Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2023 г. N 09АП-52556/23 по делу N А40-64052/2023

город Москва

3 октября 2023 г.

дело N А40-64052/23

Резолютивная часть постановления оглашена 25.09.2023.

Полный текст постановления изготовлен 03.10.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Кочешкова М.В., Сумина О.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Нахим"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 по делу N А40-64052/23

по заявлению ООО "Нахим"

к Департаменту городского имущества г. Москвы

о признании недействительным распоряжения;

при участии:

от заявителя - Голубева А.С. по доверенности от 20.03.2023;

от заинтересованного лица - Гулян Г.В. по доверенности от 30.05.2023;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 в удовлетворении заявленных ООО "Нахим" требований о признании незаконным распоряжения Департамента городского имущества г. Москвы от 24.08.2021 N 36153 и бездействия, выраженного в не принятии решения по заявлению ООО "Нахим" от 31.01.2023 и обязании Департамент устранить нарушенные права заявителя, отказано.

Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

Представители общества и Департамента в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что ООО "Нахим" является арендатором земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73, расположенного по адресу: Москва, Нахимовский проспект, дом 65.

Право аренды земельного участка по договору аренды земельного участка N М-06-507906 от 14.12.2005 перешло ООО "Нахим" на основании передаточного акта от 28.12.2016, в результате реорганизации ООО "Золотой Жасмин" в форме выделения из него ООО "Нахим" от 03.02.2017.

При предоставлении в аренду земельного участка в договоре аренды для земельного участка установлено назначение (разрешенное использование) для эксплуатации хозяйственного двора (п. 1 договора аренды), при этом право возведения каких-либо строений, сооружений на земельном участке арендатору договором аренды не предоставлено.

24.01.2023 ООО "Нахим" получено распоряжение Департамента городского имущества г. Москвы N 36153 от 24.08.2021 "О приведении в соответствие вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73", в котором указано о том, что в результате приведения в соответствие вида разрешенного использования земельного участка Департаментом городского имущества г. Москвы установлен вид разрешенного использования для земельного участка - "магазины" (п. 4.4.).

ООО "Нахим" обратился в Департамент с заявлением исх. от 31.01.2023 с просьбой отменить распоряжение и с заявлением об установлении соответствия вида разрешенного использования земельного участка классификатору земельных участков.

Согласно письму от 06.03.2023 N ДГИ-1-5628/23-1 Департаментом констатирован факт изменения вида разрешенного использования Земельного участка.

Не согласившись с выводами Департамента, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из фактических обстоятельств и правовых оснований.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что между Департаментом и ООО "Золотой Жасмин" заключены договоры краткосрочной аренды от 14.12.2005 N М-06-507906 земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73 по адресу: Москва, Нахимовский проспект, вл. 65 сроком до 11.08.2010 для эксплуатации хозяйственного двора; от 06.04.2006 N М-06-508118 земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:115 по адресу: Москва, Нахимовский просп., д. 65 сроком до 08.09.2010 для эксплуатации магазина по торговле непродовольственными товарами.

Сроки действия указанных договоров аренды истекли, и в силу ст. 621 Гражданского кодекса Российской Федерации возобновлены на неопределенный срок на тех же условиях.

В границах смежного земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:114, предоставленного по договору аренды от 06.04.2006 N М-06-026496 для эксплуатации здания под магазин и отделение банка в соответствии с установленным разрешенным использованием земельного участка сроком до 11.08.2030 расположен объект торгового назначения.

Согласно акту выездного обследования Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы от 05.07.2021 N 9066774 на момент обследования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73, расположенного по адресу: Москва, Нахимовский проспект, вл. 65, установлено, что в подвальном этаже нежилого здания, расположенного на смежном земельном участке, находится магазин "Магнит" (АО "Тендер"), который использует земельный участок с кадастровым номером 77:06:0003009:73 по адресу: Нахимовский проспект, вл. 65 под хозяйственный двор - размещены контейнеры для сбора отходов, тележки для перевозки товара и внешние блоки систем кондиционирования. На фасаде здания размещена вывеска магазина "Магнит", которая переходит на указанное строение склада. Из помещения магазина имеется выход в строение склада и на хозяйственный двор.

Фактическое использование земельного участка подтверждается и ограждением, которое установлено по периметру земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73, что подтверждается представленным в материалы дела скриншотом фотографии земельного участка от 02.05.2023.

Подпунктом 5 п. 1 ст. 1 Земельного кодекса Российской Федерации определен правовой принцип единства судьбы земельных участков и прочно связанных с ним объектов, согласно которому, все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Разрешенное использование земельного участка должно соответствовать цели предоставления земельного участка.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Земельного кодекса Российской Федерации земли населенных пунктов используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

Вид разрешенного использования конкретных земельных участков устанавливается документами кадастрового учета и может быть изменен только в порядке, установленном земельным законодательством.

Органам местного самоуправления, а в границах г. Москвы органам власти г. Москвы предоставлено право на осуществление в рамках их полномочий деятельности по развитию своих территорий, регулированию землепользования и застройки.

Согласно ст. 4 Закона г. Москвы от 19.12.2007 N 48 "О землепользовании в г. Москве" в решениях Правительства г. Москвы (уполномоченных им органов) о предоставлении земельного участка в частную собственность, на праве постоянного (бессрочного) пользования, безвозмездного срочного пользования, аренды, а также в заключаемых указанными органами исполнительной власти г. Москвы договорах купли-продажи, аренды и иных договорах, предметом которых являются земельные участки, устанавливаются вид использования земельного участка из числа разрешенных градостроительным регламентом, соответствующий фактическому использованию на момент передачи земельного участка и требования к использованию земельного участка, обусловленные природоохранным законодательством Российской Федерации и законодательством г. Москвы.

Данное положение закреплено в п. 5.1 постановления Правительства г. Москвы от 28.04.2009 N 363-ПП "О мерах по обеспечению постановки на государственный кадастровый учет земельных участков в г. Москве", в соответствии с которым до принятия Правил использования и застройки в г. Москве при подготовке правовых актов об утверждении схем расположения земельных участков на кадастровой карте территории фактическое использование земельного участка определяется на основании установленных при технической инвентаризации сведений о функциональном назначении зданий и сооружений, расположенных на таком земельном участке.

Таким образом, земельный участок с кадастровым номером 77:06:0003009:73, смежный с земельным участком кадастровым номером 77:06:0003009:114, предоставленный по договору аренды от 06.04.2006 N М-06-026496 для эксплуатации здания под магазин и отделение банка может эксплуатироваться только для обслуживания указанного здания.

В соответствии с п. 2.1 ст. 8 закона г. Москвы от 19.12.20076 N 48 "О землепользовании в г. Москве", в случае несоответствия вида фактического использования объекта недвижимости, расположенного на предоставленном земельном участке, виду разрешенного использования земельного участка вид разрешенного использования земельного участка подлежит приведению в установленном порядке в соответствие с видом фактического использования объекта недвижимости.

В связи с чем, распоряжением Департамента от 24.08.2021 N 36153 "О приведении в соответствие вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73" установлен вид разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73 по адресу: Нахимовский проспект, вл. 65 "магазины (4.4)" в соответствии с приказом от 10.11.2020 N П/0412 "Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков".

Соответствующие изменения 17.08.2022 внесены в ЕГРН.

Учитывая изложенное, распоряжение Департамента от 24.08.2021 N 36153 "О приведении в соответствия вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73" не нарушает права и законные интересы заявителя.

Отказывая в удовлетворении требований общества о признании бездействия Департамента, выразившегося в непринятии решения по существу заявления от 31.01.2023 в отношении земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73 и обязании принять решение в части установления соответствия вида разрешенного использования, суд исходит из следующего.

ООО "Нахим" обратилось в Департамент по вопросу приведения в соответствие вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:06:0003009:73 приказу от 10.11.2020 N П70412 "Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков" установить для земельного участка следующие виды разрешенного использования: рынки (4.3.) и стоянка транспортных средств (4.9.2.).

Департаментом письмом от 22.02.2023 N ДГИ-1-5868/23-1 сообщено о порядке внесение изменений в Правила землепользования и застройки (ПЗЗ).

Согласно п. 1 ч. 6 ст. 30 Градостроительного кодекса Российской Федерации виды разрешенного использования земельного участка определяются в градостроительном регламенте, входящем в состав правил землепользования и застройки.

Правила землепользования и застройки в г. Москве утверждены постановлением Правительства г. Москвы от 28.03.2017 N 120-ПП.

Согласно Правил земельный участок с кадастровым номером 77:06:0003009:73 расположен в границах территориальной зоны сохраняемого землепользования (индекс "Ф").

Во всех территориальных зонах сохраняемого землепользования в качестве основных видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, устанавливаются виды разрешенного использования упомянутых земельных участков и объектов капитального строительства, сведения о которых содержатся в Едином государственном реестре недвижимости.

С учетом изложенного, установление иного вида разрешенного использования указанному земельному участку возможно после внесения изменений в Правилах землепользования и застройки.

Вопросы о внесении изменений в Правила рассматриваются Городской комиссией по вопросам градостроительства, землепользования и застройки при Правительстве г. Москвы.

Внесение изменений в Правила осуществляется на основании ст. 33 и ст. 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации и в соответствии с Порядком направления и рассмотрения предложений о внесении изменений в правила землепользования и застройки г. Москвы, утвержденным постановлением Правительства г. Москвы от 17.05.2018 N 457-ПП.

В соответствии с постановлением Правительства г. Москвы от 07.11.2012 N 633-ПП "Об утверждении Положения о Комитете по архитектуре и градостроительству г. Москвы" вопросы, связанные с внесением изменений в Правила относятся к компетенции Комитета по архитектуре и градостроительству г. Москвы.

Согласно Порядку направления и рассмотрения предложений о внесении изменений в Правила, утвержденному постановлением Правительства г. Москвы от 17.05.2018 N 457-ПП, предложения о внесении изменений в Правила направляются заинтересованными лицами в адрес Городской комиссии по вопросам градостроительства, землепользования и застройки при Правительстве г. Москвы.

Согласно ч. 1 ст. 32 Градостроительного кодекса Российской Федерации, правила землепользования и застройки утверждаются представительным органом местного самоуправления.

В силу ч. 11 ст. 34 Федеральный закон N 171-ФЗ, разрешенное использование земельных участков, установленное до дня утверждения в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации классификатора видов разрешенного использования земельных участков, признается действительным вне зависимости от его соответствия указанному классификатору.

Согласно п. 13 ст. 34 Федерального закона N 171-ФЗ, по заявлению правообладателя земельного участка об установлении соответствия разрешенного использования земельного участка классификатору видов разрешенного использования земельных участков уполномоченные на установление или изменение видов разрешенного использования земельного участка орган государственной власти или орган местного самоуправления в течение одного месяца со дня поступления такого заявления обязаны принять решение об установлении соответствия между разрешенным использованием земельного участка, указанным в заявлении, и видом разрешенного использования земельных участков, установленным классификатором видов разрешенного использования земельных участков.

Данное решение является основанием для внесения изменений в сведения ЕГРН о разрешенном использовании земельного участка.

Статьей 63 Градостроительного кодекса Российской Федерации определены особенности осуществления градостроительной деятельности в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве, Санкт-Петербурге и Севастополе. Статьей 7 Закона г. Москвы от 25.06.2008 N 28 "Градостроительный кодекс г. Москвы" предусмотрено, что к полномочиям Правительства г. Москвы в области градостроительной деятельности относится определение полномочий в области градостроительной деятельности подведомственных Правительству г. Москвы органов исполнительной власти г. Москвы.

Пунктами 4.2.7 Положения о Департаменте городского имущества г. Москвы, утвержденного постановлением Правительства г. Москвы от 20.02.2013 N 99- ПП, к полномочиям Департамента отнесено установление вида разрешенного использования земельного участка или об изменении одного вида разрешенного использования земельного участка на другой вид такого использования до утверждения Правил землепользования и застройки г. Москвы.

Правила землепользования и застройки г. Москвы утверждены 28.03.2017. Таким образом, в настоящий момент Департамент уполномочен только приводить вид разрешенного использования в соответствии с классификатором, утвержденным приказом от 10.11.2020 N П/0412 "Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков".

Установление иных видов разрешенного использования возможно в случае внесения соответствующих изменений в Правила и в ЕГРН.

Следует отметить, что выбор способа защиты права не должен быть реализован с злоупотреблением своего права, оценка соразмерности заявленного способа защиты последствиям его применения при условии предполагаемого существования альтернативного варианта, в конечном итоге, может привести к восстановлению нарушенного, по мнению заявителя, права.

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и отклонены, судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, нормы процессуального законодательства при рассмотрении дела не нарушены.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 по делу N А40-64052/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

М.В. Кочешкова О.С. Сумина