Radiolite Trading Co., LTD, согласно которому производитель сообщает, что пористая природа диатомитовой земли затрудняет удаление воздуха во время процесса упаковки.

Допустимая погрешность по весу мешка товара, установленная производителем, составляет 1,5-2,0 % от целевого веса мешка нетто. Согласно товаросопроводительным документам, а именно, инвойсу N 122153В от 16.09.2022, упаковочному листу N 122153В от 16.09.2022 целевой вес (нетто) одного мешка товара составляет 20 кг, целевой вес нетто рассматриваемой партии - 23 500 кг (1175 мешков х 20 кг = 23 500 кг).

Заводские мешки являются первичной упаковкой, неотделимой от товара до его потребления без нарушения потребительских свойств, в связи с чем, ООО "Кизельгур" сведения о весе нетто товаров указаны в ДТ N 10131010/021122/3479548 с учетом первичной упаковки.

Согласно сведениям, отраженным ООО "Кизельгур" в гр.35,38 ДТ N 10131010/021122/3479548, вес нетто равен весу брутто и составляет 23 735 кг. Учитывая допустимое отклонение в 1,5%-2%, вес (нетто) одного мешка товара может составлять от 20,3 кг до 20,4 кг (в зависимости от процентного содержания отклонения).

Таким образом, вес нетто всей партии товара может составлять от 23 832 кг (20,3 кг х 1175) до 23 970 кг (20,4 кг х 1175), вес брутто (с учетом веса мешков - 235 кг".) - от 24 067 кг до 24 205 кг.

Согласно Акту таможенного досмотра N 10104080/071122/1001327 вес нетто товаров определен таможенным органом следующим образом расчетным способом: 24647 кг (общий вес брутто всей партии товара, размещенной на 28 деревянных поддонах, предоставленных складом временного хранения ОАО "РЖД") - 529 кг (вес поддонов) - 28 кг (вес полиэтиленовой пленки) = 24 118 кг, что на 383 кг больше, чем заявлено ООО "Кизельгур" в спорной декларации.

При этом таможенным органом не принято во внимание, что установленное расчетным способом превышение веса нетто товара в 383 кг не выходит за пределы допустимого отклонения в +/-1,5-2%: 253 кг составляют 1,07 % от заявленных 23 735 кг нетто (253 кг*100%:23753 кг=1,07%).

Кроме того, взвешивание производилось таможенным органом на электронных весах с пределом взвешивания от 500 до 2000, имеющих погрешность 2 кг на каждое взвешивание.

Учитывая предел абсолютной погрешности весов, определенный таможенным органом расчетным способом вес товара может составлять +/-56 кг (2 кг х 28 (количество произведенных в ходе досмотра взвешиваний), то есть, от 23 932 кг до 24 044 кг, что составляет 0,8%-1,3 % от заявленных в ДТ N 10131010/021122/3479548 сведений о весе товаров.

Таможенный досмотр проводился в отношении товарной партии, содержащей 1 175 мешков, таким образом, таможенный орган должен был отобрать не менее 117 мешков, взвесить каждый, сложить вес каждого из 117 мешков и полученное число разделить на 117., а после полученное число умножить на товарную партию - 1 175 мешков.

Вместе с тем, при определении массы нетто таможенным органом в нарушение вышеуказанной Методики измерений взвешено 2 мешка из 1 175, то есть менее 10 %.

Данное обстоятельство также подтверждает факт того, что таможенным органом не обеспечено получение достоверных результатом веса товара, в том числе, с учетом использования косвенного метода измерения.

С учетом вышеизложенных обстоятельств, суд пришел к выводу о том, что выявленное таможенным органом расхождение в весе товаров не выходит за пределы допустимого отклонения, в связи с чем, в действиях ООО "Кизельгур" отсутствует вина в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Судом также отмечено, что выявленное таможенным органом расхождение в весе нетто товаров не повлияло на размер подлежащих уплате таможенных платежей, поскольку согласно гр.47 ДТ N 10131010/021122/3479548 ввозная таможенная пошлина (2010) и НДС (5010) рассчитывалась от таможенной стоимости товара (гр.45), которая в случае отклонения веса нетто остается неизменной (Уведомительное письмо компании Radiolite Trading Co., LTD от 10.01.2022 года).

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что у таможенного органа отсутствовали правовые основания для привлечения ООО "Кизельгур" к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

В силу части 1, части 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Установленные судом фактические обстоятельства и сделанные на их основе выводы соответствуют материалам дела, им не противоречат и не подлежат переоценке судом кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие событие и состава административного правонарушения исключают производство по делу об административном правонарушении.

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные Обществом требования и признал незаконным постановление Таможни.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2023 по делу N А40- 16943/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева