Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2023 г. N 07АП-6485/23 по делу N А27-9302/2022

город Томск

19 сентября 2023 г.

Дело N А27-9302/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 сентября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Аюшева Д.Н., Чикашовой О.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Филимоновой П.В., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу (07АП-6485/2023) акционерного общества "Стройтрансгаз" на решение от 21 июня 2023 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9302/2022 (судья Г.М. Шикин),

по исковому заявлению акционерного общества "Кемеровская генерация" (650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Кузнецкий пр-кт, д.30, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192) к обществу с ограниченной ответственностью "СДС-Строй" (650066, Кемеровская область, город Кемерово, Притомский пр-кт, д. 7/5, помещ. 101, ОГРН 1064205110089, ИНН 4205109101), Фонду проектов социального и культурного назначения "Национальное культурное наследие" (125284, город Москва, Хорошёвское ш, д. 32а, помещ. VII кабинет 6, ОГРН 1187700009815, ИНН 7706453728), акционерному обществу "Стройтрансгаз" (123112, город Москва, Тестовская ул., д. 10, помещ. I, этаж 10, ОГРН 1025700768950, ИНН 5700000164), акционерному обществу "Стройтрансгаз-Сибирь" (650066, Кемеровская область, город Кемерово, Октябрьский пр-кт, д. 2, неж.пом. 1, этаж 4, ОГРН 1026300968297, ИНН 6315344937) о взыскании 7 239 295 руб. 29 коп. долга по оплате коммунальных услуг за декабрь 2021- январь 2022 года, 619 658 руб. 03 коп. неустойки,

В судебном заседании участвуют:

от акционерного общества "Кемеровская генерация": Трубицына Светлана Сергеевна, по доверенности от 21.07.2021, сроком по 07.12.2023, диплом, паспорт (в режиме веб-конференции);

от акционерного общества "Стройтрансгаз-Сибирь": Комарова Оксана Валерьевна, по доверенности N 01/Д-15 от 19.05.2023, сроком по 19.05.2026, диплом, паспорт (в режиме веб-конференции);

от иных лиц: без участия (извещены).

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - АО "Кемеровская генерация", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "СДС-Строй" (далее - ООО "СДС-Строй", ответчик1) о взыскании:

- 4 329 108 руб. 66 коп. - задолженности по оплате коммунальных услуг;

- 1 803 795 руб. 28 коп. - убытков в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии;

- 199 132 руб. 79 коп. - неустойки.

Определением суда от 15.11.2022 по ходатайству истца к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Фонд проектов социального и культурного назначения "Национальное культурное наследие".

Определением суда от 29.11.2022 по ходатайству истца к участию в деле в качестве соответчиков привлечены Фонд проектов социального и культурного назначения "Национальное культурное наследие" (далее - Фонд, ответчик 2) и акционерное общество "Стройтрансгаз" (далее - АО "Стройтрансгаз", ответчик3).

Определением суда от 02.03.2023 к участию в деле в качестве соответчика привлечено акционерное общество "Стройтрансгаз-Сибирь" (далее - АО "СТГ-Сибирь", ответчик4).

04.05.2023 от истца поступило ходатайство, в порядке статьи 49 АПК РФ, об уменьшении размера исковых требований - просит взыскать с ответчиков:

- с Фонда задолженность за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за период октябрь - декабрь 2021 года в размере 1 018 505 руб. 89 коп., 424 377 руб. 46 коп. убытков, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии и теплоносителя за период октябрь - декабрь 2021 года, 86 529 руб. 16 коп. неустойки за период с октября по декабрь 2021 года, расходы по уплате государственной пошлины;

- солидарно с ООО "СДС-Строй", АО "Стройтрансгаз", АО "СТГ-Сибирь" задолженность за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за период сентябрь - декабрь 2021 года в размере 3 310 602 руб. 42 коп., 1 379 417 руб. 67 коп. убытков, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии и теплоносителя за период сентябрь - декабрь 2021 года, 227 280 руб. 51 коп. неустойки, расходы по уплате государственной пошлины.

Решением от 21 июня 2023 года Арбитражного суда Кемеровской области, в редакции определения от 21 июня 2023 года об исправлении описки, требования истца удовлетворены частично, с Фонда в пользу АО "Кемеровская генерация" взыскано 1 469 720 руб. 17 коп., в т.ч.: 1 018 505 руб. 89 коп. долга за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за период октябрь - декабрь 2021 года, 424 377 руб. 46 коп. убытков, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии и теплоносителя за период октябрь - декабрь 2021 года, 26 836 руб. 82 коп. неустойки, а также 22 240 руб. расходов по уплате государственной пошлины. Солидарно с ООО "СДС-Строй" в пользу АО "Стройтрансгаз", в пользу АО "Кемеровская генерация" взыскано 4 752 060 руб. 26 коп., в т.ч.: 3 310 602 руб. 42 коп. долга за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за период сентябрь - декабрь 2021 года, 1 379 417 руб. 67 коп. убытков, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии и теплоносителя за период сентябрь - декабрь 2021 года, 62 040 руб. 17 коп. неустойки, а также 40 760 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части иска отказано. В отношении АО "Стройтрансгаз-Сибирь" в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, АО "Стройтрансгаз" обратилось с апелляционной жалобой, в которой указал, что судом первой инстанции не дана оценка доводам АО "Стройтрансгаз" о том, что расходы по содержанию стройплощадки, в том числе расходы по оплате необходимой теплоэнергии несет АО "Стройтрансгаз-Сибиръ" за счет цены договора N 99920190000000000006/76509-КЕ-СМР от 18.09.2019, суд первой инстанции неверно определил периоды потребления ресурса. Обязательства АО "СТГ-Сибиръ" по Договору 2 считаются исполненными только после подписания указанных Актов. В период до момента подписания Актов, затраты на оплату тепловой энергии должен нести Субподрядчик - АО "СТГ-Сибирь" согласно условиям договора, а после указанных дат застройщик - ФИСКИ "Национальное культурное наследие" (что подтверждается условиями мирового соглашения по делу N А27-12400/2022). Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования о взыскании задолженности в солидарном порядке с ООО "СДС-Строй" и АО "Стройтрансгаз", неверно определил периоды потребления ресурса, которые включают в расчет стоимости период после подписания актов приемки законченного строительством объекта. Суд первой инстанции ошибочно посчитал доказанным факт бездоговорного потребления тепловой энергии. Материалами дела не подтверждается факт надлежащего оформления акта выявления бездоговорного потребления. Податель жалобы просит отменить решение и отказать истцу в удовлетворении исковых требований.

Истец и АО "СТГ-Сибирь" представили в соответствии со статьей 262 АПК РФ отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении; представитель истца - возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика по основаниям, указанным в отзыве.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены или изменения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АО "Кемеровская генерация" является теплоснабжающей организацией на территории города Кемерово, для него утверждены соответствующие тарифы постановлениями Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 20.12.2018 N 636, N 638.

Администрацией г. Кемерово были выданы разрешения на строительство от 24.04.2020 N 42-305-10-2020, N 42-305-11-2020, N 42-305-12-2020, N 42-305-13-2020 (т. 1, л.д. 95) нижеследующих объектов капитального строительства, расположенных по адресам: г. Кемерово, ул. Ворошилова, 22а, бульв. Строителей, 37, бульв. Строителей, 45, ул. Ворошилова, 22б:

1) Интернат для обучающихся средней специальной музыкальной школы (75 человек), площадью 3098 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201013:7263;

2) Учебный корпус Хореографической академии (150 учащихся) с учебным театром, площадью 8150,1 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201013:7266;

3) Интернат для учащихся (150 мест), площадью 4842 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201013:7265;

4) Общеобразовательная школа (300 учащихся), площадью 9797 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201013:7267;

5) Учебный корпус Средней специальной музыкальной школы (150 учащихся) с концертным залом, площадью 7680,7 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201013:7269.

Между Фондом (Заказчик) и АО "Стройтрансгаз" (Подрядчик) заключён договор на выполнение проектных и изыскательских работ, строительство объекта капитального строительства от 17.09.2019 N 99920190000000000006/6-ПИР/СМР-КЕ-2019.

Согласно условиям указанного Договора Подрядчик обязуется выполнить все предусмотренные проектной документацией строительно-монтажные работы объектов капитального строительства, входящих в состав музейного и театрально-образовательного комплексов в г. Кемерово.

Условиями пункта 4.1. Договора предусмотрено, что договорная цена включает в себя сумму вознаграждения Подрядчика и стоимость всех затрат Подрядчика необходимых для выполнения работ, указанных в пункте 1.1. Договора, в том числе:

- затраты на временное электро-, водо-, газо-, холодно-, теплоснабжение строительной площадки (включая затраты, связанные с использованием дизельных электростанций, водоснабжение, канализацию, и другие коммунальные услуги) во время проведения строительно-монтажных работ (в том числе пуско-наладочных работ), индивидуальных и комплексных испытаний;

- стоимость понесенных Подрядчиком затрат при использовании строительной площадки (коммунальные платежи, пожарная безопасность, обслуживание и др.), а также другие затраты, в том числе сезонного характера (зимнее удорожание (снегоборьба) и так далее), необходимые для функционирования строительной площадки, Объектов и оборудования до подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством по каждому Объекту (по форме согласно Приложению N 10 к Договору).

Кроме того, согласно пункту 1.2. Договора обязательства Подрядчика по строительству Объекта в соответствии с Договором считаются исполненными после подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством Объекта (по форме согласно Приложению N 10 к Договору) в отношении каждого Объекта.

Акты приемки законченного строительством объекта были подписаны сторонами (т. 1, л.д. 148 - 174):

- объект "Интернат для обучающихся средней специальной музыкальной школы (75 человек)" - 26.10.2021;

- объект "Учебный корпус хореографической академии (150 учащихся) с учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Интернат для учащихся (150 мест) и учебным театром" - 15.11.2021; - объект "Общеобразовательная школа (300 учащихся)" - 26.11.2021;

- объект "Учебный корпус Средней специальной музыкальной школы (150 учащихся) с концертным залом" - 15.12.2021.

Таким образом, обязательства АО "Стройтрансгаз" по Договору считаются исполненными только после подписания указанных Актов. В период до момента подписания Актов, затраты на оплату тепловой энергии должен нести Подрядчик Фонда - АО "Стройтрансгаз" согласно договорным условиям.

В свою очередь, 18.09.2019 между АО "Стройтрансгаз" (Подрядчик) и АО "СТГСибирь" (Субподрядчик) был заключён договор N 99920190000000000006/76509-КЕ-СМР на выполнение проектных и изыскательских работ, строительство объекта капитального строительства.

Согласно условиям указанного Договора Субподрядчик обязуется выполнить все предусмотренные проектной документацией строительно-монтажные работы объектов капитального строительства, входящих в состав музейного и театрально-образовательного комплексов в г. Кемерово.

Условиями пункта 4.1. Договора предусмотрено, что в договорную цену включены сумма вознаграждения Субподрядчика и стоимость всех затрат Субподрядчика, необходимых для выполнения работ, указанных в пункте 1.1. Договора, в том числе:

- затраты на временное электро-, водо-, газо-, холодно-, теплоснабжение строительной площадки (включая затраты, связанные с использованием дизельных электростанций, водоснабжение, канализацию, и другие коммунальные услуги) во время проведения строительно-монтажных работ (в том числе пуско-наладочных работ), индивидуальных и комплексных испытаний;

- стоимость понесенных Подрядчиком затрат при использовании строительной площадки (коммунальные платежи, пожарная безопасность, обслуживание и др.), а также другие затраты, в том числе сезонного характера (зимнее удорожание (снегоборьба) и так далее), необходимые для функционирования строительной площадки, Объектов и оборудования до подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством по каждому Объекту (по форме согласно Приложению N 10 к Договору).

Согласно пункту 1.2. Договора обязательства Субподрядчика по строительству Объекта в соответствии с Договором считаются исполненными после подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством объекта (по форме согласно Приложению N 10 к Договору) в отношении каждого объекта.

Акты приемки законченного строительством объекта были подписаны сторонами (т. 1, л.д. 239 - 242):

- объект "Интернат для обучающихся средней специальной музыкальной школы (75 человек)" - 25.10.2021;

- объект "Учебный корпус хореографической академии (150 учащихся) с учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Интернат для учащихся (150 мест) и учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Общеобразовательная школа (300 учащихся)" - 25.11.2021;

- объект "Учебный корпус Средней специальной музыкальной школы (150 учащихся) с концертным залом" - 14.12.2021.

Таким образом, обязательства АО "СТГ-Сибирь" по Договору считаются исполненными только после подписания указанных Актов. В период до момента подписания Актов, затраты на оплату тепловой энергии должен нести Субподрядчик - АО "СТГ-Сибирь" согласно условиям договора.

В 2020 году между АО "СТГ-Сибирь" (Подрядчик) и ООО "СДС-Строй" (Субподрядчик) заключены договоры субподряда на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 20.02.2020 N N..384КЕ,..385КЕ, 386КЕ, 387КЕ, 388КЕ, от 21.02.2020 NN 404КЕ, 406 КЕ, от 15.04.2020 NN 1168КЕ, 1184КЕ, 1185КЕ, N 99920190000000000006/1186КЕ (т. 1, л.д. 210 - 236) (далее - договоры). Все указанные договоры заключены в единой редакции, с разным предметом по объекту строительства.

По условиям договоров Субподрядчик обязуется выполнить комплекс строительно-монтажных работ, предусмотренных договором, а Подрядчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Субподрядчик обязан нести за свой счет расходы по содержанию Строительной площадки, включая: установку и обслуживание контейнеров для сбора и временного накопления отходов; очистку Строительной площадки и прилегающей непосредственно к ней территории от отходов; удаление/вывоз отходов с территории Строительной площадки и прилегающей непосредственно к ней территории; мойку транспортных средств, выезжающих со Строительной площадки, согласно требований проектных решений; выполнение иных работ, требуемой нормативно-законодательной и проектной документацией на объекты строительства в период ведения работ и до даты оформления Акта окончательной сдачи-приемки выполненных Работ по Договору включительно (пункт 5.3.16. договоров).

Согласно пункту 10.7. договоров приемка результатов выполненных Субподрядчиком работ осуществляется по Акту окончательной сдачи-приемки выполненных работ (по форме согласно Приложению N 7 к договорам).

После завершения всех обусловленных Договором работ в полном объеме Субподрядчик письменно извещает Подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ и предоставляет Подрядчику Акт окончательной сдачи-приемки выполненных работ (по форме согласно Приложению N 7 к Договору) в 2-х экземплярах с предоставлением полного комплект исполнительной документации на выполненные работы в 4 экземплярах на бумажном носителе и 1 экземпляр сканированная копия на электронном носителе (пункт 10.8. договоров).

Акты окончательной сдачи-приемки выполненных работ по договорам с ООО "СДС-Строй" не подписаны. Согласно ответу ООО "СДС-Строй" от 07.02.2023 N 340- 77/0883 (т. 1, л.д. 238) письмо АО "СТГ-Сибирь" от 31.01.2023 (т. 1, л.д. 237) ООО "СДС-Строй" не может подписать направленные в его адрес документы по причине отсутствия заключенного дополнительного соглашения о компенсации непредвиденных расходов, затрат на содержание объектов строительства, понесенных ООО "СДС-Строй" после ввода в эксплуатацию, а также компенсации удорожания строительных ресурсов, в том числе материалов и оборудования, за период выполнения строительно-монтажных работ.

Согласно актам от 20.09.2021, от 21.09.2021 (т. 1, л.д. 24 - 28), составленным с участием представителей ответчика1 и ответчика2, истец провел обследование систем теплопотребления, приборов учета тепловой энергии и теплоносителя вышеуказанных объектов, в результате которого установлено, что пломбы установлены на основании пункта 7 акта о подключении (заявка КТСК от 17.09.2021), система теплоснабжения объекта 2-ух трубная, отопление подключено по независимой схеме, горячее водоснабжение подключено по закрытой схеме, убедиться в работоспособности теплосчетчика не представляется возможным виду отсутствия теплопотребления с даты монтажа УУТЭ.

В отсутствие письменного договора и надлежащего технологического присоединения объекты капитального строительства, расположенные по адресам: г. Кемерово, ул. Ворошилова, 22а, бульв. Строителей, 37, бульв. Строителей, 45, ул. Ворошилова, 22б, в сентябре - декабре 2021 года потребили тепловую энергию в количестве 2 394,4741 Гкал, на сумму 4 329 108 руб. 66 коп., что подтверждается счетами-фактурами от 31.12 2021, от 30.04.2022 и корректировочным счетом-фактурой от 30.04.2022 (т. 1, л.д. 12 - 16).

Объем определен по приборам учета, цена определена согласно тарифу, установленному постановлением Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 20.12.2018 N 636. Ответчики против объема и цены поставленной тепловой энергии возражений не представили.

В связи с неоплатой тепловой энергии в течение 15 дней с момента получения корректировочной счет-фактуры истец предъявил требования об оплате убытков в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, что предусмотрено пунктом 10 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Удовлетворяя частично исковые требования, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Пунктом 2 статьи 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что потребители, подключенные (технологически присоединенные) к системе теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора теплоснабжения, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.

Общие положения о подключении объектов к тепловым сетям содержатся в ст. 14 Закона о теплоснабжении.

В соответствии с ч. 1 ст. 14 Закона о теплоснабжении подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона о теплоснабжении указанное в части 1 настоящей статьи подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение (технологическое присоединение), который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения лицам и которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению (технологическому присоединению) и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации

В пункте 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении определено бездоговорное потребление тепловой энергии как потребление без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

Так, судом установлено и ответчиками не опровергнуто, что Акты приемки законченного строительством объекта по договору на выполнение проектных и изыскательских работ, строительство объекта капитального строительства от 17.09.2019 N 99920190000000000006/6-ПИР/СМР-КЕ-2019 были подписаны между Фондом (Заказчик) и АО "Стройтрансгаз" (Подрядчик) (т. 1, л.д. 148 - 174):

- объект "Интернат для обучающихся средней специальной музыкальной школы (75 человек)" - 26.10.2021;

- объект "Учебный корпус хореографической академии (150 учащихся) с учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Интернат для учащихся (150 мест) и учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Общеобразовательная школа (300 учащихся)" - 26.11.2021;

- объект "Учебный корпус Средней специальной музыкальной школы (150 учащихся) с концертным залом" - 15.12.2021.

Как верно отметил суд первой инстанции, обязательства АО "Стройтрансгаз" по Договору считаются исполненными только после подписания указанных Актов. В период до момента подписания Актов, затраты на оплату тепловой энергии должен нести Подрядчик Фонда - АО "Стройтрансгаз" согласно договорным условиям.

В силу пунктов 7 - 10 статьи 22 Закона "О теплоснабжении" теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления; при выявлении факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления в установленных порядке и форме.

В соответствии с частью 8 статьи 22 Закона о теплоснабжении теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года (часть 9 статьи 22 Закона о теплоснабжении).

Пунктом 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей или ценами, не подлежащими регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом, с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

С учетом того, что с момента подписания Актов объекты, являющиеся предметом договора, считаются созданными, на заказчика переходит риск обеспечения сохранности объекта и несения расходов по его содержанию.

Фонд несет затраты на оплату тепловой энергии за последующие периоды. Так, определением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.11.2022 по делу N А27-12400/2022 утверждено мировое соглашение, заключенное 31.10.2022 между АО "Кемеровская генерация" и Фондом, определяющее порядок оплаты задолженности за потребленную тепловую энергию и теплоноситель, убытков в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, неустойки за просрочку оплаты тепловой энергии и теплоносителя, госпошлины.

Суд установил, что Акты приемки законченного строительством объекта по договору на выполнение проектных и изыскательских работ, строительство объекта капитального строительства от 18.09.2019 N 99920190000000000006/76509-КЕ-СМР были подписаны между АО "Стройтрансгаз" (Подрядчик) и АО "СТГ-Сибирь" (Субподрядчик) (т. 1, л.д. 239 - 242):

- объект "Интернат для обучающихся средней специальной музыкальной школы (75 человек)" - 25.10.2021;

- объект "Учебный корпус хореографической академии (150 учащихся) с учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Интернат для учащихся (150 мест) и учебным театром" - 15.11.2021;

- объект "Общеобразовательная школа (300 учащихся)" - 25.11.2021;

- объект "Учебный корпус Средней специальной музыкальной школы (150 учащихся) с концертным залом" - 14.12.2021.

С учетом изложенного суд пришел к обоснованному выводу, что обязательства АО "СТГ-Сибирь" по Договору считаются исполненными только после подписания указанных Актов. В период до момента подписания Актов, затраты на оплату тепловой энергии должен нести Субподрядчик - АО "СТГ-Сибирь" согласно условиям договора.

Как верно отметил суд первой инстанции, исходя из приведенных выше условий заключенного сторонами договора, обязанность субподрядчика по организации теплоснабжения объектов прекратилась с момента подписания Актов приемки законченного строительством объекта. Таким образом, с момента подписания Актов объекты, являющиеся предметом договора, считаются созданными. Поскольку указанные объекты капитального строительства на этот момент переданы во владение подрядчику, на него переходит риск обеспечения сохранности объекта и несения расходов по его содержанию.

Акты окончательной сдачи-приемки выполненных работ между АО "СТГ-Сибирь" (Подрядчик) и ООО "СДС-Строй" (Субподрядчик) по договорам субподряда на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 20.02.2020 N N..384КЕ,..385КЕ, 386КЕ, 387КЕ, 388КЕ, от 21.02.2020 NN 404КЕ, 406 КЕ, от 15.04.2020 NN 1168КЕ, 1184КЕ, 1185КЕ, 1186КЕ с ООО "СДС-Строй" не подписаны.

Поставка тепловой энергии в спорные объекты и наличие задолженности подтверждается материалами дела, а именно актами о самовольном подключении к системе теплоснабжения от 02.12.2021, показаниями приборов учета со спорных объектов.

Ответчиками не заявлено никаких возражений относительно предъявленных истцом объемов потребленного ресурса.

Суд апелляционной инстанции, основываясь на положениях статей 210 и 539 ГК РФ, считает, что в данном случае лицом, обязанным погасить задолженность перед истцом, вопреки позиции апеллянта, являются Фонд, ООО "СДС-Строй", АО "Стройтрансгаз", потребление которыми тепловой энергии в спорный период не отрицается и не опровергнуто апеллянтом.

Кроме того, отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

Более того, правовой режим бездоговорного потребления тепловой энергии предусмотрен именно для случаев фактического потребления ресурса при несанкционированном подключении потребителя к тепловым сетям и при отсутствии у потребителя заключенного с теплоснабжающей организацией договора (пункт 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Бездоговорное потребление тепловой энергии и теплоносителя является фактическим основанием для возникновения кондикционного обязательства, заключающегося в неосновательном приобретении потребителем блага посредством самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам теплосетевого хозяйства и (или) в отсутствие соответствующего юридического основания - договора теплоснабжения или купли-продажи.

Размер заявленных на основании статьи 22 Закона о теплоснабжении убытков (повышенной платы за потребленную при отсутствии технологического присоединения к сетям истца) тепловую энергию определен истцом как 50 % от фактического объема потребления ответчиком тепловой энергии за соответствующий спорный период, определенный в свою очередь по показаниям приборов учета, установленных на объектах и зафиксировавших объем потребления тепловой энергии, поставленная в сентябре - декабре 2021 года не была оплачена в пятнадцатидневный срок, установленный пунктом 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении, в связи с чем требование истца об оплате убытков: с Фонда - в размере 424 377 руб. 46 коп., с ООО "СДС-Строй", АО "Стройтрансгаз", АО "СТГСибирь" солидарно - в размере 3 310 602 руб. 42 коп. признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Учитывая, что факт потребления тепловой энергии подтвержден материалами дела и ответчиками не опровергнут, доказательств оплаты стоимости потребленной энергии ответчиками не представлено, представленный расчет стоимости потребленной энергии надлежащими доказательствами не опровергнут, требование истца о взыскании задолженности правомерно удовлетворено судом.

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании с ответчиков пени за период просрочки с 12.05.2022 по 28.12.2022 (сентябрь - ноябрь 2021 года), с 11.01.2022 по 28.12.2022 (декабрь 2021 года), рассчитанной на основании части 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении: с Фонда в размере 86 529 руб. 16 коп.; солидарно с ООО "СДС-Строй", АО "Стройтрансгаз", АО "СТГ-Сибирь" - в размере 227 280 руб. 51 коп. неустойки.

Проверив расчет неустойки, суд признал его неверным.

Согласно статье 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 данного Федерального закона.

Согласно абзацу 10 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

На основании пункта 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ), неустойка (статья 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (статья 75 Налогового кодекса Российской Федерации), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

С учетом норм, устанавливающих мораторий на начисление финансовых санкций, суд произвел начисление неустойки, сумма которой составила: Фонд за период с 02.10.2022 по 28.12.2022 - 9 154 руб. 80 коп., за период с 11.01.2022 по 28.12.2022 - 17 682 руб. 02 коп.; Строители за период с 02.10.2022 по 28.12.2022 - 57 468 руб., за период с 11.01.2022 по 28.12.2022 - 4 572 руб. 17 коп.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были бы предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем признаются несостоятельными.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 21 июня 2023 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9302/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Стройтрансгаз" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

Д.Н. Аюшев О.Н. Чикашова