Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2023 г. N 09АП-43675/23 по делу N А40-90212/2021

г. Москва

08 августа 2023 г.

Дело N A40-90212/21

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 августа 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой,

судей А.С. Маслова, Ж.В Поташовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ИСТРА", конкурсного управляющего ООО "ОПТОТОРГ 2000" на определение Арбитражного суда города Москвы от 07.06.2023 по делу N А40-90212/21, вынесенное судьей Е.В. Махалкиной в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОПТОТОРГ 2000", об удовлетворении ходатайства конкурсного кредитора ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер

при участии в судебном заседании: от ООО "Диктат" - Милюков Я.А. по дов. от 09.09.2022, к/у ООО "ОПТОТОРГ 2000" Горбань Е.И. - лично, паспорт, от ООО "ИСТРА" - Алимов А.В. по дов. от 24.01.2023,

Иные лица не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2022 в отношении ООО "ОПТОТОРГ 2000" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника суд утвердил Горбань Елену Ивановну.

В Арбитражный суд г. Москвы 02.06.2023 поступило заявление конкурсного кредитора ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер в виде запрета Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии на совершение регистрационных действий в отношении объектов недвижимости Должника, а именно: здания, назначение: нежилое здание, количество этажей: 7, (подземных этажей - 1), общая площадь 2002,5 кв. м, кадастровый номер 77:09:0001025:1070, адрес объекта: г. Москва, улица Нарвская, д. 23, в том числе неотделимые улучшения: Тепловые сети, Система водоснабжения водопроводного ввода N 763, узел учета электроэнергии, канализационная сеть Д=200 мм.

В обоснование заявления заявитель указал, что в случае непринятия судом испрашиваемых обеспечительных мер существуют серьезные риски того, что до рассмотрения обособленного спора о признании торгов недействительными, судебное заседание по которому назначено на 14.08.2023, имущество должника будет быстро реализовано конкурсным управляющим по заниженной цене и зарегистрировано на нового собственника, что сделает невозможным его последующий возврат в конкурсную массу.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2023 суд определил ходатайство конкурсного кредитора ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер удовлетворить. Принять обеспечительные меры в виде запрета Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии на совершение регистрационных действии е отношении объектов недвижимости Должника, а именно: здания, назначение: нежилое здание, количество этажей: 7, (подземных этажей - 1), общая площадь 2002,5 кв. м., кадастровый номер 77:09:0001025:1070, адрес объекта: г. Москва, улица Нарвская, д. 23, в том числе неотделимые улучшения: Тепловые сети, Система водоснабжения водопроводного ввода No 763, узел учета электроэнергии, канализационная сеть Д=200 мм.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "ИСТРА", конкурсный управляющий ООО "ОПТОТОРГ 2000" обратились с апелляционными жалобами в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которых просили судебный акт отменить и принять новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер в рамках дела А40-90212/21 отказать.

В судебном заседании конкурсный управляющий ООО "ОПТОТОРГ 2000", представитель ООО "ИСТРА" поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в них, просил отменить судебный акт.

Представитель ООО "Диктат" возражал на доводы апелляционных жалоб, указывал на их необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив все представленные по делу доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127 -ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), пункту 1 статьи 223 АПК РФ, дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

При рассмотрении вопроса о принятии обеспечительных мер арбитражный суд должен исходить из того, что данные меры принимаются только тогда, когда в этом действительно есть необходимость.

Обеспечительные меры принимаются на будущее время и призваны обеспечить статичность положения участников спора.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении судами обеспечительных мер" (далее - постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55), при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду:

- разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

- вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;

- предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ.

При применении обеспечительных мер арбитражный суд должен исходить из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований:

1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации;

2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

По смыслу положений статей 90, 91 АПК РФ, пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 оценка необходимости применения обеспечительных мер производится судом по своему внутреннему убеждению, основанному на изучении всех обстоятельств спора, разумности и обоснованности применения обеспечительных мер, а также того, насколько данные обеспечительные меры связаны с предметом заявленного требования, соразмерны ему и каким образом они обеспечат фактическую реализацию целей мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ.

В силу части 1 статьи 46 Закона о банкротстве арбитражный суд по ходатайству заявителя или по ходатайству иного лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять обеспечительные меры в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

По общему правилу конкурсный кредитор приобретает соответствующий статус и в полной мере становится лицом, участвующим в деле о банкротстве, обладающим всей совокупностью процессуальных прав, с момента принятия судом определения о включении его требования в реестр требований кредиторов должника (абзац восьмой статьи 2, пункт 3 статьи 4, абзац четвертый пункта 1 статьи 34 Закона о банкротстве).

Свое право на обращение в суд с заявлением о признании торгов недействительными и заявлением о принятии обеспечительных мер ООО "Диктат" обосновывает тем, что Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2023 произведена процессуальная замена кредитора с ИФНС N 43 по г. Москве на ООО "Диктат" с требованием, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов должника определением суда от 23.09.2021.

Однако, Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 04.05.2023 суд постановил вышеуказанное Определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2023 по делу N А40-90212/2021 отменить, обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. Судебное заседание по рассмотрению заявления ООО "Диктат" о процессуальной замене кредитора ИФНС N 43 по г. Москве на ООО "Диктат" на 16.08.2023 на 12:30.

Следовательно, на момент подачи заявлений о признании торгов недействительными и о принятии обеспечительных мер заявитель - ООО "Диктат" утратил статус конкурсного кредитора должника.

При таких обстоятельствах у заявителя отсутствуют на дату рассмотрения его заявлений нарушенные права и законные интересы, которые в соответствие со статьей 2, частями 1 и 4 АПК РФ могли быть восстановлены или защищены в результате удовлетворения заявлений.

В свою очередь, от кредиторов, включенных в реестр требований должника, не поступали какие-либо разногласия по порядку и условиям проведения торгов по реализации предмета залога, не поступали заявления о признании торгов недействительными и о принятии обеспечительных мер.

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 названного Закона.

На основании абзаца третьего пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Приоритет в определении порядка и условий реализации имущества, являющегося предметом залога, закреплен Законом о банкротстве именно за залоговым кредитором, в связи с чем, ООО "ИСТРА" реализовало свое право залогового кредитора по утверждению положения.

Первые и повторные торги были признаны несостоявшимися по причине отсутствия участников и заявок (сообщения о результатах торгов N 9383022 от 09.08.2022и N 9663498 от 18.09.2022).

В соответствии с абзацем 1 пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися, или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае не заключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов, продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

В силу положений статей 110, 139 Закона о банкротстве следует, что целью проведения торгов в форме публичного предложения является выявление реальной возможности продажи имущества должника по максимально возможной цене, и когда торги проводятся в форме публичного предложения в случае, если несостоявшимися признаны первые двое торгов в форме аукциона, что уже свидетельствует об отсутствии спроса и широкого круга потенциальных покупателей на продаваемое имущество.

В целях не затягивания процедуры банкротства залоговым кредитором было утверждено новое Изменение N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000".

Согласно Изменению N 2 от 17.01.2023 к Положению были внесены в п. 2.32 следующие изменения и дополнения: "При продаже имущества посредством публичного предложения начальная цена имущества устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах. Начальная цена публичного предложения по лоту устанавливается сроком на 5 календарных дней со дня, установленного в сообщении о продаже. Прием заявок на этапе публичного предложения прекращается за 2 календарных дня до даты окончания соответствующего периода. Публичное предложение составляет 1 (один) этап торгов от установленной даты и времени начала приема заявок в сообщении о продаже имущества должника. В случае, если при продаже имущества посредством публичного предложения в период действия минимальной цены продажи не поступило ни одной заявки, залоговый кредитор согласовывает дополнительные периоды проведения торгов (этапы снижения цены) продажи имущества должника."

Каких-либо возражений (разногласий) на Изменение N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000" не поступало.

На основании Изменений N 2 от 17.01.2023 к Положению сообщением N 10694094 о проведении торгов от 03.02.2023 конкурсный управляющий должника объявил о проведении торгов посредством публичного предложения с 03.02.2023 по 07.02.2023 с установлением начальной цены сроком на 5 календарных дня в размере 180 000 000 руб. Общее количество периодов торгов - 1 (один) этап торгов от даты начала приема заявок.

Каких-либо возражений (разногласий) на сообщение о проведении торгов не поступало.

Согласно сообщению N 10727454 о результатах торгов от 07.02.2023 торги признаны не состоявшимися: на участие в торгах не было подано ни одной заявки.

В последующем залоговым кредитором ООО "ИСТРА" было утверждено Дополнение от 06.02.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000".

Согласно Дополнению от 06.02.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению были внесены в п. 2.32 следующие изменения и дополнения: "Начальная цена публичного предложения на каждом новом этапе понижается на 8,15 %. Цена на каждом новом интервале задается как цена на предыдущем интервале минус процент снижения от цены предыдущего этапа. Публичное предложение составляет 1 (один) этап торгов от установленной даты и времени начала приема заявок в сообщении о продаже имущества должника. В случае, если при продаже имущества посредством публичного предложения в период действия минимальной цены продажи не поступило ни одной заявки, залоговый кредитор согласовывает дополнительные периоды проведения торгов (этапы снижения цены) продажи имущества должника.

Каких-либо возражений (разногласий) на Дополнение от 06.02.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000" не поступало.

На основании Дополнений от 06.02.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению сообщением N 10822727 о проведении торгов от 19.02.2023 конкурсный управляющий должника объявил о проведении торгов посредством публичного предложения с 20.02.2023 по 24.02.2023 с установлением начальной цены сроком на 5 календарных дня в размере 165 330 000 руб. Общее количество периодов торгов - 1 (один) этап торгов от даты начала приема заявок.

Каких-либо возражений (разногласий) на сообщение о проведении торгов не поступало.

Согласно сообщению N 10863387 о результатах торгов от 25.02.2023 торги признаны не состоявшимися: на участие в торгах не было подано ни одной заявки.

В последующем залоговым кредитором ООО "ИСТРА" было утверждено Дополнение от 20.03.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000".

Согласно Дополнению от 20.03.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению были внесены в п. 2.32 следующие изменения и дополнения: "Публичное предложение составляет 1 (один) этап торгов от установленной даты и времени начала приема заявок в сообщении о продаже имущества Должника. Цена на этапе публичного предложения задается как цена предыдущего этапа минус процент снижения от цены предыдущего этапа. Процент снижения от цены предыдущего этапа составляет 8,15".

Каких-либо возражений (разногласий) на Дополнение от 20.03.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000" не поступало.

На основании Дополнений от 20.03.2023 к Изменениям N 2 от 17.01.2023 к Положению сообщением N 11202371 о проведении торгов от 09.04.2023 конкурсный управляющий должника объявил о проведении торгов посредством публичного предложения с 10.04.2023 по 14.04.2023 с установлением начальной цены сроком на 5 календарных дня в размере 151 855 605 руб. Общее количество периодов торгов - 1 (один) этап торгов от даты начала приема заявок.

Каких-либо возражений (разногласий) на сообщение о проведении торгов не поступало.

Согласно сообщению N 11259728 о результатах торгов от 16.04.2023 торги признаны не состоявшимися: на участие в торгах не было подано ни одной заявки.

Указанные выше обстоятельства свидетельствует об отсутствии спроса и широкого круга потенциальных покупателей на продаваемое имущество.

Учитывая наступления сезона малых продаж и в целях не затягивания процедуры банкротства залоговым кредитором ООО "ИСТРА" было утверждено Изменение N 3 от 17.04.2023 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "ОПТОТОРГ 2000".

Согласно Изменениям N 3 от 17.04.2023 к Положению были внесены следующие изменения и дополнения: "в п. 2.3.: Размер задатка для участия в торгах, проводимых путем публичного предложения, составляет двадцать процентов от начальной цены лота, соответствующего этапа публичного предложения.; в. п. 2.10: Задаток вносится Заявителем на специальный банковский счет, указанный организатором торгов в публикации. Заявитель вправе направить задаток на специальный банковский счет организатора торгов без предоставления подписанного договора о задатке. В этом случае перечисление задатка заявителем считается акцептом размещенного на электронной площадке договора о задатке. В платежном документе на оплату задатка должны быть указаны номер лота и полное наименование должника. Для участия в торгах, задаток должен быть внесен на специальный банковский счет не позднее двенадцати часов дня по московскому времени, в соответствующий день приема заявок.; в п. 2.32: На дополнительных этапах, при продаже имущества посредством публичного предложения начальная цена имущества устанавливается в размере сто шестьдесят пять миллионов рублей. Цена дополнительных этапов публичного предложения по лоту устанавливается сроком на один календарный день со дня, установленного в сообщении о продаже. По истечении указанного срока цена публичного предложения понижается на десять процентов. Цена на дополнительных этапах публичного предложения задается как цена предыдущего этапа минус процент снижения от цены предыдущего этапа. Дополнительные этапы публичного предложения составляют пять этапов торгов от установленной даты и времени начала приема заявок в сообщении о продаже имущества должника. В случае, если при продаже имущества посредством публичного предложения в период действия минимальной цены продажи не поступило ни одной заявки, залоговый кредитор пересматривает и согласовывает дальнейшую процедуру реализации имущества должника, являющегося предметом залога.".

Реализация имущества посредством публичного предложения со снижением стоимости на 10 % от цены на предыдущем периоде, являясь компромиссным вариантом, соответствует интересам должника и кредиторов. При этом, спора о начальной цене продажи предмета залога не имеется.

24.04.2023 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Диктат" о разрешении разногласий по порядку и условиям проведения торгов по реализации предмета залога с аналогичными доводами, что и в первоначальном заявлении о разрешении разногласий, по которому заявителю было уже отказано в удовлетворении.

Учитывая, что от иных кредиторов, включая ПАО "Промсвязьбанк" (сумма включенных требований в реестр 88 994 983,38 руб.), повторно возражений и на обжалуемое заявителем Изменение N 3 от 17.04.2023 к Положению не поступало, подача повторного заявления со стороны ООО "Диктат" о разрешении разногласий, заявления о признании торгов недействительными и о принятии обеспечительных мер, направлена исключительно на затягивание процедуры банкротства.

При этом, мероприятия, увеличивающие срок конкурсного производства, ведут к необоснованному затягиванию сроков процедуры банкротства, увеличению расходов, в том числе на выплату вознаграждения арбитражного управляющего, что не отвечает интересам кредиторов должника, в том числе и залогового кредитора.

Учитывая выше обстоятельства, а также, отсутствие разногласий от кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, на основании Изменений N 3 от 17.04.2023 к Положению сообщением N 11388309 о проведении торгов от 02.05.2023 конкурсный управляющий должника объявил о проведении торгов посредством публичного предложения с 03.05.2023 по 08.05.2023 с установлением начальной цены в размере 165 000 000 руб. Общее количество периодов торгов - 5 (пять) этапов торгов от даты начала приема заявок.

В ходе проведения торгов посредством публичного предложения имущество оставлено за залоговым кредитором согласно заявлению ООО "ИСТРА" об оставлении предмета залога собой от 05.05.2023 на третьем этапе по цене 133 650 000 руб.

При этом, стоимость в размере 133 650 000 руб. объективна и соответствует фактической рыночной цене на рынке, что полностью отвечает целям реализации имущества должника посредством публичных торгов и не нарушает права кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Следовательно, единственные доводы заявителя ООО "Диктат" о том, что имущество должника будет реализовано конкурсным управляющим по заниженной цене и о имеющихся нарушениях прав и интересов кредиторов, документально не подтверждены, носят предположительный характер и не соответствуют фактическим вышеуказанным обстоятельствам настоящего дела.

В свою очередь, в соответствии с п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

ООО "Диктат" ранее обращалось в суд в рамках дела с заявлением об урегулировании разногласий по аналогичным доводам.

От всех кредиторов, включая ПАО "Промсвязьбанк" (сумма включенных требований в реестр 88 994 983,38 руб.), возражений на обжалуемое ООО "Диктат" Изменение к Положению не поступало.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2023 суд определил отказать в удовлетворении заявления ООО "Диктат" о разрешении разногласий по порядку и условиям проведения торгов по реализации имущества должника, являющегося предметом залога.

При этом, мероприятия, увеличивающие срок конкурсного производства, ведут к необоснованному затягиванию сроков процедуры банкротства, увеличению расходов, в том числе, на выплату вознаграждения арбитражного управляющего, что не отвечает интересам кредиторов должника, в том числе и залогового кредитора.

Таким образом, заявителем ООО "Диктат" не представлено доказательств в подтверждение того, что принятие мер по обеспечению иска необходимо для предотвращения нарушения прав и имущественных интересов кредиторов, все доводы документально не документально и носят предположительный характер, что не может являться основанием для принятия обеспечительных мер.

Конкретно права и интересы ООО "Диктат" непринятием обеспечительных мер не нарушаются, поскольку на дату подачи заявления о признании торгов недействительными и о принятии обеспечительных мер ООО "Диктат" утратило статус конкурсного кредитора.

При указанных обстоятельствах, убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих принять обеспечительные меры в Заявлении ООО "Диктат" не содержится.

На основании изложенного, исходя из отсутствия оснований для применения обеспечительных мер, учитывая конкретные обстоятельства дела, отсутствие нарушений прав и имущественных интересов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, в целях не затягивания процедуры банкротства, в удовлетворении заявления ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер следует отказать.

С учетом вышеизложенного, обжалуемое определение суда подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2023 по делу N А40-90212/21 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Диктат" о принятии обеспечительных мер в рамках дела А40-90212/21 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Н. Федорова

Судьи

А.С. Маслов Ж.В. Поташова