Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2023 г. N 09АП-30114/23 по делу N А40-10417/2023

30 мая 2023 г.

дело N А40-10417/23

Резолютивная часть постановления объявлена 30 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Истца и Ответчика на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.03.2023 г. (резолютивная часть от 23.03.2023 г.) по делу N А40-10417/23

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН: 1037700255284) к ФГУП "ГУСС" (ОГРН: 1022302390461) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шарапова А.В. по доверенности от 24.04.2023,

от ответчика: Заика Е.А. по доверенности от 16.11.2022

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - истец, заказчик) предъявило ФГУП "ГУСС" (далее - ответчик, подрядчик) иск о взыскании неустойки в размере 20 379 730 руб. 43 коп. за период с 30.06.2021 по 02.08.2021, процентов за пользование коммерческим кредитов в размере 22 456 332 руб. 78 коп. за период с 19.10.2019 по 02.08.2021.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 23.03.2023 г., изготовленным в полном объеме 24.03.2023 г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с ФГУП "ГУСС" в пользу Министерства обороны Российской Федерации неустойку в размере 19 036 148 руб. 99 коп., проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 22 456 332 руб. 78 коп.

В удовлетворении остальной части иска, отказано.

Не согласившись с решением, Истец и Ответчик подали апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции стороны требования и доводы своих жалоб поддержали.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Министерством обороны Российской Федерации (далее - государственный заказчик) и ФГУП "ГУСС" (далее - генподрядчик) заключен государственный контракт от 30.08.2019 N 1921187378532554164000000 (далее - контракт) на выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ по реконструкции Радиологического корпуса с блоком лучевой терапии ФГБУ "ГВКГ им. Н.Н. Бурденко" по адресу: г. Москва, Госпитальная площадь, д. 3 (шифр объекта Т-26/19-171).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта цена контракта составляет 244707573 руб.

Согласно пункту 2.1 контракта генподрядчик осуществляет работы по инженерным изысканиям, обследованиям и обмерам для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, строительно- монтажные работы в соответствии с условиями контракта, в том числе раздела 23 контракта, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для объекта в эксплуатацию в соответствии с условиями контракта (возведение объекта "под ключ").

Разделом 5 контракта установлены сроки выполнения обязательств: выполнение проектно-изыскательских работ - 28.06.2020 (поскольку 28.06.2020 (воскресенье) приходится на нерабочий день, в соответствии со статьей 193 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) датой окончания данного обязательства является 29.06.2020); выполнение строительно-монтажных работ - 30.05.2021 (поскольку 30.05.2021 (воскресенье) приходится на нерабочий день, в соответствии со статьей 193 Гражданского кодекса Российской Федерации датой окончания данного обязательства является 31.05.2021); подписание итогового акта приемки выполненных работ - 30.06.2021.

В установленные контрактом сроки работы по контракту в полном объеме генподрядчиком не выполнены.

В соответствии с пунктом 18.4 контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных контрактом, государственный заказчик требует уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения генподрядчиком данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Просрочка выполнения работ по этапу "выполнение проектно-изыскательских работ" с 30.06.2020 по 31.05.2021 составляет 336 дней.

Просрочка выполнения работ по этапу "выполнение строительно-монтажных работ" с 01.06.2021 по 30.06.2021 составляет 30 дней.

По состоянию на 29.06.2020 работы к приемке генподрядчиком не предъявлялись, в связи с чем оснований для уменьшения цены контракта в целях расчета неустойки не имеется.

Согласно расчету истца, неустойка за нарушение срока выполнения работ по этапу: "выполнение проектно-изыскательских работ" за период с 30.06.2020 по 31.05.2021 составляет 17814711 руб. 31 коп.

По состоянию на 31.05.2021 генподрядчиком выполнено работ на общую сумму 56794084 руб. 41 коп. Последнее выполнение работ по контракту представлено генподрядчиком 21.04.2021, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) от 21.04.2021 N2.

Согласно расчету истца, неустойка за нарушение за нарушение срока выполнения работ по этапу "выполнение строительно-монтажных работ" за период с 01.06.2021 по 30.06.2021 составляет 1221437 руб. 68 коп.

Согласно пункту 13.12 контракта выполнение всех обязательств генподрядчиком (за исключением гарантийных), в том числе государственная регистрация права собственности Российской Федерации на каждый объект капитального строительства, входящий в состав объекта (в том числе на нежилые помещения, объекты инженерной инфраструктуры), передача Генподрядчиком выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, подписанной усиленной квалифицированной электронной подписью государственного регистратора, на каждый объект капитального строительства, входящий в состав объекта (в том числе на нежилые помещения, объекты инженерной инфраструктуры), подтверждается подписанием итогового акта приемки выполненных работ.

По состоянию на 02.08.2021 обязательства по контракту в полном объеме генподрядчиком не исполнены и, как следствие, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

В соответствии с пунктом 18.3 контракта в случае просрочки исполнения генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных контрактом, государственный заказчик требует уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения генподрядчиком обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки ЦБ РФ от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Просрочка исполнения генподрядчиком своих обязательств по контракту с 01.07.2021 по 02.08.2021 составляет 33 дня.

По состоянию на 02.08.2021 генподрядчиком выполнено работ на общую сумму 56794084 руб. 41 коп. Последнее выполнение работ по контракту представлено генподрядчиком 21.04.2021, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) от 21.04.2021 N2.

Согласно расчету истца, неустойка за просрочку исполнения обязательств по контракту за период с 01.07.2021 по 02.08.2021 составляет 1343581 руб. 44 коп.

Общим размер неустойки по контракту, согласно расчету истца составляет 20379730 руб. 43 коп.

Согласно пункту 4.19 контракта в случае неисполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, в срок, установленный пунктом 19.1 контракта (30.07.2021), и (или) в случае одностороннего отказа государственного заказчика от исполнения контракта (подпункт 20.1.3 контракта), генподрядчик лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 ГК РФ о коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью), как коммерческим кредитом.

Аванс в сумме 122353786 руб. 50 коп. выплачен генподрядчику платежным поручением от 18.10.2019 N 26403.

Аванс в сумме 73412271 руб. 90 коп. выплачен генподрядчику платежным поручением от 17.08.2020 N 266607.

Общая сумма выплаченных генподрядчику авансовых платежей составляет 195766058 руб. 40 коп.

По состоянию на 02.08.2021 в счет выплаченного аванса государственным заказчиком зачтено выполненных генподрядчиком работ по контракту на общую сумму 20087948 руб. 46 коп. Последнее выполнение работ, зачтенных в счет выплаченного аванса по контракту, представлено генподрядчиком 21.04.2021, что подтверждается актом о приемке выполненных работ (форма N КС-2), а также справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) от 21.04.2021 N 2.

Согласно расчету истца, размер процентов за пользование коммерческим кредитом в виде аванса за период с 19.10.2019 по 02.08.2021 составляет 3920549 руб. 82 коп.

В соответствии с разделом 21 контракта государственным заказчиком в адрес генподрядчика направлена претензия от 02.08.2021 N 153/6/12992дсп. Претензия оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения с настоящим иском.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

При рассмотрении спора по настоящему делу, суд руководствуется ст. 421 ГК РФ, из которой следует, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422), и ст. 431 ГК РФ, согласно которой при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Истец начислил неустойку за просрочку исполнения обязательств по контракту "подписание итогового акта приемки выполненных работ" - за период с 01.07.2021 по 02.08.2021 в размере 1 343 581 руб. 44 коп.

В соответствии с п. 1.1.17 контракта документом, подтверждающим выполнение генподрядчиком всех обязательств, предусмотренных контрактом, и являющийся основанием для окончательного расчета за выполненные работы, является итоговый акт приемки выполненных работ.

Истец не вправе требовать неустойку за несвоевременное подписание ответчиком итогового акта, поскольку само по себе подписание данного акта не является работой (строительством объекта), за окончание срока выполнения которого пунктом 18.3 контракта предусмотрена ответственность в виде начисления неустойки.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст. ст. 330, 331 ГК РФ).

Начисление неустойки за просрочку подписания итогового акта не основано на условиях Контракта и нормах законодательства, поскольку из содержания Контракта следует, что подписание итогового акта не является отдельным видом работ, за просрочку выполнения которого предусмотрена неустойка.

Кроме того, итоговый акт приемки выполненных работ - документ, подтверждающий выполнение генподрядчиком всех обязательств, предусмотренных контрактом, и являющийся основанием для проведения расчета за выполненные работы (п. 1.1.17 контракта).

Начисление неустойки за несвоевременное подписания итогового акта необоснованно, так как п. 18.3. контракта, установлена ответственность за несвоевременное выполнение работ. Подписания итогового акта к работам не относится и является лишь основанием для проведения окончательного расчета по контракту в силу его пункта 1.1.17.

Поскольку подписание итогового акта это совместное действие сторон контракта, расценивать его как отдельное обязательство, за нарушение сроков которого возможно начисление неустойки неправомерно.

Учитывая изложенное, довод жалобы истца об обоснованности его требования о взыскании с ответчика неустойки за просрочку исполнения обязательств по контракту "подписание итогового акта приемки выполненных работ", не состоятелен.

В соответствии с пунктом 18.4 контракта в случае нарушения генподрядчиком сроков выполнения этапов работ, предусмотренных контрактом, государственный заказчик требует уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения генподрядчиком данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Разделом 5 контракта установлены сроки выполнения генподрядчиком работ по контракту: выполнение проектно-изыскательских работ - 28.06.2020; выполнение строительно-монтажных работ - 30.05.2021; подписание итогового акта приемки выполненных работ -30.06.2021.

Подписав контракт, ответчик выразил свое согласие с условиями контракта и не имел замечаний, увеличивающих цену контракта и сроки выполнения работ по контракту (п. 5 контракта), в следствие чего принял на себя обязательство по сбору недостающих исходных данных и выполнению инженерных изысканий.

В части возложения на ответчика обязанности по сбору исходных данных контракт ответчиком не оспорен и не признан недействительным. Кроме того, приняв на себя обязательства выполнить работы в установленные контрактом сроки, генподрядчик одновременно принял на себя меры и сопутствующие риски, связанные с выполнением работ в объёме исходных данных, содержащихся в контракте.

Согласно ч.ч. 1, 2 ст. 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, либо продолживший работу, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В соответствии с п. 1 ст. 716 ГК РФ Генподрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении, в частности, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность ее завершения в срок.

Согласно п. 2 ст. 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 данной статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Согласно п.п. 2.1, 3.1 раздела 23 Контракта Ответчик обязан до начала производства работ осуществить сбор всей необходимой исходно-разрешительной документации оп объекту, согласовать с заказчиком программу обследования, разработать и утвердить у заказчика задание на разработку технической документации (проектной документации).

Работы ответчиком не приостанавливались.

Также, согласно п. 8.2.4. контракта генподрядчик обязан осуществить сбор необходимых исходных данных для выполнения проектных работ, которые не вошли в состав данных, представленных заказчиком.

В соответствии с п. 8.1.6 контракта генподрядчик обязан в целях получения исходных данных для выполнения проектно-изыскательских работ, которые не вошли в состав данных, представленных заказчиком, запрашивать у заказчика доверенность на представление интересов в соответствующих организациях и органах.

Запрос на выдачу указанной доверенности в адрес заказчика не поступал.

Таким образом, направление письма заказчиком в адрес ФГБУ "ГВКГ им. Бурденко" от 28.01.2020 исх. N ФКП/ТУ/413 о предоставлении технических характеристик оборудования не является обязанностью истца по контракту, и свидетельствует о недобросовестном исполнении ответчиком своих обязанностей по контракту.

В целях получения технического задания на проектирование специальных помещений для МРТ и КТ заказчиком направлен запрос в ФГБУ "ГВКГ им. Н.Н. Бурденко" исх. N ФКП/ТУ/413 от 28.01.2020.

Медико-техническое задание (далее - МТЗ), содержащее сведения к помещениям для МРТ и КТ и дополнение к нему передано ФГБУ "ГВКГ им. Н.Н. Бурденко" Ответчику исх. N N 161/5/12313, 161/7/8793 о чем свидетельствует раздел "Технологические решения" (стр. 16, 17), "Мероприятия по соблюдению санитарно- эпидемиологических требований" (стр. 53) положительно заключения государственной экспертизы проектной документации от 27.11.2020 N 77-1-4-0285-20.

Согласно положительному заключению проектная документация разработана на основании МТЗ.

Статьей 708 ГК РФ предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Разделом 5 контракта установлены сроки выполнения генподрядчиком работ по контракту: выполнение проектно-изыскательских работ - 28.06.2020; выполнение строительно-монтажных работ - 30.05.2021; подписание итогового акта приемки выполненных работ - 30.06.2021.

Пунктом 19.1 контракта в редакции дополнительного соглашения N 5 от 29.11.2022 установлен срок действия контракта - 30.11.2023.

Указание в контракте срока его действия (даты вступления в силу и окончания его действия) не является согласованием начального и конечного сроков выполнения работ.

Учитывая изложенное, изменение срока действия контракта не является изменением сроков выполнения работ по контракту, не препятствует взысканию договорной неустойки в соответствии с условиями контракта.

В соответствии с пунктом 18.4 контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных контрактом, государственный заказчик правке потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения генподрядчиком данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Расчет неустойки произведен истцом в соответствии с пунктом 18.4 контракта с учетом фактически исполненных генподрядчиком работ.

Расчет представленный истцом произведен верно, выполнен методологически, арифметически верно, соответствует условиям контракта.

В расчете неустойки учтена стоимость выполненных работ.

Стоимость этапов работ определена приложением N 3 к контракту.

Приложение 3 является расчетом и обоснованием цены контракта. При этом цена определена на основании расчета цены, подготовленного с применением совокупности проектно-сметного, затратного методов и метода анализа рынка определения цены контракта. Таким образом, указанные в приложении N 3 к контракту наименования являются наименованиями статей затрат государственного заказчика, принятых сводно-сметным расчетом цены контракта. Кроме того, наименование статей затрат не совпадают с этапами работ, поименованных в пункте 5.2 контракта.

При таких обстоятельствах, приложение N 3 к контракту не устанавливает стоимость этапов работ. Поскольку в предмет контракта входит только выполнение строительно-монтажных работ, цена контракта является стоимостью этапа работ.

Вместе с тем, определение стоимости строительное монтажных работ без учета стоимости оборудования и прочих затрат некорректно и противоречит действующему законодательству и условиям контракта.

Так, согласно п. 3.1 Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 N 15/1 (далее - Методика) сметная стоимость - сумма денежных средств, необходимых для осуществления строительства в соответствии с проектными материалами. Сметная стоимость является основой для определения размера капитальных вложений, финансирования строительства, формирования договорных цен на строительную продукцию, расчетов за выполненные подрядные (строительно-монтажные, ремонтно-строительные и др.) работы, оплаты расходов по приобретению оборудования и доставке его на стройки, а также возмещения других затрат за счет средств, предусмотренных сводным сметным расчетом.

Сметная стоимость строительства (ремонта) согласно п. 3.14 Методики включает в себя: стоимость строительных (ремонтно-строительных) работ; стоимость работ по монтажу оборудования (монтажных работ); затраты на приобретение (изготовление) оборудования, мебели и инвентаря; прочие затраты.

Таким образом стоимость строительства (капитального ремонта) включает в себя стоимость оборудования и прочих затрат, выполнение строительно-монтажных работ без которых невозможно.

Учитывая, что факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств по договору подтвержден материалами дела, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию неустойка по этапу: "выполнение проектно-изыскательских работ" за период с 30.06.2020 по 31.05.2021 в размере 17 814 711 руб. 31 коп., по этапу "выполнение строительно-монтажных работ" за период с 01.06.2021 по 30.06.2021 в размере 1 221 437 руб. 68 коп. в судебном порядке.

Доводы заявителей, изложенные в апелляционных жалобах, основаны на несогласии заявителей с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.03.2023 г. (резолютивная часть от 23.03.2023 г.) по делу N А40-10417/23 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

А.Б. Семёнова Е.В. Бодрова