Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2024 г. N 05АП-283/24 по делу N А51-15153/2023

г. Владивосток

11 марта 2024 г.

Дело N А51-15153/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2024 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Д.А. Самофала,

судей С.Н. Горбачевой, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В. Плетнёвой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сибстройдор",

апелляционное производство N 05АП-283/2024

на решение от 06.12.2023

судьи Н.А. Плехановой

по делу N А51-15153/2023 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Сибстройдор" (ИНН 5001086754, ОГРН 1125001000420)

к обществу с ограниченной ответственностью "КРДВ Приморье" (ИНН 2540253377, ОГРН 1192536030928)

о признании договоров расторгнутыми,

при участии:

от истца: представитель Д.В. Чеснов (в режиме веб-конференции) по доверенности от 18.07.2023, сроком действия на 1 год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 130), паспорт;

от ответчика: представитель А.С. Качура по доверенности от 09.01.2024, сроком действия до 31.12.2024, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 578), паспорт,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Сибстройдор" (далее - истец, ООО "Сибстройдор") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "КРДВ Приморье" (далее - ответчик, ООО "КРДВ Приморье") о признании договора подряда от 22.02.2022 N 0000000035019Р040002/121/22/ПК/И расторгнутым с 23.12.2022, в редакции дополнительного соглашения от 15.07.2022 N 1 и дополнительного соглашения от 21.10.2022 N 2, признании договора подряда от 28.03.2022 N 0000000035019Р040002/123/22/ПК/И расторгнутым с 23.12.2022, в редакции дополнительного соглашения от 07.10.202 N 1. Истец также просил определить последствия расторжения договоров, освободить стороны от уплаты штрафов и пеней, предусмотренных договорами.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке апелляционного производства. По тексту апелляционной жалобы просит решение суда первой инстанции отменить и удовлетворить исковые требования в полном объеме. В обосновании своих доводов ссылается на невозможность выполнения работ, поскольку в ходе работ при снятии ПРС и устройстве корыта для отсыпки скального щебня по 8 улице (вторая очередь строительства), подрядчиком ООО "Сибстройдор" обнаружены переувлажненные слабонесущие грунты и ледяные линзы, о чем письмом от 20.12.2022 N 11/137 заказчик поставлен в известность. Ссылается также на заключение ФАУ "РосКапСтрой", согласно которому испытанный образец в соответствии с ГОСТ 25 100-2020 классифицируется как суглинок тугопластичный, тяжелый пылеватый. Не пригоден в качестве основания дорожной одежды. Отмечает, что на момент заключения данные обстоятельства ему не были известны.

Апеллянт возражает относительно выводов суда первой инстанции о том, что не представлены доказательства того, что ООО "Сибстройдор" с 23.12.2022 инициировано расторжение спорных договоров с истцом. Доказательства инициации со стороны ООО "Сибстройдор" расторжения заключенных договоров представлены в материалы дела.

Кроме того, истец ссылается на привилегированное положение ответчика в системе государственного заказа.

К судебному заседанию от ответчика поступил письменный отзыв, который в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщен к материалам дела.

По тексту письменного отзыва ответчик выразил несогласие с доводами жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Ответчик считает, что мотивами поведения истца является лишь цель уклонения от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по спорным договорам.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представитель ответчика отклонил их по мотивам, изложенным в отзыве на нее.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 22.02.2022 между ООО "КРДВ Приморье" (заказчик) и ООО "Сибстройдор" (подрядчик) заключен договор подряда N 0000000035019Р040002/121/22/ПК/И (в редакции дополнительного соглашения от 15.07.2022 N 1, дополнительного соглашения от 21.10.2022 N 2) на выполнение строительно-монтажных работ (далее - договор от 22.02.2022), по условиям которого подрядчик обязуется в установленные договором сроки (в том числе установленные графиком производства работ (приложение N 2) промежуточные сроки), в соответствии с техническим заданием (приложение N 1), а также иными условиями договора, проектной и рабочей документацией выполнить собственными и (или) привлеченными силами и средствами строительно-монтажные и пусконаладочные работы по Объекту "Внутриплощадочные сети электроснабжения ТОР "Надеждинская", Внутриплощадочные сети ливневой канализации, включая инженерную подготовку территории ТОР "Надеждинская", Внутриплощадочные автомобильные дороги ТОР "Надеждинская" 2 Очередь строительства" и передать заказчику построенный, прошедший испытания, получивший заключение о соответствии, введенный в эксплуатацию объект, с подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ, актом приемки законченного строительством объекта, комплектом исполнительной документации, а также обеспечить охрану и техническое обслуживание объекта до ввода объекта в эксплуатацию и передать результат работ, а заказчик обязуется принять результат выполненных подрядчиком работ и оплатить работы в порядке, предусмотренном договором.

В соответствии с пунктом 3.1 договора от 22.02.2022 подрядчик приступает к выполнению обязательств по договору с даты подписания договора.

В силу пункта 3.2 договора от 22.02.2022 в редакции дополнительного соглашения от 15.07.2023 N 1 работы должны быть завершены в полном объеме (окончание работ): не позднее 460 календарных дней с даты заключения договора, в том числе с соблюдением промежуточных сроков, установленных в графике производства работ (приложение N 2).

Цена договора определена по результатам закупки с учетом применения коэффициента снижения на основании сводного сметного расчета стоимости строительства объекта, являющегося приложением N 3 к договору, и составляет 339 255 413 рублей 09 копеек, в том числе НДС 20 % - 56 542 568 рублей 85 копеек (пункт 4.1 договора от 22.02.2022).

Цена договора определена по результатам закупки с учетом применения коэффициента снижения на основании сводного сметного расчета стоимости строительства объекта, являющегося приложением N 3 к договору, и составляет 107 746 484 рублей 40 копеек, в том числе НДС 20 % - 17 957 747 рублей 40 копеек (пункт 4.1 договора 2 в редакции дополнительного соглашения N 1).

Графиком производства работ, являющимся приложением N 2 к договору, установлены сроки выполнения работ:

Этап I - корректировка проектной документации и разработка рабочей документации - не позднее 16.01.2023.

Этан II - строительно-монтажные работы - 16.10.2023.

Этап III - сопровождение получения заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта требованиям технических регламентов и проектной документации - 11.12.2023.

Этап IV - сопровождение ввода объекта в эксплуатацию - 18.01.2024.

Согласно положениям пункта 6.9.3 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2023 N 1 подрядчик обязан передать заказчику откорректированную проектную документацию по накладной согласно приложению N 6 к оговору, с указанием на то, что данная накладная носит предварительный характер и не свидетельствует о приёмке заказчиком работ по корректировке проектной документации, а исключительно подтверждает факт ее передачи заказчику в целях направления заказчиком на государственную экспертизу откорректированной проектной документации и актуализированных результатов инженерных изысканий (при необходимости их актуализации) по объекту с одновременной проверкой достоверности определения сметной стоимости строительства, а также определяет момент (является моментом) передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в предусмотренном статьей 17 договора порядке.

Пунктом 13.1 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 07.10.2023 результат выполненных работ по Этапу I по договору должен быть передан заказчику в объеме и комплектности, предусмотренной техническим заданием (приложение N 1 к договору), в сроки, установленные графиком производства работ (приложение N 2 к договору). Надлежащим результатом работ по Этапу I по договору признается:

- откорректированная проектная документация (включая сметную документацию) на строительство объекта, прошедшая государственную экспертизу, получившая все необходимые согласования, разрешения, заключения, повторное положительное заключение государственной экспертизы откорректированной проектной документации и актуализированных результатов инженерных изысканий (при необходимости их актуализации), с заключением о достоверности (положительное заключение) определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, достаточная для получения положительных заключений заинтересованных организаций и разрешения на строительство объекта;

- разработанная в соответствии с техническим заданием, заданием на корректировку проектной документации и откорректированной проектной документацией, получившей повторное положительное заключение государственной экспертизы, принятая заказчиком рабочая документация, в объёме, необходимом для реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации;

- иные документы и материалы в объеме и комплектности в соответствии с техническим заданием (приложение N 1 к договору).

Приемка заказчиком надлежащего результата работ по Этапу I по договору (согласно утвержденному графику производства работ (приложение N 2 к договору) оформляется подписанием сторонами акта сдачи - приёмки проектной документации, подписанием сторонами акта сдачи - приёмки рабочей документации (приложение N 6 к договору).

На основании пункта 13.9 договора в редакции дополнительного соглашения N 1 приёмка выполненных подрядчиком работ производится заказчиком после уведомления не позднее, чем за 3 рабочих дня до начала приемки.

На основании пункта 21.3 договора от 22.02.2022 заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора путем направления уведомления подрядчику и потребовать от подрядчика возмещения убытков в случае нарушения условий по договору со стороны подрядчика, а именно:

- задержки подрядчиком начала работ более чем на 10 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика;

- систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, влекущего увеличение срока окончания работ более чем на 30 календарных дней, а также в иных случаях, установленных договором;

- несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет задержку выполнения работ более чем на 30 календарных дней;

- аннулирования разрешений, лишающих подрядчика права на производство работ;

- в иных случаях, предусмотренных договором.

Пунктом 21.7. договора предусмотрено, что во всех случаях, когда договор прекращается отказом от договора, сделанным заказчиком по причине неисполнения/ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств, последний возмещает заказчику причиненные убытки, за исключением упущенной выгоды. В случае прекращения договора стороны обязаны в течение 30 календарных дней произвести взаимные расчеты по договору, если иной срок не будет установлен соглашением сторон.

Письмом от 04.03.2022 исх. N ПРИМ-157 заказчиком в адрес подрядчика передана проектная документация.

02.11.2022 ответчик перечислил на расчетный счет истца аванс в размере 68 732 993 рублей 14 копеек, что подтверждается платежным поручением N 618, на основании письмом подрядчика от 01.11.2022 исх. N 2/11.

Заказчик письмами от 28.11.2022 N ПРИМ-1020, от 16.01.2023 N ПРИМ-30 потребовал от подрядчика предоставления результата работ по договору в рамках выполнения I этапа работ.

Письмом от 28.12.2022 ответчик сообщил истцу о необходимости вызова лаборатории для исследования грунтов.

Письмом от 17.01.2023 исх. N ПРИМ-33 заказчик уведомил подрядчика о необходимости явки на объект с целью определения выполненного подрядчиком объема строительно-монтажных работ по объекту. При проведении проверки выявлено следующее: на объекте начаты работы по отсыпке скального грунта в основание автомобильной дороги по ул. N 8, так же выполняются работы по вывозке разработанного грунта в отвал, при этом указанные работы заказчику к приемке не предъявлены, уполномоченный представитель ООО "Сибстройдор" на объекте отсутствует, журнал общих работ не ведётся, отсутствует проект производства работ, что подтверждается актом о результатах осмотра за ходом строительства от 20.01.2023.

Заказчиком в адрес подрядчика повторно направлено письмо от 12.01.2023 исх.

N ПРИМ-17 об исполнении обязательств по договору.

Письмом от 19.01.2023 истец уведомил ответчика о не пригодности грунта дорожного полотна в месте производства работ, на основании заключения лаборатории РосКапСтрой от 23.12.2022.

Письмом от 19.01.2023 N 11/145 подрядчик просил подготовить дополнительное соглашение к договору о продлении срока выполнения проектных работ по договору на 90 дней.

12.02.2023, 20.02.2023 подрядчиком повторно в адрес заказчика направлены письма о необходимости принятия мер по выявленным пунктам.

Подрядчик 01.03.2023 направил заказчику на рассмотрение и согласование разработанную рабочую документацию.

Письмом от 28.03.2023 исх. N 2/16 истец указал ответчику о невозможности применения технических решений, а также производства строительно-монтажных работ, данное обстоятельство, по мнению истца, является обстоятельством непреодолимой силы и основанием для расторжения договора.

В адрес заказчика 28.03.2023 направлено уведомление N 2/16 об инициировании процедуры расторжения договора по второй очереди строительства.

Письмами от 10.04.2023 исх. N 13/2 и от 10.04.2023 исх. N 15/2, истец просил ответчика согласовать вносимые изменения в проектную документацию, для ускоренного производства строительно-монтажных работ на объекте.

Письмом от 14.04.2023 ПРИМ-464 ответчик акцентировал внимание истца на заключенном 15.07.2022 дополнительном соглашении N 1, согласно положениям которого, истец самостоятельно актуализирует инженерные изыскания, с постоянным нахождением на месте проведения работ, на основании чего вносит необходимые и обоснованные корректировки в проектную документации, на основании которой разрабатывает рабочую документацию.

Ответчик 12.05.2023 направил в адрес истца уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора от 22.02.2022 (исх. N ПРИМ-614) по причине непредставления подрядчиком результата работ, с момента получения уведомления, но не позднее 30 календарных дней с момента направления ответчиком уведомления (получено истцом 17.05.2023, номер извещения 32211105541).

28.03.2022 между ООО "КРДВ Приморье" (заказчик) и ООО "Сибстройдор" (подрядчик) заключен договор подряда N 0000000035019Р040002/123/22/ПК/И (в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2022 N 1, дополнительного соглашения от 21.10.2022 N 2) на выполнение строительно-монтажных работ (далее - договор от 28.03.2022), по условиям которого подрядчик обязуется в установленные договором сроки (в том числе установленные графиком производства работ (приложение N 2) промежуточные сроки), в соответствии с техническим заданием (приложение N 1), а также иными условиями договора, проектной и рабочей документацией выполнить собственными и (или) привлеченными силами и средствами строительно - монтажные и пусконаладочные работы по объекту "Внутриплощадочные сети электроснабжения ТОР "Надеждинская", Внутриплощадочные сети ливневой канализации, включая инженерную подготовку территории ТОР "Надеждинская", Внутриплощадочные автомобильные дороги ТОР "Надеждинская" 6 Очередь строительства" и передать заказчику построенный, прошедший испытания, получивший заключение о соответствии, введенный в эксплуатацию объект, с подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ, актом приемки законченного строительством объекта, комплектом исполнительной документации, а также обеспечить охрану и техническое обслуживание объекта до ввода объекта в эксплуатацию и передать результат работ, а заказчик обязуется принять результат выполненных подрядчиком работ и оплатить работы в порядке, предусмотренном договором.

В соответствии с пунктом 3.1 договора от 28.03.2022 подрядчик приступает к выполнению обязательств по договору с даты подписания договора.

В силу пункта 3.2 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2023 N 1 работы должны быть завершены в полном объеме (окончание работ): не позднее 469 календарных дней с даты заключения договора, в том числе с соблюдением промежуточных сроков, установленных в графике производства работ (приложение N 2).

Цена договора определена по результатам закупки с учетом применения коэффициента снижения на основании сводного сметного расчета стоимости строительства объекта, являющегося приложением N 3 к договору, и составляет 107 746 484 рублей 40 копеек, в том числе НДС 20 % - 17 957 747 рублей 40 копеек (пункт 4.1 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения N 1).

Графиком производства работ, являющимся приложением N 2 к договору, установлены сроки выполнения работ:

Этап I - корректировка проектной документации и разработка рабочей документации - не позднее 16.01.2023.

Этан II - строительно-монтажные работы - 16.10.2023.

Этап III - сопровождение получения заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта требованиям технических регламентов и проектной документации - 11.12.2023.

Этап IV - сопровождение ввода объекта в эксплуатацию - 18.01.2024.

Согласно положениям пункта 6.9.3 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2023 N 1 подрядчик обязан передать заказчику откорректированную проектную документацию по накладной согласно приложению N 6 к оговору, с указанием на то, что данная накладная носит предварительный характер и не свидетельствует о приёмке заказчиком работ по корректировке проектной документации, а исключительно подтверждает факт ее передачи заказчику в целях направления заказчиком на государственную экспертизу откорректированной проектной документации и актуализированных результатов инженерных изысканий (при необходимости их актуализации) по объекту с одновременной проверкой достоверности определения сметной стоимости строительства, а также определяет момент (является моментом) передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в предусмотренном статьей 17 договора порядке.

Пунктом 13.1 договора от 28.03.2022 в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2023 N 1 результат выполненных работ по Этапу I по договору должен быть передан заказчику в объеме и комплектности, предусмотренной техническим заданием (приложение N 1 к договору), в сроки, установленные графиком производства работ (приложение N 2 к договору). Надлежащим результатом работ по Этапу I по договору признается:

- откорректированная проектная документация (включая сметную документацию) на строительство объекта, прошедшая государственную экспертизу, получившая все необходимые согласования, разрешения, заключения, повторное положительное заключение государственной экспертизы откорректированной проектной документации и актуализированных результатов инженерных изысканий (при необходимости их актуализации), с заключением о достоверности (положительное заключение) определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, достаточная для получения положительных заключений заинтересованных организаций и разрешения на строительство объекта;

- разработанная в соответствии с техническим заданием, заданием на корректировку проектной документации и откорректированной проектной документацией, получившей повторное положительное заключение государственной экспертизы, принятая заказчиком рабочая документация, в объёме, необходимом для реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации;

- иные документы и материалы в объеме и комплектности в соответствии с техническим заданием (приложение N 1 к договору).

Приемка заказчиком надлежащего результата работ по Этапу I по договору (согласно утвержденному графику производства работ (приложение N 2 к договору) оформляется подписанием сторонами акта сдачи - приёмки проектной документации, подписанием сторонами акта сдачи - приёмки рабочей документации (приложение N 6 к договору).

На основании пункта 13.9 договора в редакции дополнительного соглашения N 1 приёмка выполненных подрядчиком работ производится заказчиком после уведомления не позднее, чем за 3 рабочих дня до начала приемки.

Согласно пункту 21.3 договора от 28.03.2022 заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора путем направления уведомления подрядчику и потребовать от подрядчика возмещения убытков в случае нарушения условий по договору со стороны подрядчика, а именно:

- задержки подрядчиком начала работ более чем на 10 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика;

- систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, влекущего увеличение срока окончания работ более чем на 30 календарных дней, а также в иных случаях, установленных договором;

- несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет задержку выполнения работ более чем на 30 календарных дней;

- аннулирования разрешений, лишающих подрядчика права на производство работ;

- в иных случаях, предусмотренных договором.

Пунктом 21.7. договора предусмотрено, что во всех случаях, когда договор прекращается отказом от договора, сделанным заказчиком по причине неисполнения/ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств, последний возмещает заказчику причиненные убытки, за исключением упущенной выгоды. В случае прекращения договора стороны обязаны в течение 30 календарных дней произвести взаимные расчеты по договору, если иной срок не будет установлен соглашением сторон.

Письмом от 12.04.2022 исх. N ПРИМ-287 заказчиком в адрес подрядчика передана проектная документация, получившая положительное заключение ФЛУ "Главгосэкспертиза России".

Заказчик письмом от 16.01.2023 N ПРИМ-29 потребовал от подрядчика предоставления результата работ по договору в рамках выполнения I этапа работ.

Письмом от 17.01.2023 исх. N ПРИМ-33 заказчик уведомил подрядчика о необходимости явки на объект с целью определения выполненного подрядчиком объема строительно-монтажных работ по объекту, однако ООО "Сибстройдор" к выполнению работ не приступило, работы не производило, что подтверждается актом о результатах осмотра за ходом строительства от 20.01.2023.

Ответчик 09.02.2023 перечислил на расчетный счет истца аванс в размере 52 795 777 рублей 36 копеек, что подтверждается платежным поручением N 100, на основании письма подрядчика от 23.01.2023 исх. N 2/2.

20.01.2023, от 03.03.2023 заказчиком в адрес подрядчика направлены письма об исполнении обязательств, с требованием о немедленном предоставлении результата работ по I этапу работ.

03.04.2023 письмом исх. N ПРИМ-366 в адрес подрядчика направлено уведомление об участии 04.04.2023 в проверке объекта с целью определения выполненного объема работ. При проведении проверки выявлено следующее: на Объекте начаты работы по отсыпке скального грунта в основание автомобильной дороги по ул. N 1, при этом указанные работы заказчику к приемке не предъявлены, уполномоченный представитель ООО "Сибстройдор" на объекте отсутствует, журнал общих работ не ведётся, отсутствует проект производства работ, что подтверждается актом о результатах осмотра за ходом строительства от 04.04.2023.

05.04.2023 письмом исх. N ПРИМ-374 в адрес подрядчика направлено уведомление об участии 11.04.2023 в повторном контрольном обмере выполненных работ. При проведении проверки выявлено следующее: на объекте работы не ведутся, выполнена частично работы по отсыпке скального грунта в основание автомобильной дороги для строительного проезда по ул. N 1, при этом указанные работы заказчику к приемке не предъявлены, уполномоченный представитель ООО "Сибстройдор" на объекте отсутствует, журнал общих работ не ведётся, отсутствует проект производства работ, что подтверждается актом о результатах осмотра за ходом строительства от 11.04.2023.

Между сторонами 21.10.2022 заключено дополнительное соглашение N 1 о необходимости произвести корректировку проектной документации (срок выполнения - 16.01.2023).

Истец 10.04.2023 направил ответчику письмо N 14/6 о согласовании замены строительных материалов, применяемых при строительстве объекта 2.

Ответчик 12.05.2023 направил в адрес истца уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора от 28.02.2023 (исх. N ПРИМ-615) по причине непредставления подрядчиком результата работ, с момента получения уведомления, но не позднее 30 календарных дней с момента направления ответчиком уведомления (получено истцом 17.05.2023, номер извещения 32211105053).

Как указал истец, в ходе работ при снятии ПPC и устройстве корыта для отсыпки скального щебня по 8 улице (вторая очередь строительства) ООО "Сибстройдор" обнаружены переувлажненные слабонесущие грунты и ледяные линзы, о чем письмом N 11/137 от 26.12.2022 поставлен в известность заказчик.

В этой связи, 23 декабря 2023 года при Приморским филиалом федерального автономного учреждения "РосКапСтроЙ" Минстроя России но заказу ООО "Сибстройдор" отобраны пробы грунта в месте "Внутрнплошадочные сети электроснабжения ТОР "Надеждинская". "Внутриплощадочные сети ливневой канализации, включая инженерную подготовку территории ТОР "Надеждинская", "Виутриплощадочные автомобильные дороги ТОР "Надеждинская".

Согласно заключению ФАУ "РосКапСтроЙ", испытанный образец в соответствии с ГОСТ 25100-2020 классифицируется как суглинок тугопластичный, тяжелый пылеватый. Не пригоден в качестве основания дорожной одежды. Как указал истец, при таком содержании грунта, если бы эти обстоятельства были бы известны заранее, договоры подряда вообще не были бы заключены, поскольку их невозможно исполнить. ООО "Сибстройдор" не могло преодолеть это обстоятельство после его возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру договоров и условиям оборота, поскольку грунт заменить невозможно.

В момент заключения договоров обе стороны исходили из обстоятельств, что грунты на внутриплошадочных сетях ТОР "Надеждинская" пригодны для дорожной одежды и других работ.

Письмом 11/145 от 19.01.2023 об этом вновь выясненном обстоятельстве сразу сообщено заказчику с просьбой подготовить дополнительное соглашение к договору о продлении срока выполнения проектных работ по договору на 90 дней.

Какой-либо реакции на данное письмо не последовало, заказчик требовал выполнения I этапа работ по договорам.

12 февраля 2023 года за N 11/150 в адрес заказчика вновь направлено напоминание о необходимости принятия мер по выявленным грунтам.

20 февраля 2023 года письмом N 2/9 заказчик ООО "КРДВ Приморье" вновь было уведомлено о данном обстоятельстве.

28 марта 2023 года за N 2/16 в адрес заказчика направлено уведомление об инициировании процедуры расторжения договора по второй очереди строительства.

Изложенное, по мнению истца, привело к возникновению негативных последствий у подрядчика и к невозможности за свой счет продолжать выполнение договора.

Истец, соблюдая досудебный порядок урегулирования спора, обратился в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемыми требованиями.

Суд первой инстанции при рассмотрении спора верно квалифицировал возникшие между сторонами правоотношения, как регулируемые нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), с применением общих норм об обязательствах.

Повторно оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статей 65 и 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, как соответствующие материалам дела и закону, и не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В силу статей 702, 740 ГК РФ по договору по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Как следует статей 307, 309 и 310 ГК РФ, обязательства возникают из договора, иных оснований, предусмотренных законом, и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Основанием для прекращения обязательства является его надлежащее исполнение (статья 408 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 715 ГК РФ установлено право заказчика во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 715 ГК РФ).

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (пункт 3 статьи 715 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В силу пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Положения пункта 2 статьи 450 ГК РФ, устанавливающие критерий существенности нарушения условий контракта в отношении судебного порядка его расторжения, должны применяться по аналогии и к случаям одностороннего отказа от исполнения контракта. Иной подход противоречит принципам добросовестности, разумности, справедливости и соразмерности.

Указанное соответствует правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении", согласно которой при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны (пункт 3 статьи 307, пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ).

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ).

Как следует из пункта 1 статьи 716 ГК РФ, подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В пункте 1 статьи 719 ГК РФ установлено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ).

Однако, для применения указанных норм, подрядчик в соответствии с пунктом 1 статьи 719 ГК РФ и части 1 статьи 65 АПК РФ должен доказать, что вследствие указанных препятствий подрядчик не приступал к работе либо приостановил начатые им работы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом, в силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Арбитражный суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон (часть 3 статьи 8 АПК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, истолковав условия спорного договора в порядке статьи 431 ГК РФ, апелляционный суд пришел к выводу о наличии у заказчика права на отказ от спорных договоров на основании статьи 715 ГК РФ, пункта 21.3 договоров ввиду следующего.

Согласно разъяснениям в абзаце 2 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" и пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Право заказчика на односторонний отказ от договоров стороны согласовали в пункте 21.3 договоров, согласно которому заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора путем направления уведомления подрядчику и потребовать от подрядчика возмещения убытков в случае нарушения условий по договору со стороны подрядчика, а именно: задержки подрядчиком начала работ более чем на 10 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика; систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, влекущего увеличение срока окончания работ более чем на 30 календарных дней, а также в иных случаях, установленных договором; несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет задержку выполнения работ более чем на 30 календарных дней; аннулирования разрешений, лишающих подрядчика права на производство работ; в иных случаях, предусмотренных договором.

Апелляционным судом установлено, что истец работы в срок не выполнил, в связи с чем, на основании статьи 715 ГК РФ ответчик 12.05.2023 направил в адрес истца уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора от 22.02.2022 (исх.

N ПРИМ-614) по причине непредставления подрядчиком результата работ, с момента получения уведомления, но не позднее 30 календарных дней с момента направления ответчиком уведомления (получено истцом 17.05.2023, номер извещения 32211105541).

12.05.2023 заказчик также направил в адрес подрядчика уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора от 28.03.2022 (исх. N ПРИМ-615) по причине непредставления подрядчиком результата работ, с момента получения уведомления, но не позднее 30 календарных дней с момента направления ответчиком уведомления (получено истцом 17.05.2023, номер извещения 32211105053).

В рассматриваемом случае, основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения договоров явилось несвоевременное выполнение подрядчиком обязательств по договорам.

ООО "КРДВ Приморье" воспользовавшись предоставленным ему законом и договорами правом, обоснованно заявило односторонний отказ в связи с наличием в действиях ООО "Сибстройдор" неисполнения спорных работ.

Принимая во внимание совокупность собранных по делу доказательств, суд первой инстанции пришел к верным выводам о том, что у ответчика имелись законные основания для одностороннего расторжения договоров, так как со стороны подрядчика имело место нарушение сроков производства работ, которое давало основания считать невозможным своевременное исполнение договора, следовательно, односторонний отказ от исполнения договоров со стороны ответчика является правомерным.

При этом судом апелляционной инстанции не установлено признаков злоупотребления правом при реализации права ответчика на односторонний отказ от исполнения договоров.

Между тем, при заключении договора предполагается ознакомление подрядчика с условиями заключаемого договора, предоставляет возможность отказа от его заключения.

Судом первой инстанции, верно, отмечено, что истец, являясь профессиональным участником рынка в рассматриваемой сфере, действуя в рамках своей предпринимательской деятельности, должен проявлять осмотрительность и разумность при заключении и исполнении сделок (абзац 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ). В противном случае риски последствий неосмотрительного и неразумного поведения возлагаются на субъекта такого поведения.

В силу статьи 425 ГК РФ, пункта 3 статьи 453 ГК РФ договор с внесенными в него изменениями становится обязательным для сторон с момента заключения договора, а также с момента заключения соглашения об изменении договора.

Таким образом, подписав спорные договоры от 22.02.2022 и от 28.03.2022 и дополнительное соглашение к ним, истец подтвердил, помимо прочего, свое согласие с правильностью и достаточностью договорной цены и принял на себя все расходы, риски и трудности выполнения работ

При этом доказательства недобросовестного поведения ответчика и понуждения истца к заключению договоров, равно как и иные обстоятельства, свидетельствующие о несправедливости спорных условий договоров, вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ апеллянтом не доказаны и не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Доказательств отсутствия вины подрядчика в невыполнении работ в материалы дела не представлено.

Доводы жалобы о невозможности выполнения работ, поскольку обнаружены переувлажненные слабонесущие грунты и ледяные линзы, апелляционным судом не принимаются. Данным доводам дана надлежащая оценка судом первой инстанции.

Отклоняя ссылку истца на обнаружение им переувлажненного слабонесущего грунта, апелляционный суд исходит из того, что в момент подписания договора истцом была принята строительная площадка, приемка проведена без замечаний с его стороны, согласно положениям пункта 6.4. договора, истцом был выполнен входной контроль (аудит) Проектной и Рабочей документации. Каких либо замечаний и недостатков истец в адрес ответчика не направлял.

Кроме того, о выявленных истцом замечаний в части обнаруженного переувлажнённого слабонесущего грунта, апелляционный суд учитывает, что данный факт указан в разделе Раздел ПД N 1 01-935-П3.2 изм.З лист 4-9 проектной документации по объекту 1, таким образом, сведениями о данном факте истец располагал, что также подтверждается выкопировкой из проектной документации.

Доводы жалобы о том, что в материалы дела представлены доказательства инициации со стороны ООО "Сибстройдор" расторжения заключенных договоров, апелляционным судом отклоняются.

Из материалов дела следует, что 28.03.2023 истец письмом исх. N 2/16 направил в адрес ответчика уведомление об инициировании процедуры расторжения договора.

Вместе с тем, в ответ на данное письмо от 14.04.2023 ПРИМ-464 заказчик акцентировал внимание истца на заключенное от 15.07.2022 дополнительное соглашение N 1, согласно положениям которого, истец самостоятельно актуализирует инженерные изыскания, с постоянным нахождением на месте проведения работ, на основании чего вносит необходимые и обоснованные корректировки в проектную документации, на основании которой разрабатывает рабочую документацию. Ответчик указал, что ранее направленных письмах в адрес ответчика от 10.04.2023 исх. N 13/2 и от 10.04.2023 исх.

N 15/2, согласно которым истец просил согласовать ответчика вносимые изменения в проектную документацию, для ускоренного производства строительно-монтажных работ на объекте, что свидетельствует о процессуально-непоследовательных действиях истца, а также отсутствии факта подтверждения намерений о расторжении договора. В данном письме закачик просил ответным письмом отозвать, либо подтвердить намерения, изложенные в письме от 28.03.2023 исх. N 2/16 о расторжении договора. Однако, ответа на данное письмо в адрес ответчика не поступало.

Таким образом, суд первой инстанции верно пришел к выводу, что доказательств того, что ООО "Сибстройдор" инициировано расторжение спорных договоров с 23.12.2022 истцом в материалах дела не представлено.

С учетом изложенного, поскольку наступившие и дающие право на расторжение договора в соответствии со статьей 451 ГК РФ обстоятельства должны являться на момент заключения сделки заведомо непредвиденными, что прямо следует из пунктов 1, 2 статьи 451 ГК РФ, указанные истцом обстоятельства, вопреки позиции апеллянта, апелляционным судом не принимаются, в связи с чем оснований для удовлетворения иска не имеется.

Таким образом, все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Следовательно, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы на основании положений статьи 110 АПК РФ относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2023 по делу N А51-15153/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Д.А. Самофал

Судьи

С.Н. Горбачева И.С. Чижиков