Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2023 г. N 09АП-24686/23 по делу N А40-1442/2023

г. Москва

19 сентября 2023 г.

Дело N А40-1442/23

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 сентября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.И. Проценко,

рассмотрев по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции дело N А40-1442/23, по исковому заявлению ИП Давыдова Кирилла Валерьевича к ООО "Деливери Клаб" о взыскании задолженности по договору,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ИП Давыдов Кирилл Валерьевич обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Деливери Клаб" о взыскании задолженности по договору N МСК 210336-22 от 09.05.2022, N МСК 210336-22 от 09.05.2022, неустойки (пени), расходов по уплате государственной пошлины.

Дело рассмотрено судом в порядке главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением от 17.03.2023 Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований отказано.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2023 суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дел в суде первой инстанции.

Рассмотрев дело по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дел в суде первой инстанции, суд приходит к следующим выводам

Как следует из материалов дела, между ООО "Деливери Клаб" с одной стороны, и ИП Давыдовым Кириллом Валерьевичем, с другой стороны, заключены следующие договоры: N МО-11-20 от 27.02.2020, договор-оферта N МСК 210336-22 от 09.05.2020; договор-оферта N МСК 210336-22 ДДК от 09.05.2020.

Настоящие договоры заключены истцом путем присоединения к условиям оферты ответчика, в порядке статьи 428 Гражданского кодекса РФ.

Условия оферты опубликованы на официальном сайте ООО "Деливери Клаб": https://www.deliveryclub.ru/onboarding/publicOffer.

Согласно пункту 2.1. условий оферты ответчик обязался оказать истцу за вознаграждение комплекс услуг по размещению информации о товарах и услугах истца на сервисе и предоставлению технической возможности потенциальным покупателям оформить заказ таких товаров, а также доставку таких товаров заказчиком, силами привлеченных Деливери Клаб третьих лиц либо путем самовывоза товаров покупателем (taito away), если применимо.

Стороны договора в пункте 3.4 договора определили, что во исполнение договора, а также с целью увеличения клиентской аудитории сторон и количества заказов, истец вправе присоединиться к программе лояльности по адресу: https://www.delivery-club.ru/media/content/offer/Loyaltv_program_offer.pdf.

Программа лояльности вступает в силу с даты акцепта истцом ее условий.

В силу пункта 3.1 программы лояльности настоящая программа является неотъемлемой частью договора.

Истец подключен к программе лояльности, и на него распространяются ее условия.

Согласно пункту 2.1 программы лояльности совместные акции проводятся заказчиком путем размещения на сервисе условий совместных акций и промокодов для покупателей.

Промокоды позволяют покупателю получить скидку на товары заказчика.

В соответствии с пунктом 2.7 программы лояльности по результатам календарного месяца при расчете вознаграждения Деливери Клаб, заказчику предоставляется скидка, размер которой определяется как сумма скидок, предоставленных заказчиком при проведении совместных акций.

Если сумма скидок превышает размер вознаграждения Деливери Клаб, Деливери Клаб выплачивает заказчику премию, а вознаграждение Деливери Клаб принимается равным 1 (одному) рублю.

Размер Премии определяется в рублях и равен размеру превышения суммы скидок, предоставленных заказчиком покупателям, над вознаграждением Деливери Клаб по результатам календарного месяца.

При этом взаиморасчеты между Деливери Клаб и заказчиком не изменяются и осуществляются в соответствии с условиями договора.

В рамках исполнения принятых сторонам на себя договорных обязательств, ответчиком направлялись в адрес истца путем электронного документооборота первичные документы бухгалтерского учета (универсально-передаточные документы), содержащие сведения о полученных заказах, комиссии за услуги ответчика, и т.д.

Согласно пунктам 4.5., 4.6 договора итоговая стоимость услуг Деливери Клаб указывается в акте об оказании услуг.

Ежемесячно и/или в последний день оказания услуг по договору, Деливери Клаб формирует счет-фактуру, односторонний акт об оказанных услугах, а также односторонний отчет в соответствии с объемом фактически оказанных в отчетном периоде Услуг (также отчетный период), при этом заказчику предоставляется еженедельно информационный промежуточный отчет для контроля за ходом оказания услуг, в срок, предусмотренный п. 4.4.

Согласно представленным Деливери Клаб актам об оказанных услуг, отчетам об оказанных услугах и платежным поручениям, за период май-август, октябрь-ноябрь 2022 года у ООО "Деливери Клаб" перед заказчиком образовалось задолженность по выплате компенсации скидки по онлайн заказам в сумме 240 357 руб.

Суммы компенсаций, подлежащих выплате истцу, также отражены в отчетах ответчика за спорный период, и не опровергнуты сторонами договоров, таким образом, у ответчика образовалась задолженность, которая подлежит уплате истцу на основании пункта 2.7 программы лояльности.

На указанную задолженность истцом также начислена неустойка в размере 186 529 руб.

В силу статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться в соответствии с условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с п. 1 и 23 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (пункт 1 статьи 307 ГК РФ).

При этом следует иметь в виду, что исчерпывающий перечень действий, совершение которых либо воздержание от совершения которых может быть предметом обязательства, статьей 307 ГК РФ не установлен.

По смыслу пункта 1 статьи 314 ГК РФ, статьи 327.1 ГК РФ срок исполнения обязательства может исчисляться в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной, совершения ею определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором.

Если действия кредитора, совершением которых обусловлено исполнение обязательства должником, не будут выполнены в установленный законом, иными правовыми актами или договором срок, а при отсутствии такого срока - в разумный срок, кредитор считается просрочившим (статьи 328 или 406 ГК РФ).

Как установлено судом, настоящие договоры заключены истцом путем присоединения к условиям оферты ответчика, в порядке статьи 428 Гражданского кодекса РФ. Условия оферты опубликованы на официальном сайте ООО "Деливери Клаб": https://www.deliveryclub.ru/media/content/offer/PublicOffer.pdf.

Согласно пункту 2.1. условий оферты Ответчик обязался оказать Истцу за вознаграждение комплекс услуг по размещению информации о товарах и услугах Истца на Сервисе и предоставлению технической возможности потенциальным покупателям оформить заказ таких Товаров, а также доставку таких Товаров Заказчиком, силами привлеченных Деливери Клаб третьих лиц либо путем самовывоза Товаров Покупателем (take away), если применимо. Стороны договора в пункте 3.4 договора определили, что во исполнение Договора, а также с целью увеличения клиентской аудитории Сторон и количества Заказов, Истец вправе присоединиться к программе лояльности, размещенной по адресу:https://www.deliveryclub.ru/media/content/offer/Loyaltyprogramoffer.pdf (далее по тексту - "Программа лояльности").

Программа лояльности вступает в силу с даты акцепта Истцом ее условий. В силу пункта 3.1 программы лояльности настоящая программа является неотъемлемой частью Договора.

Истец подключен к программе лояльности, и на него распространяются ее условия. Согласно пункту 2.1 программы лояльности совместные Акции проводятся Заказчиком путем размещения на Сервисе условий Совместных Акций и Промокодов для Покупателей. Промокоды позволяют Покупателю получить скидку на Товары Заказчика.

В соответствии с пунктом 2.7 программы лояльности по результатам календарного месяца при расчете Вознаграждения Деливери Клаб, Заказчику предоставляется Скидка, размер которой определяется как сумма скидок, предоставленных Заказчиком при проведении Совместных Акций. Если сумма скидок превышает размер Вознаграждения Деливери Клаб, Деливери Клаб выплачивает Заказчику Премию, а Вознаграждение Деливери Клаб принимается равным 1 (одному) рублю.

Размер Премии определяется в рублях и равен размеру превышения суммы скидок, предоставленных Заказчиком Покупателям, над Вознаграждением Деливери Клаб по результатам календарного месяца. При этом взаиморасчеты между Деливери Клаб и Заказчиком не изменяются и осуществляются в соответствии с условиями Договора.

При этом, как указано в абзаце 3 пункта 2.7. Программы лояльности взаиморасчеты между Деливери Клаб и Заказчиком не изменяются и осуществляются в соответствии с условиями Договора.

То есть, маркетинговые акции, которые проводятся в рамках Программы лояльности, не влияют на сумму денежных средств, перечисляемых Ответчиком Истцу в рамках Договоров.

Таким образом, столбец "Размер компенсации по Акту", указанный в таблице Искового заявления фиксирует общую сумму скидок, представленных по Программе лояльности за отчетный период, которую Ответчик уже удержал из своего Вознаграждения по Договору при еженедельных взаиморасчетах с Истцом на основании абз. 2 п. 2.7. Программы лояльности. На основании вышеизложенного, сумма, указанная в данном столбце, не подлежит перечислению Истцу.

Так, помимо Программы лояльности, во исполнение Договоров Истец 09.06.2020 года на основании 428 ГК РФ заключил с Ответчиком Дополнительное соглашение (о проведении Акции SALE), размещенной по адресу: https://yastatic.net/s3/docbinary/src/support/eda-vendor/ru/agreement.pdf (далее по тексту - "Дополнительное соглашение").

В соответствии с п.1 Дополнительного соглашения Истец и Ответчик проводят совместное маркетинговое мероприятие - Акция "Скидка по промокодам SALE за каждый заказ стоимостью не менее 1 рубля" на Площадках Деливери Клаб. Механика Акции: Каждому покупателю, который при оформлении заказа указал любой из промокодов, указанных ниже, и оплатил такой заказ с помощью онлайн оплаты, автоматически предоставляется указанная скидка от стоимости заказа (заказ с применением такого промокода может быть оформлен Покупателем только один раз в день).

Промокоды указываются на баннере, размещаемом на Площадках Деливери Клаб, либо доводится до сведения Покупателей иным образом. Согласно п.2 Дополнительного соглашения размер скидки зависит от вида промокода и предоставляется в следующем порядке:

- промокод SALE20 дает возможность применения скидки для покупателя в размере 20% от стоимости заказа, которая распределяется между Сторонами в пропорции - 15% за счет Заказчика и 5% за счет Деливери Клаб;

- промокод SALE25 дает возможность применения скидки для покупателя в размере 25% от стоимости заказа, которая распределяется между Сторонами в пропорции - 15% за счет Заказчика и 10% за счет Деливери Клаб;

- промокод SALE30 дает возможность применения скидки для покупателя в размере 30% от стоимости заказа, которая распределяется между Сторонами в пропорции - 15% за счет Заказчика и 15% за счет Деливери Клаб.

То есть, суть Дополнительного соглашения заключается в том, что скидка, предоставляемая пользователю сервиса Delivery Club по вышеуказанным промокодам, финансируется как со стороны истца, так и со стороны ответчика. При этом Деливери Клаб удерживает сумму Вознаграждения, рассчитанную от общей стоимости заказов после применения скидки, в соответствии с Договором.

Перечисление суммы стоимости заказов, полученной Деливери Клаб от Покупателей, осуществляется в порядке, предусмотренном Договором. При этом Деливери Клаб возмещает Заказчику часть скидки в соответствии с п.2 Соглашения за каждый такой заказ, оформленный до 01.01.2021, не позднее 20.01.2021.

С 01.01.2021 и вступления в силу Программы лояльности Деливери Клаб при расчете своего вознаграждения предоставляет Заказчику скидку, равную части скидки в соответствии с п. 2 Соглашения, и уменьшает сумму вознаграждения на такую скидку.

Если сумма скидок превышает размер вознаграждения Деливери Клаб, Деливери Клаб выплачивает Заказчику Премию, а вознаграждение Деливери Клаб принимается равным 1 (одному) рублю. Размер Премии определяется в рублях и равен размеру превышения суммы скидок, предоставленных Заказчиком Покупателям, над Вознаграждением Деливери Клаб по результатам календарного месяца (п.3 Дополнительного соглашения).

Таким образом, столбец "Фактически выплаченная Деливери Клаб компенсация", указанный в таблице Искового заявления, содержит в себе реквизиты платежных поручений и сумм, перечисленных Истцу на основании Дополнительного соглашения. В подтверждении данного довода Ответчик обращает внимание суда строку на назначение платежей, указанные в платежных поручениях, которые свидетельствуют о перечислении денежных средств в рамках Дополнительного соглашения.

Delivery Club Деливери Клаб (Delivery Club) является единой информационной системой заказов, которая предлагает пользователям широкие возможности для быстрого и простого поиска и заказа готовой еды, реализуемой партнерами (Истцом) Деливери Клаб, в одном месте посредством сервиса Delivery Club (https://www.delivery-club.ru/ ) ("Сервис").

Деливери Клаб сотрудничает со своими партнерами (Истцом), подключенными к сервису Delivery Club, на основании заключаемых с ними договоров. Деливери Клаб не осуществляет продажу продукции партнеров (Истца) и не выполняет заказы за них.

Фактически Деливери Клаб является площадкой, выполняющей посреднические (технические) услуги, предоставляя возможность размещать информацию о ресторанах в карточках партнеров (Истца) (наименование, товарный знак, логотип, фирменное обозначение, адрес, время работы), а также информацию о продукции партнеров (Истца), оказываемых ими услугах, и иную связанную с этим информацию (ассортимент, цены, фотографии, условия доставки) (далее по тексту - "материалы").

Сотрудничество с партнерами ведется в рамках двух типов договоров:

Заключение договоров агрегации (передача заказа, произведенного пользователем сервиса на сайте Деливери Клаб, непосредственно партнеру, который либо принимает данный заказ, либо отклоняет его; в случае принятия заказа к исполнению самостоятельно осуществляет доставку заказа в адрес пользователя). (договор-оферта N МСК 210336-22 от 09.05.2020 г. (далее по тексту "Договор")

Заключение смешанного договора агрегации и доставки (передача заказа, произведенного пользователем сервиса на сайте Деливери Клаб, непосредственно партнеру, который принимает решение по его исполнению, и при принятии последним заказа к исполнению, Деливери Клаб осуществляет доставку заказа в адрес пользователя). договор-оферта N МСК 210336-22 ДДК от 09.05.2020 г. (далее по тексту - "ДДК")

Также, во исполнение указанных договоров были заключены:

- Программа лояльности, размещенной по адресу: https://www.deliveryclub.ru/media/content/offer/Loyaltyprogramoffer.pdf (далее по тексту - "Программа лояльности");

- Дополнительное соглашение (о проведении Акции SALE), размещенной по адресу: https://yastatic.net/s3/doc-binary/src/support/eda-vendor/ru/agreement.pdf (далее по тексту - "Дополнительное соглашение").

Расчеты между Деливери Клаб, пользователем и партнером (Истцом) При заказе на сервисе Delivery Club готовой еды, реализуемой партнером Деливери Клаб, пользователь осуществляет перевод денежных средств Деливери Клаб как агенту партнера (Истца).

Общая сумма заказов, оплаченных покупателем посредством платежной системы на сайте Деливери Клаб (онлайн оплата), за каждый отчетный период (календарная неделя) перечисляется от Деливери Клаб на расчетный счет Заказчика (истца).

Вознаграждение Деливери Клаб за услуги по Договору представляет собой определенный процент от стоимости произведенных посредством его сайта заказов.

Оплата вознаграждения Деливери Клаб за заказы, оплаченные покупателем посредством платежной системы на сайте Деливери Клаб (онлайн оплата), производится путем удержания суммы вознаграждения из оплаченной покупателями стоимости заказа.

Помимо удержания вознаграждения, Деливери Клаб вправе производить удержание иных сумм, в том числе за согласованные маркетинговые мероприятия.

Как усматривается из отчетов, а также из расшифровок, ранее направленных по договору, задолженность на стороне ответчика отсутствует.

В целях подтверждения корректности сумм, подлежащих удержанию с Истца на основании Договора и ДДК, а также отсутствия задолженности по Программе лояльности и Дополнительному соглашению ответчиком представлены: Расшифровка отчета за май по Договору; Расшифровка отчета за май по ДДК

В целях подтверждения корректности сумм, подлежащих удержанию с Истца на основании Договора и ДДК, а также отсутствия задолженности по Программе лояльности и Дополнительному соглашению ответчик представлены подробные отчеты за май со ссылками на заказы и примененные к ним акции (промокоды): Общий отчет за май по Договору; Общий отчет за май по ДДК.

В целях подтверждения корректности сумм, подлежащих удержанию с Истца на основании Договора и ДДК, а также отсутствия задолженности по Дополнительному соглашению ответчик представлены подробные отчеты из операционной системы 1С за май со ссылками на заказы и примененные к ним акции (промокоды SALE): Отчет по Sale за май по Договору; Отчет по Sale за май по ДДК; Анализ отчетов за период Июнь по Договору и ДДК.

Кроме того, в целях подтверждения корректности сумм, подлежащих удержанию с Истца на основании Договора и ДДК, а также отсутствия задолженности по Программе лояльности и Дополнительному соглашению ответчиком представлены расшифровки отчетов за июнь-июль-август, а также октябрь ноябрь.

В целях подтверждения корректности сумм, подлежащих удержанию с Истца на основании Договора и ДДК, а также отсутствия задолженности по Дополнительному соглашению ответчиком представлены подробные отчеты из операционной системы 1С за июнь-июль-август, а также октябрь-ноябрь со ссылками на заказы и примененные к ним акции (промокоды SALE).

Таким образом, из анализа представленных документов. Судом установлено отсутствие задолженности на стороне ответчика.

В виду отсутствия основания для удовлетворения первоначальных исковых требований акцессорное требование о взыскании неустойки также удовлетоврению не подлежит.

При оценке представленных в деле доказательств, суд руководствуется также положениями ч. 3.1 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которым, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований и возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Согласно ч.ч. 1, 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств.

В силу ст. 67 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В силу ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истец в нарушение норм ст. 65 АПК РФ не представил достаточных доказательств для взыскания спорной суммы.

Таким образом, решение суда подлежит отмене по безусловным основниям, а в удовлетворении исковых требований суд отказывает.

Руководствуясь ст. 110 ч. 6.1. ст. 268, ч. 2 ст. 269, ч. 4 ст. 270, ст. 271 АПК РФ Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2023 по делу N А40-1442/23 отменить по безусловным основаниям.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко