Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2023 г. N 09АП-26268/23 по делу N А40-5991/2023

г. Москва

06 июля 2023 г.

Дело N А40-5991/23

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи И.А. Чеботаревой,

рассмотрев апелляционную жалобу Воронежской таможни

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.03.2023 по делу N А40-5991/23 (93-47), принятое в порядке упрощенного производства,

по заявлению ООО "Кизельгур" (ОГРН: 1147746885934, ИНН: 7714941736)

к Воронежской таможне

о признании незаконным постановления

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ООО "Кизельгур" (далее - Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным постановления Воронежской таможни (далее - административный орган, Таможня) от 08.12.2022 по делу об административном правонарушении N 10104000-1369/2022 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Решением суда от 21.03.2023 требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Таможня обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. По мнению административного органа, вина Заявителя в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 статьи 16.2 КоАП РФ полностью доказана материалами дела об административном правонарушении.

От общества поступил отзыв, в котором он просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел (по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Апелляционная жалоба рассмотрена без вызова сторон применительно к положениям ч. 5 ст. 228 АПК РФ, по представленным в дело доказательствам.

Исследовав представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.10.2022 в 15 ч. 53 мин. на Центральный таможенный пост (центр электронного декларирования) Центральной электронной таможни (далее - ЦЭД ЦЭТ) Обществом была подана декларация на товары N 10131010/111022/3452700, заявленная таможенная процедура - выпуск для внутреннего потребления.

Отправителем товара являлась компания "Radiolitetrading со., Ltd" (Китай). Получателем и декларантом, а также лицом, ответственным за финансовое урегулирование, являлось ООО "Кизельгур".

11.10.2022 в 17 ч. 39 мин. должностным лицом Центрального таможенного поста ЦЭД ЦЭТ по электронным каналам связи было направлено сообщение о необходимости проведения таможенного досмотра.

Должностным лицом Воронежского северо-восточного таможенного поста Воронежской таможни принято решение о проведении таможенного досмотра.

В поручении на досмотр N 10104080/111022/100135 должностному лицу Снегиревой Н.С. было указано: Цель таможенного досмотра - идентификация товара; Объем таможенного досмотра - 100%; Степень таможенного досмотра - взвешивание (полное), пересчет грузовых мест с выборочным вскрытием. Для определения весовых характеристик товар был временно выгружен из контейнеров в крытое помещение постоянной зоны таможенного контроля ОАО "РЖД" по адресу: 394028 г. Воронеж, пер. Отличников д.6Д.

В ходе проведения таможенного досмотра, результаты которого отражены в акте таможенного досмотра с регистрационным номером 10104080/181022/100135 от 18.10.2022 должностным лицом рабочей группы по проведению таможенных досмотров N 1 Воронежской таможни помимо задекларированного товара N 1 по ДТ N 10131010/111022/3452700 "продукты минеральные - кальцинированное диатомитовое фильтрующее неактивированное средство (Кизельгур)" - вес нетто 23735 кг, и товара N2 "продукты минеральные - активированная, флюс-кальцинированная диатомовая земля... " вес нетто 88893,27 кг. был обнаружен незадекларированный товар: "продукты минеральные - кальцинированное диатомитовое фильтрующее неактивированное средство (Кизельгур)" - вес нетто 253 кг.

Всего к таможенному досмотру было предъявлено 23988 кг нетто вышеуказанного товара N 1 "продукты минеральные - кальцинированное диатомитовое фильтрующее неактивированное средство (Кизельгур)", что на 253 кг. превышает количество задекларированного товара (нетто).

Указанные обстоятельства послужили основанием для возбуждения дела об административном правонарушении N 10104000-1396/2022 в отношении Общества по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

30.11.2022 уполномоченным по ОВДЖ отдела административных расследований воронежской таможни майором таможенной службы в отношении ООО "Кизельгур" 30.11.2022 составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Воронежской таможней вынесено оспариваемое постановление N 10104000-1369/2022 о привлечении ООО "Кизельгур" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 17 077, 50 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился с заявлением о признании его незаконным и отмене в Арбитражный суд г.Москвы.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для привлечения ООО "КИЗЕЛЬГУР" к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также, иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 16.4 КоАП РФ.

Объектом данного правонарушения является установленный таможенным законодательством ЕАЭС порядок декларирования товаров.

Субъектом ответственности за недостоверное декларирование выступает декларант, а если декларирование товаров осуществлялось таможенным представителем - таможенный представитель.

Объективная сторона характеризуется противоправным деянием, выразившимся в недекларировании по установленной форме товаров, подлежащих декларированию в соответствии с таможенным законодательством ЕАЭС.

Как указано в оспариваемом постановлении, основанием для вывода о наличии в действиях Заявителя состава административного правонарушения послужил факт установления отклонения веса нетто товара в сторону увеличения.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) измерения должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, за исключением методик (методов) измерений, предназначенных для выполнения прямых измерений.

Согласно подпункту 13 пункта 3 статьи 1 Закона N 102-ФЗ таможенные операции входят в сферу государственного регулирования обеспечения единства измерений.

В силу подпункта 19 статьи 2 Закона N 102-ФЗ под прямым измерением понимается измерение, при котором искомое значение величины получают непосредственно от средства измерений.

Погрешность измерения - это отклонение измеренного значения величины от ее истинного (действительного) значения.

Истинное значение величины лежит в установленном интервале с некоторой вероятностью.

При этом отклонение от истинного значения возможно как в сторону уменьшения, так и в сторону увеличения значения.

Приказом ФТС России от 19.05.2014 N 915 утвержден перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, выполняемых при проведении таможенных операций (далее - Перечень).

Перечень включает в себя измерения количественных показателей товаров, весовых и габаритных размеров автотранспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза.

Указанные измерения проводятся на основании методики измерений "ГСИ. Масса товаров, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза в упакованном виде. Методика измерений", регистрационный номер ФР.1.28.2018.31226 (далее - Методика измерений).

Упомянутая Методика измерений устанавливает методику измерений массы брутто и массы нетто товаров, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза, в упакованном виде и применяется при проведении таможенного контроля в отношении указанных товаров (таможенном досмотре).

В соответствии с пунктом 3.7 Методики измерений масса нетто - для товара, перемещаемого в упакованном виде: Масса декларируемого товара с учетом только первичной упаковки, если в такой упаковке, исходя из потребительских свойств, товары предоставляются для розничной продажи и (или) первичная упаковка, способствующая сохранению товара при его продаже, не может быть отделена от товара до его потребления без нарушения потребительских свойств товаров.

В остальных случаях: Масса декларируемого товара без учета какой-либо упаковки.

Порядок выполнения измерений установлен пунктом 11 Методики измерений. Пунктом 11.3 предусмотрено, что при определении массы нетто партии товаров без учета какой-либо упаковки определяется масса брутто всей товарной партии по пункту 11.1.1 (метод прямых измерений) или 11.1.2 (метод косвенных измерений).

При невозможности определения массы брутто партии товаров методом прямого взвешивания применяют расчетный способ.

При этом определяют необходимый объем выборки из партии декларируемого товара согласно пункту 6 и пункту 10 (пункт 11.1.2 Методики измерений).

Согласно пункту 6 Методики измерений для определения массы нетто (с учетом первичной упаковки и без учета какой-либо упаковки) отбирают необходимый объем выборки из партии декларируемого товара (в зависимости от количества наименований товаров, объема и степени таможенного досмотра).

Выборка товара производится в соответствии с пунктом 3.4 ГОСТ 18321-73 "Статистический контроль качества. Методы случайного отбора выборок штучной продукции" методом наибольшей объективности (отбор "вслепую") из разных частей проверяемой партии товара независимо от субъективных предположений относительно качества отбираемого товара.

При этом отобранный в выборку товар взвешивают и определяют: для товарной партии без учета какой-либо упаковки - среднее значение массы упаковки единицы товара равное сумме масс взвешенных упаковок товаров, полученных по результатам выборочного взвешивания, деленной на количество взвешенных упаковок.

Среднее значение массы упаковки единицы товара распространяют на количество упаковок всей товарной партии (пункт 6.2.1.2).

Массу нетто товарной партии равную разности массы брутто товарной партии и массы упаковок товарной партии (пункт 6.2.1.3).

Пунктом 10 Методики измерений установлено, что в зависимости от массы декларируемого товара, количества наименований декларируемого товара, объема и степени таможенного досмотра необходимо определить метод измерения массы брутто, массы нетто партии товара в соответствии с разделом 6 применяемый метод измерений.

Таможенный досмотр может проводиться в объеме 10%, 50% и 100% от общего количества товаров, составляющих товарную партию.

Исходя из анализа приведенных положений Методики измерений в их совокупности, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что для определения массы нетто без учета какой-либо упаковки минимальный объем выборки из партии декларируемого товара должен составлять не менее 10 процентов.

При этом, ввозимый диатомит или кизельгур используется в различных производственных процессах и применяется в качестве фильтрующих сред, носителя, поглотителя и в качестве функционального наполнителя. Диатомит используется как абсорбент и фильтр в текстильной, нефтехимической, пищевой промышленности, в производстве антибиотиков, бумаги, различных пластических материалов, красок; как сырьё для жидкого стекла, глазури и др.; в качестве строительных тепло - и звукоизоляционных материалов, добавок к некоторым типам цемента; полировального материала (в составе паст) для металлов, мраморов и т.д.

Диатомиты обладают большой пористостью и хорошей адсорбирующей способностью, способны впитывать и удерживать количество влаги, эквивалентное его весу, чему способствует высокая пористость частиц.

При производстве таможенного оформления ДТ N 10131010/111022/3452700 ООО "Кизельгур" представлено Уведомительное письмо от 10.01.2022 года китайской компании RadioliteTradingCo., LTD, согласно которому производитель сообщает, что пористая природа диатомитовой земли затрудняет удаление воздуха во время процесса упаковки. Допустимая погрешность по весу мешка товара, установленная производителем, составляет 1,5-2,0 % от целевого веса мешка нетто.

Согласно товаросопроводительным документам, а именно, инвойсу N 122151-3 от 05.09.2022, упаковочному листу N 122151-3 от 05.09.2022 целевой вес (нетто) одного мешка товара составляет 20 кг, целевой вес нетто рассматриваемой партии - 23 500 кг (1175 мешков х 20 кг = 23 500 кг).

Заводские мешки являются первичной упаковкой, неотделимой от товара до его потребления без нарушения потребительских свойств, в связи с чем, ООО "Кизельгур" сведения о весе нетто товаров указаны в ДТ N 10131010/111022/3452700 с учетом первичной упаковки.

Согласно сведениям, отраженным ООО "Кизельгур" в гр.35,38 ДТ N 10131010/111022/3452700, вес нетто равен весу брутто и составляет 23 735 кг.

Учитывая допустимое отклонение в 1,5%-2%, вес (нетто) одного мешка товара может составлять от 20,3 кг до 20,4 кг (в зависимости от процентного содержания отклонения).

Таким образом, вес нетто всей партии товара может составлять от 23 832 кг (20,3 кг х 1175) до 23 970 кг (20,4 кг х 1175), вес брутто (с учетом веса мешков - 235 кг".) - от 24 067 кг до 24 205 кг.

Согласно Акту таможенного досмотра N 10104080/181022/100135 вес нетто товаров определен таможенным органом следующим образом расчетным способом: 24458 кг (общий вес брутто всей партии товара, размещенной на 28 деревянных поддонах, предоставленных складом временного хранения ОАО "РЖД") - 442 кг (вес поддонов) - 28 кг (вес полиэтиленовой пленки) = 23 988 кг, что на 253 кг больше, чем заявлено ООО "Кизельгур" в спорной декларации.

При этом таможенным органом не принято во внимание, что установленное расчетным способом превышение веса нетто товара в 253 кг не выходит за пределы допустимого отклонения в +/-1,5-2%: 253 кг составляют 1,07 % от заявленных 23 735 кг нетто (253 кг*100%:23753 кг=1,07%).

Кроме того, взвешивание производилось таможенным органом на электронных весах с пределом взвешивания от 500 до 2000, имеющих погрешность 2 кг на каждое взвешивание.

Учитывая предел абсолютной погрешности весов, определенный таможенным органом расчетным способом вес товара может составлять +/-56 кг (2 кг х 28 (количество произведенных в ходе досмотра взвешиваний), то есть, от 23 932 кг до 24 044 кг, что составляет 0,8%-1,3 % от заявленных в ДТ N 10131010/111022/3452700 сведений о весе товаров.

Таможенный досмотр проводился в отношении товарной партии, содержащей 1 175 мешков, таким образом, таможенный орган должен был отобрать не менее 117 мешков, взвесить каждый, сложить вес каждого из 117 мешков и полученное число разделить на 117., а после полученное число умножить на товарную партию - 1 175 мешков.

Вместе с тем, при определении массы нетто таможенным органом в нарушение вышеуказанной Методики измерений взвешено 2 мешка из 1 175. то есть менее 10 %.

Данное обстоятельство также подтверждает факт того, что таможенным органом не обеспечено получение достоверных результатом веса товара, в том числе, с учетом использования косвенного метода измерения.

С учетом вышеизложенных обстоятельств, выявленное таможенным органом расхождение в весе товаров не выходит за пределы допустимого отклонения, в связи с чем, в действиях ООО "Кизельгур" отсутствует вина в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Суд первой инстанции также верно указал, что выявленное таможенным органом расхождение в весе нетто товаров не повлияло на размер подлежащих уплате таможенных платежей, поскольку согласно гр.47 ДТ N 10131010/111022/3452700 ввозная таможенная пошлина (2010) и НДС (5010) рассчитывалась от таможенной стоимости товара (гр.45), которая в случае отклонения веса нетто остается неизменной (Уведомительное письмо компании RadioliteTradingCo., LTD от 10.01.2022 года).

Таким образом, у таможенного органа отсутствовали правовые основания для привлечения ООО "КИЗЕЛЬГУР" к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 2 ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требования общества подлежат удовлетворению.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, сводятся к повторению доводов, заявленных таможенным органом в обоснование своей позиции при рассмотрении дела судом первой инстанции.

При этом данные доводы не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

В настоящем случае, таможенным органом не доказано наличие в действиях ООО "Кизельгур" события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ч. 3 ст. 229, ст. ст. 266, 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.03.2023 по делу N А40-5991/23, оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа, по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 229 АПК РФ.

Судья

И.А. Чеботарева