Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2023 г. N 10АП-11557/23 по делу N А41-57295/2021

г. Москва

13 июля 2023 г.

Дело N А41-57295/21

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2023 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Мизяк В.П., Семикина Д.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ТВО" Костеркина Владимира Александровича: представитель не явился, извещен,

от Вербицкого Игоря Владимировича: представитель не явился, извещен,

от Горелова Игоря Геннадьевича: представитель не явился, извещен,

от Деминой Марины Владимировны: представитель не явился, извещен,

от Ким Елены Анатольевны: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ТВО" Костеркина Владимира Александровича на определение Арбитражного суда Московской области от 02 мая 2023 года по делу N А41-57295/21, по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ТВО" Костеркина Владимира Александровича о привлечении Вербицкого Игоря Владимировича, Горелова Игоря Геннадьевича, Деминой Марины Владимировны и Ким Елены Анатольевны к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "ТВО",

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью (ООО) "ТВО" Костеркин Владимир Александрович обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением, в котором просил:

1. привлечь Вербицкого Игоря Владимировича, Горелова Игоря Геннадьевича, Демину Марину Владимировну и Ким Елену Анатольевну к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО",

2. взыскать с Вербицкого И.В., Горелова И.Г., Деминой М.В. и Ким Е.А. солидарно субсидиарно денежные средства в размере задолженности реестра требований кредиторов должника (л.д. 2-5).

Заявление подано на основании статей 9, 61.10, 61.11, 61.12 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 02 мая 2023 года к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО" был привлечен Вербицкий И.В., в остальной части в удовлетворении заявления отказано, производство по обособленному спору в части установления размера субсидиарной ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами (л.д. 28-34).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ТВО" Костеркин В.А. обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части отказа в удовлетворении требований к Горелову И.Г., ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела (л.д. 36-37).

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле не заявлены возражения в пересмотре судебного акта в обжалуемой части, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность определения в части отказа в удовлетворении требования о привлечении Горелова И.Г. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО" и взыскании с него солидарно денежных средств в размере задолженности реестра требований кредиторов должника.

Законность и обоснованность определения суда в обжалуемой части проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Московской области от 06 мая 2022 года ООО "ТВО" было признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Костеркин В.А.

В ходе проведения мероприятий процедуры банкротства конкурсным управляющим Костеркиным В.А. было установлено, что с расчетного счета ООО "ТВО" N 40702810902500023406, открытого в ПАО "Банк ФК Открытие", на расчетный счет Горелова И.Г. были перечислены денежные средства в общей сумме 1 552 868 рублей 80 копеек, а именно:

- 350 000 рублей платежным поручением N 114 от 29.12.18,

- 50 000 рублей платежным поручением N 115 от 29.12.18,

- 434 000 рублей платежным поручением N 27 от 21.02.19,

- 253 000 рублей платежным поручением N 41 от 01.03.19,

- 253 000 рублей платежным поручением N 42 от 01.03.19,

- 212 868 рублей 80 копеек платежным поручением N 50 от 13.03.19.

На основании заявления конкурсного управляющего Костеркина В.А. определением Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2023 года платежи, совершенные должником в пользу Горелова И.Г. в период с 29.12.18 по 13.03.19 на общую сумму 1 552 868 рублей 80 копеек, были признаны недействительными сделками, применены последствия недействительности сделок: с Горелова И.Г. в конкурсную массу ООО "ТВО" взыскано 1 552 868 рублей 80 копеек.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, конкурсный управляющий Костеркин В.А. указал, что как выгодоприобретатель по сделкам Горелов И.Г. должен быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО".

Принимая обжалуемое определение, суд первой инстанции указал, что сам по себе факт получения Гореловым И.Г. денежных средств ООО "ТВО" не является достаточным основанием для отнесения лица к контролирующим должника лицам и привлечения его к субсидиарной ответственности.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Порядок и основания привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности установлены в главе III.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

В обоснование требования о привлечении Горелова И.Г. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО" конкурсный управляющий Костеркин В.А. указал, что указанное лицо являлось выгодоприобретателем по признанным недействительными сделкам должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Пунктом 2 названной статьи закреплено, что возможность определять действия должника может достигаться:

1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;

2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;

3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);

4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Согласно пункту 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям (п. 5 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

По смыслу действующего законодательства в целях привлечения Горелова И.Г. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТВО" заявитель должен доказать наличие у ответчика возможности определять действия должника и совершение им действий, приведших к банкротству последнего.

Как разъяснено в пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", по общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве).

Осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.). Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.

Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.

Лицо не может быть признано контролирующим должника только на том основании, что оно состояло в отношениях родства или свойства с членами органов должника, либо ему были переданы полномочия на совершение от имени должника отдельных ординарных сделок, в том числе в рамках обычной хозяйственной деятельности, либо оно замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника (подпункты 1 - 3 пункта 2 статьи 61.10 Закона о банкротстве). Названные лица могут быть признаны контролирующими должника на общих основаниях, в том числе с использованием предусмотренных законодательством о банкротстве презумпций, при этом учитываются преимущества, вытекающие из их положения.

В пункте 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено следующее:

"Предполагается, что лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим (подпункт 3 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве).

В соответствии с этим правилом контролирующим может быть признано лицо, извлекшее существенную (относительно масштабов деятельности должника) выгоду в виде увеличения (сбережения) активов, которая не могла бы образоваться, если бы действия руководителя должника соответствовали закону, в том числе принципу добросовестности.

Так, в частности, предполагается, что контролирующим должника является третье лицо, которое получило существенный актив должника (в том числе по цепочке последовательных сделок), выбывший из владения последнего по сделке, совершенной руководителем должника в ущерб интересам возглавляемой организации и ее кредиторов (например, на заведомо невыгодных для должника условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.) либо с использованием документооборота, не отражающего реальные хозяйственные операции, и т.д.). Опровергая названную презумпцию, привлекаемое к ответственности лицо вправе доказать свою добросовестность, подтвердив, в частности, возмездное приобретение актива должника на условиях, на которых в сравнимых обстоятельствах обычно совершаются аналогичные сделки.

Также предполагается, что является контролирующим выгодоприобретатель, извлекший существенные преимущества из такой системы организации предпринимательской деятельности, которая направлена на перераспределение (в том числе посредством недостоверного документооборота), совокупного дохода, получаемого от осуществления данной деятельности лицами, объединенными общим интересом (например, единым производственным и (или) сбытовым циклом), в пользу ряда этих лиц с одновременным аккумулированием на стороне должника основной долговой нагрузки. В этом случае для опровержения презумпции выгодоприобретатель должен доказать, что его операции, приносящие доход, отражены в соответствии с их действительным экономическим смыслом, а полученная им выгода обусловлена разумными экономическими причинами.

Приведенный перечень примеров не является исчерпывающим".

Из материалов дела действительно следует, что ООО "ТВО" в отсутствие законных на то оснований в период с 29.12.18 по 13.03.19 осуществило в пользу Горелова И.Г. платежи на общую сумму 1 552 868 рублей 80 копеек.

Вместе с тем, как правильно отметил суд первой инстанции, сам по себе указанный факт не является достаточным основанием для отнесения лица к контролирующим должника лицам и привлечения его к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность контролирующего лица наступает в случае, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие его действий и (или) бездействия.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы настоящего дела доказательств наличия у Горелова И.Г. возможности каким-либо образом определять деятельность ООО "ТВО" не представлено. Из материалов дела не следует, что Горелов И.Г. входил в состав органов управления или являлся учредителем либо участником ООО "ТВО", состоял в родственных отношениях с контролирующими должника лицами.

Конкурсным управляющим Костеркиным В.А. также не представлено доказательств того, что именно признанные недействительными сделки с Гореловым И.Г. привели к банкротству ООО "ТВО".

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Поскольку деятельность юридического лица опосредуется множеством сделок и иных операций, по общему правилу, не может быть признана единственной предпосылкой банкротства последняя инициированная контролирующим лицом сделка (операция), которая привела к критическому изменению возникшего ранее неблагополучного финансового положения - появлению признаков объективного банкротства. Суду надлежит исследовать совокупность сделок и других операций, совершенных под влиянием контролирующего лица (нескольких контролирующих лиц), способствовавших возникновению кризисной ситуации, ее развитию и переходу в стадию объективного банкротства.

В пункте 17 названного Постановления разъяснено, что в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника. Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Пунктом 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" закреплено, что при доказанности обстоятельств, составляющих основания опровержимых презумпций доведения до банкротства, закрепленные в пункте 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, предполагается, что именно действия (бездействие) контролирующего лица явились необходимой причиной объективного банкротства.

В пункте 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам. К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся существенно убыточными. При этом следует учитывать, что значительно влияют на деятельность должника, например, сделки, отвечающие критериям крупных сделок (статья 78 Закона об акционерных обществах, статья 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и т.д.). Рассматривая вопрос о том, является ли значимая сделка существенно убыточной, следует исходить из того, что таковой может быть признана в том числе сделка, совершенная на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для должника сторону, а также сделка, заключенная по рыночной цене, в результате совершения которой должник утратил возможность продолжать осуществлять одно или несколько направлений хозяйственной деятельности, приносивших ему ранее весомый доход.

Если к ответственности привлекается контролирующее должника лицо, одобрившее сделку прямо (например, действительный участник корпорации) либо косвенно (например, фактический участник корпорации, оказавший влияние на номинального участника в целях одобрения им сделки), для применения названной презумпции заявитель должен доказать, что сделкой причинен существенный вред кредиторам, о чем контролирующее лицо в момент одобрения знало либо должно было знать исходя из сложившихся обстоятельств и с учетом его положения.

Как указывалось выше, сумма полученных Гореловым И.Г. от ООО "ТВО" денежных средств составила 1 552 868 рублей 80 копеек.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств того, что именно в результате названных платежей ООО "ТВО" стало отвечать признакам банкротства или того, что в случае несовершения данных платежей банкротства должника не наступило бы, не представлено.

Кроме того, как верно указал суд первой инстанции, в качестве последствий недействительности сделок с Горелова И.Г. уже взысканы денежные средства в конкурсную массу в размере полученной выгоды, в связи с чем, привлечение к субсидиарной ответственности по тому же основанию не соответствует характеру и масштабу допущенного нарушения.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим требований.

Доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции по существу, апелляционная жалоба не содержит.

Учитывая изложенное, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 02 мая 2023 года по делу N А41-57295/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Мизяк Д.С. Семикин