Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2023 г. N 07АП-3736/23 по делу N А27-11113/2022

город Томск

4 октября 2023 г.

Дело N А27-11113/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 октября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Назарова А.В.
		Чикашовой О.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузиной М.В., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-3736/2023) акционерного общества "Кемеровская генерация" на решение от 22 марта 2023 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-11113/2022 (судья Е.А. Плискина)

по исковому заявлению акционерного общества "Кемеровская генерация" (650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Кузнецкий пр-кт, д.30, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192)

к обществу с ограниченной ответственностью "Спецтранспорт 42" (650003, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Ленинградский пр-кт, д. 38 к. а, кв. 159, ОГРН 1184205008371, ИНН 4205368145) о взыскании 561 089 руб. 46 коп. долга и 22 219 руб. 14 коп. неустойки,

к обществу с ограниченной ответственностью "Электросибмонтаж" (650000, Кемеровская область, город Кемерово, Кузнецкий пр-кт, д.15, ОГРН 1134205001182, ИНН 4205258086) о взыскании 4 617 руб. 18 коп. долга и 87 руб. 26 коп. неустойки,

к акционерному обществу Алтайского Вагоностроения (658087, Алтайский край, город Новоалтайск, ул. 22 Партсъезда, д.16, ОГРН 1022200766279, ИНН 2208000010) о взыскании 52 132 руб. 92 коп. долга и 1 094 руб. 80 коп. неустойки,

к муниципальному унитарному предприятию "Жилищно - коммунальное управление Кемеровского муниципального округа" (650524, Кемеровская Область - Кузбасс область, Кемеровский район, деревня Старочервово, Подгорный пер., д. 6, помещ. 6, ОГРН 1124205007190, ИНН 4205242791) о взыскании 455 430 руб. 15 коп. долга и 8 471 руб. неустойки,

к акционерному обществу "Теплоэнерго" (650044, Кемеровская область, город Кемерово, Шахтерская ул., к.3а, ОГРН 1034205041375, ИНН 4205049011) о взыскании 2 345 руб. 54 коп. долга и 49 руб. 26 коп. неустойки,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации (650000, Кемеровская область, город Кемерово, Кузнецкий пр-кт, д.30, ОГРН 1024200678260, ИНН 4200000333) общество с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (650036, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Терешковой ул., д. 39/3, офис 409, ОГРН 1164205058379, ИНН 420532563), индивидуальный предприниматель Зубарева Евгения Анатольевна, город Кемерово (ОГРНИП 309420507500033, ИНН 420508603852),

В судебном заседании участвуют:

от истца: Щербакова Елена Андреевна, паспорт, диплом, доверенность 42АА3729041 от 10.11.2022 (посредством веб-конференции);

от иных лиц: не явились (извещены);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - АО "Кемеровская генерация", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском о взыскании задолженности по оплате сверхнормативных потерь, возникших в сетях левобережной части города Кемерово в 2021 году, а именно:

- к Обществу с ограниченной ответственностью "Спецтранспорт 42" (далее - ООО "Спецтранспорт 42") 561 089 руб. 46 коп. долга и 22 219 руб. 14 коп. неустойки,

- Обществу с ограниченной ответственностью "Электросибмонтаж" (далее - ООО "Электросибмонтаж") 4 617 руб. 18 коп. долга и 87 руб. 26 коп. неустойки,

- Акционерному обществу Алтайского Вагоностроения (далее - АО "Алтайвагон") 52 132 руб. 92 коп. долга и 1 094 руб. 80 коп. неустойки,

- Муниципальному унитарному предприятию "Жилищно - коммунальное управление Кемеровского муниципального округа" (далее - МУП "ЖКУ КМО") 455 430 руб. 15 коп. долга и 8 471 руб. неустойки,

- Акционерному обществу "Теплоэнерго" (далее - АО "Теплоэнерго") 2 345 руб. 54 коп. долга и 49 руб. 26 коп. неустойки (с учетом уточнений от 15.02.2023).

Определением от 27.06.2022 суд в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации (далее - АО "Кузбассэнерго"), Общество с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (далее - ООО "Теплоснаб"), индивидуального предпринимателя Зубареву Евгению Анатольевну (далее - ИП ЗубареваЕ.А.).

Решением от 22.03.2023 года Арбитражного суда Кемеровской области исковые требования удовлетворены частично; с Общества "Спецтранспорт 42" в пользу истца взыскано 555 288 руб. 85 коп. долга, 11 661 руб. 07 коп. неустойки, всего - 566 949 руб. 92 коп., а также 12 324 руб. расходов по уплате государственной пошлины; с Общества "Электросибмонтаж" - 2, 4 496 руб. 01 коп. долга, 84 руб. 98 коп. неустойки, всего - 4 580 руб. 99 коп., а также 100 руб. расходов по уплате государственной пошлины; акционерного общества Алтайского вагоностроения - 50 844 руб. 59 коп. долга, 1 067 руб. 73 коп. неустойки, всего - 51 912 руб. 32 коп., а также 1 128 руб. расходов по уплате государственной пошлины; с МУП "Жилищно-коммунальное управление Кемеровского муниципального округа" - 443 579 руб. 09 коп. долга, 8 250 руб. 57 коп. неустойки, всего - 451 829 руб. 66 коп., а также 9 822 руб. расходов по уплате государственной пошлины; с общества "Теплоэнерго" - 2 286 руб. 98 коп. долга, 48 руб. 03 коп. неустойки, всего - 2 335 руб. 01 коп., а также 51 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой указал, что считает не верным относить собственников наружных тепловых сетей, чья граница балансовой принадлежности выходит за пределы здания, являющего объектом теплоснабжения, к владельцам смежным тепловых сетей, поскольку транспортировка тепловой энергии и теплоносителя по указанным участкам сети осуществляется не в целях ее передачи для дальнейшей транспортировки (потребления иными лицами), т.е. не в целях оказания услуги передачи, а на границе раздела сетей осуществляется фактическое потребление самим владельцем тепловой сети. Учитывая, что собственники наружных тепловых сетей не оказывают услуги передачи тепловой энергии, при вынесении решения судом первой инстанции неверно применены нормы материального права в части отнесения всех собственников наружных тепловых сетей к смежным потребителям, а равно возложение на указанную группу потребителей обязанности по несению расходов на оплату сверхнормативных потерь. Податель жалобы просит решение отменить, требования АО "Кемеровская генерация" удовлетворить полном объеме.

АО "Теплоэнерго" и АО "Алтайвагон" представили в соответствии со статьей 262 АПК РФ отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебное разбирательство откладывалось для представления письменных пояснений с учетом результатов рассмотрения дела А27-9583/2021, с правовым обоснованием правомерности распределения объема сверхнормативных потерь с учетом потребителей, являющихся владельцами внешних сетей.

Во исполнение определения суда от истца поступили дополнительные пояснения.

В судебном заседании 29.08.2023 представитель истца представленную письменную позицию поддержал, настаивает на отмене решения суда, поскольку сверхнормативные потери не могут быть отнесены на собственников внешних тепловых сетей, исковые требования основаны на распределении сверхнормативных потерь только на теплосетевые компании.

Представитель АО "Теплоэнерго" с выводами суда первой инстанции согласен, несмотря на выводы суда кассационной инстанции по указанному выше делу.

С учетом изложенных обстоятельств, учитывая, что обязанностью суда является проверка расчета, как истца, так и ответчика на соответствие нормам материального права, выявление сути разногласий в этих расчетах (статьи 168, 170 АПК РФ, пункт 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству"), принимая во внимание результаты рассмотрения дела А27-9583/2021 судом кассационной инстанции, суд апелляционной инстанции судебное заседание отложил с целью представления истцом подробного обоснования алгоритма произведенных расчетов: из чего сложилась сумма исковых требований, какие показатели в нем участвуют, в том числе с раскрытием информации, что нормативные потери иных потребителей включены в составе полезного отпуска и уже учтены при расчете сверхнормативных потерь (со ссылкой на соответствующие доказательства/расчеты, представленные в дело). Ответчикам, третьим лицам: исполнить определения суда об отложении судебного разбирательства, представить письменные пояснения с учетом результатов рассмотрения дела А27-9583/2021, с правовым обоснованием правомерности распределения объема сверхнормативных потерь с учетом потребителей, являющихся владельцами внешних сетей, в частности:

- пояснения со ссылками на соответствующие доказательства в отношении надлежащего содержания потребителями принадлежащих им внешних тепловых сетей;

- пояснения по вопросу, требуется ли для восстановления имущественной сферы истца и соблюдения эквивалентности обмена ценностями в гражданском обороте отнесение на потребителей, имеющих внешние сети, дополнительной стоимости ресурса, приходящейся на сверхнормативные потери в сетях таких владельцев. Свою позицию аргументировать ссылками на соответствующие нормативные акты и доказательства.

Во исполнение определения суда от истца в суд поступили дополнительные пояснения по порядку расчета сверхнормативных потерь. От АО "Теплоэнерго" поступили дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобу - без удовлетворения, также просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя, доказательств, подтверждающих ненадлежащее содержание сетей потребителями в 2021 году представить не может.

В судебном заседании представитель истца доводы поддержал, просит удовлетворить исковые требования в их последней редакции с учетом уточнений от 15.02.2023.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывы на нее, дополнительные пояснения сторон, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд установил основания для его изменения с учетом следующего.

Как следует из материалов дела, АО "Кемеровская генерация" является теплоснабжающей организацией в городе Кемерово, для которой постановлениями РЭК Кузбасса от 20.12.2018 N 636, от 20.12.2018 N 638 установлены тарифы на тепловую энергию и горячую воду.

Для потребителей левобережной части города Кемерово АО "Кемеровская генерация" поставляет тепловую энергию с источников Ново-Кемеровская ТЭЦ и Кемеровская ГРЭС.

Передача тепловой энергии с указанных источников осуществляется по тепловым сетям АО "Алтайского вагоностроения", МУП "ЖКУ КМО", АО "Теплоэнерго", АО "Кузбассэнерго", ИП Зубарева, ООО "Электросибмонтаж", ООО "Теплоснаб", ООО "Спецтранспорт42".

Нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в указанных тепловых сетях утверждены:

- для АО "Алтайского вагоностроения" приказом Минэнерго России от 26.06.2015 N 411;

- для МУП "ЖКУ КМО" постановлением РЭК Кемеровской области от 09.10.2018 N 243;

- для АО "Теплоэнерго" приказом Минэнерго России от 13.06.2019 N 573;

- для АО "Кузбассэнерго" приказом Минэнерго России от 20.08.2018 N 678;

- для ИП Зубарева приказом Минэнерго России от 24.09.2019 N 1024;

- для ООО "Электросибмонтаж" приказом Минэнерго России от 28.08.2015 N 591;

- для ООО "Теплоснаб" приказом Минэнерго России от 20.08.2018 N 678;

- ООО "Спецтранспорт42" приказом Минэнерго России от 30.04.2019 N 439.

Между АО "Кемеровская генерация" (заказчик) и ООО "Спецтранспорт42", АО "Алтайского вагоностроения", ООО "Электросибмонтаж", МУП "ЖКУ КМО", АО "Теплоэнерго" (исполнители) заключены договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) (договоры представлены в электронном виде вместе с иском).

Согласно пункту 1.1 указанных договоров исполнитель обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу энергии с использованием теплоносителя от точки приема энергии, теплоносителя до точки передачи энергии и теплоносителя, а заказчик обязуется оплачивать оказанные исполнителем услуги. Заказчик поставляет энергию и теплоноситель, а исполнитель оплачивает заказчику стоимость энергии и теплоносителя в целях компенсации фактических потерь энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям исполнителя.

Согласно пункту 6.8 указанных договоров оплата исполнителем заказчику стоимости энергии и теплоносителя, приобретаемой исполнителем для компенсации потерь энергии и теплоносителя, производится исполнителем ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 6.9 установлено, что расчет сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя производится заказчиком самостоятельно согласно приложению N 11 и передается исполнителю на согласование на пятый рабочий день месяца, следующего за расчетным периодом. В течение трех рабочих дней со дня получения расчета сверхнормативных потерь исполнитель обязан подписать его либо направить в адрес заказчика мотивированный отказ в его подписании. В течение трех рабочих дней со дня получения мотивированного отказа заказчик обязан согласовать с исполнителем возникшие разногласия. В случае невозврата исполнителем подписанного расчета сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя в указанный срок такой расчет считается согласованным сторонами.

Сверхнормативные потери энергии и теплоносителя предъявляются к оплате исполнителю один раз в год. Годовая величина сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя оформляется счет-фактурой и актом приема-передачи.

Согласно п. 8.2 указанных договоров в случае просрочки исполнения обязанности по передаче энергии и теплоносителя, а также по оплате оказанных услуг по передаче энергии и теплоносителя и оплате приобретенной энергии и теплоносителя для компенсации потерь обязанная сторона уплачивает другой стороне неустойку в размере 0,03% от суммы, подлежащей оплате за каждый день просрочки.

По итогам 2021 года истец произвел расчет сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в г. Кемерово и направил в адрес ответчиков счета-фактуры.

На границах сетевых организаций приборы учета отсутствуют. Расчет произведен согласно п. 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее Методика N 99/пр).

Согласно расчету объем отпущенной энергии с источников определен по приборам учета. Далее установлена разность между объемом, отпущенным с источника и 1) количеством тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей; 2) потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами; 3) нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Далее в соответствии п. 129 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 (далее Правила N 1034) и п.п. 78, 79 Методики N 99/пр истец распределил сверхнормативные потери тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь.

Также истцом представлен альтернативный расчет, в котором также учтены потери в сетях, находящихся на балансе потребителей, представив в дело Отчеты приборов учета с источников, расшифровку количества тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных потребителям, акты о потерях в связи с авариями.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался статьями 12, 330-332 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьями 2, 4, 13, 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), пунктами 5, 6 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325), пунктами 77, 78 Методики N 99/пр, и исходил из доказанности владения соответчиками тепловыми сетями, наличия у них обязанности по компенсации сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих при их передаче, верности альтернативного расчета, произведенного с учетом распределения сверхнормативных потерь ресурса также на иных владельцев, чьи сети участвуют в передаче ресурса потребителям.

Суд апелляционной инстанции при принятии судебного акта исходит из следующего.

Статьей 1 Закона о теплоснабжении установлены правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Пункт 12 ст. 2 Закона о теплоснабжении определяет передачу тепловой энергии, теплоносителя как совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.

Процесс передачи тепловой энергии, состоящий в перемещении перегретого теплоносителя по инженерным сетям от источника теплоты до точки поставки конечного потребителя, неизбежно сопряжен с потерей части ресурса, как вследствие рассеивания тепловой энергии в пространстве (естественного остывания теплоносителя), так и по причине утраты (например, вследствие утечек) самого теплоносителя. При этом действующее законодательство в сфере теплоснабжения предусматривает существование нормативных и сверхнормативных (фактических) технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Согласно ч. 5 ст. 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

Аналогичные положения предусмотрены в ч. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 4 Закона о теплоснабжении установление порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (то есть нормативных потерь) отнесено к полномочиям федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

В настоящее время Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя утвержден Приказом Министерства энергетики РФ от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325).

Из анализа Порядка N 325 следует, что нормативные технологические потери тепловой энергии представляют собой расчетную величину, которая может отличаться от фактических технологических потерь, значения которых определяются на основании показаний приборов учета.

В том случае, если фактические потери тепловой энергии превышают нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, то имеет место образование сверхнормативных потерь.

Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии предусмотрена п. 78 Методики N 99/пр и предполагает установление математической разницы между измеренным теплосчетчиком в штатном режиме количеством тепловой энергии и совокупностью следующих величин: 1) количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей; 2) потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами; 3) нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Суд первой инстанции, учитывая положения п.п. 77, 78 Методики N 99/пр, в силу которых учитываются только потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами, тогда как актов, помимо представленных истцом, в ходе судебного разбирательства суду не представлено, а равно принимая во внимание позицию ответчиков, по существу не оспаривающих альтернативный расчет истца, в котором учтены потери в сетях, находящиеся на балансе потребителей, в частности объем отпущенной тепловой энергии и теплоносителя с источников, объем тепловой энергии и теплосносителя, потребленный абонентами; объем потерь в связи с авариями; объем нормативных потерь, исходил из достоверности значений объема отпущенной тепловой энергии и теплоносителя с источников, объема тепловой энергии и теплосносителя, потребленный абонентами; объема потерь в связи с авариями; объема нормативных потерь, указанных в альтернативном расчете истца, отклонив возражения ответчиков о невозможности принимать показания приборов учета с источников, поскольку узлы учета тепловой энергии на источнике Ново-Кемеровская ТЭЦ введены в эксплуатацию ненадлежащим образом, поскольку из представленных истцом актов следует, что акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты утвержден руководителем Госэнергонадзора, акт составлен с участием представителей источника теплоты и тепловых сетей, в связи с чем суд первой инстанции пришел к выводу, что узлы учета тепловой энергии на источнике теплоты Ново-Кемеровская ТЭЦ введены в эксплуатацию в соответствии с разделом 6 Правила N 4936.

На основании изложенного, оценив представленные истцом документы - указанные акты, проекты узлов учета тепла Ново-Кемеровская ТЭЦ, документы о поверке приборов учета, а также ежегодные акты периодической проверки узлов учета тепловой энергии на источнике, составленные в соответствии с п. 60 Правила N 1034, проектную документация на узлы учета, суд первой инстанции, принимая во внимание, что приборы учета тепловой энергии на источнике введены в эксплуатацию надлежащим образом, доказательств вмешательства в работу узлов учета после их ввода в эксплуатацию не представлено, приборы поверены, осуществляется ежегодная проверка готовности узлов учета к эксплуатации, отклонил довод ответчиков о невозможности принятия показаний приборов учета на источнике тепла Ново-Кемеровская ТЭЦ, приняв во внимание, что узлы учета тепловой энергии на источнике Кемеровская ГРЭС введены в эксплуатацию в 2017 году, приборы учета введены с участием представителя владельца источника тепловой энергии, представителя смежной теплосетевой организации, представителя организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования, тогда как ходатайство по поставленному судом вопросу о проведении экспертизы для решения вопроса о возможности использования приборов учета на источниках для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, не заявлено.

На основании изложенного, принимая во внимание, что приборы учета тепловой энергии на источнике введены в эксплуатацию надлежащим образом, доказательств вмешательства в работу узлов учета после их ввода в эксплуатацию не представлено, приборы поверены, осуществляется ежегодная проверка готовности узлов учета к эксплуатации, также не представлено доказательств, согласно которым узлы учета спроектированы с нарушениями, суд отклонил довод ответчиков о невозможности принятия показаний приборов учета на источнике тепла Кемеровская ГРЭС, также учел, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.12.2020 по делу N А27-8511/2020 частично удовлетворены требования АО "Кемеровская генерация" о взыскании с теплосетевых организаций сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в 2019 году, при этом объем отпущенной тепловой энергии с источника определялся по тем же приборам учета, что и в рамках настоящего дела.

Оснований переоценки данных выводов суда у апелляционной инстанции не имеется, соответствующих возражений ответчиками не заявлено, апелляционное обжалование в данной части не инициировано.

В ходе судебных заседаний АО "Кемеровская генерация" был представлен размер потерь в смежных сетях в альтернативном расчете.

Проверив расчет истца, а также альтернативный расчет истца (учитывающий потери в сетях, находящихся на балансе потребителей), суд признал верным альтернативный расчет, поскольку согласно п. 130 Правил N 1034 в случае передачи тепловой энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю, при распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя и сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя указанные тепловые сети рассматриваются как смежные тепловые сети.

Принимая во внимание, что ответчиками альтернативный расчет истца не оспорен, а доводы ответчиков о невозможности принимать показания приборов учета с источников тепла судом отклонены, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для частичного удовлетворения исковых требований о взыскании стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по левому берегу города Кемерово в 2021 году согласно альтернативному расчету истца.

Между тем, судом не учтено следующее.

Законодательство о теплоснабжении обязывает лицо, владеющее на каком-либо праве объектами теплопотребления, оплачивать фактически принятое количество тепловой энергии, объем которой определяется в точке поставки, расположенной на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети такого лица и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети. Указанная граница находится на линии раздела сетей по признаку собственности или владения на ином законном основании.

С учетом технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии, часть ресурса расходуется на передачу по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем они оплачиваются потребителями в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны (пункты 1 - 7, 11 Порядка N 325, пункт 61.2 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам (далее - ФСТ) от 06.08.2004 N 20-э/2, пункты 8, 117 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ от 13.06.2013 N 760-э, далее - Методические указания N 760-э).

В то же время нарушение стандарта осмотрительности и разумности при осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, заключающееся в ненадлежащем содержании сети, влечет утрату энергии в процессе передачи в большем объеме, нежели нормативный.

Согласно пункту 129 Правил N 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Из смысла пунктов 128, 129 Правил коммерческого учета N 1034 следует, что смежные сетевые организации в составе потерь оплачивают сверхнормативные потери, к которым относятся потери, не связанные с нормативами технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерями, оформленными актами, в количествах, пропорциональных значениям, утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную сеть.

В этой связи стоимость сверхнормативно утраченной энергии по общему правилу не может быть отнесена на потребителей тепловой энергии в составе соответствующего тарифа (исключение составляет случай, предусмотренный пунктом 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075, пунктом 118 Методических указаний N 760-э), но может быть распределена между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями в предусмотренных законодательством случаях, в частности при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей (пункт 128 Правил N 1034).

В случае, если организация, не осуществляющая регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, является собственником или законным владельцем тепловых сетей и эксплуатирует их с целью обеспечения тепловой энергией собственных нужд то, в силу положений пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15, статьи 17 Закона о теплоснабжении, пунктов 54, 55 Правил N 808, ей присущи признаки сетевой организации, в том числе в вопросе компенсации потерь тепловой энергии в этих сетях, при этом по общему правилу их размер ограничен величиной нормативных потерь тепловой энергии, поскольку в отсутствие у них статуса теплосетевой организации, положения раздела V Правил N 1034, регламентирующие порядок распределения потерь между смежными теплосетевыми организациями, на нее не распространяются.

Однако в соответствии со статьями 12, 15, 210 ГК РФ, статьи 4 АПК РФ теплоснабжающая организация не лишена права на взыскание с иного владельца сетей (например, с потребителя, имеющего внешние тепловые сети) стоимости сверхнормативных потерь ресурса в случае их ненадлежащего содержания, что в силу общей презумпции добросовестности и разумности действий участников гражданских правоотношений (пункт 5 статьи 10 ГК РФ) предполагает необходимость доказывания подобных обстоятельств.

Тогда как в рассматриваемом случае стороны, несмотря на неоднократные отложения судебного разбирательства судом апелляционной инстанции, не представили доказательства, подтверждающие ненадлежащее содержание потребителями принадлежащих им внешних тепловых сетей, истец, АО "Теплоэнерго" указали, что не располагают сведениями о наличии в спорный период сверхнормативных потерь тепловой энергии на сетях потребителей, связанных с авариями, протечками.

Из дела таких фактов не следует.

Суд апелляционной инстанции проверил расчет истца, произведенный с учетом пункта 79 Методики N 99, постановлений Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 18.12.2018 N693 и от 20.12.2018 N 638, признал его верным, принимая во внимание, что нормативные потери иных владельцев сетей включены в состав полезного отпуска и уже учтены при расчете сверхнормативных потерь, в связи с чем в отсутствие к тому доказательств не усмотрел оснований отнесения сверхнормативных потерь на всех владельцев спорных участков сетевого хозяйства.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований в части взыскания задолженности в полном объеме.

Также в связи с несвоевременной оплатой сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя истец требует взыскать неустойку, предусмотренную п. 8.2 договоров оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании).

Ответчиками расчет не оспорен, судом апелляционной инстанции расчет проверен, признан верным, истцом учтен период действия моратория на начисление неустойки, введенный Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.03.2022 N 497.

На основании изложенного, с учетом установленных обстоятельств решение суда первой инстанции на основании пп.2, пп.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ, подлежит изменению с принятием нового судебного акта об удовлетворении исковых требований в полном объеме, соответствующим отнесением расходов по оплате государственной пошлины на ответчиков в силу требований статьи 110 АПК РФ (пропорционально к удовлетворенным исковым требованиям в отношении каждого из ответчиков), в том числе по апелляционной инстанции (сумма исковых требований 1 107 539,71 руб., размер государственной пошлины - 24 075 руб., истцом оплачено 25 000 руб. по иску (излишняя сумма 925 руб.) и 3000 руб. по апелляционной жалобе, исковые требования удовлетворены в отношении к ООО "Спецтранспорт 42" на 52,67%, ООО "Электросибмонтаж" - 0,42%, АО "Алтайвагон" - 4,81 %, МУП "ЖКУ КМО" - 41,88 %, АО "Теплоэнерго" - 0, 22% ).

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 22.03.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-11113/2022 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Спецтранспорт 42" в пользу Акционерного общества "Кемеровская генерация" 561 089, 46 руб. долга, 22 219 руб. 14 коп. неустойки, 14 260 руб. расходов по оплате государственной пошлины по первой и апелляционной инстанции.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Электросибмонтаж" в пользу Акционерного общества "Кемеровская генерация" 4 617 руб. 18 коп. долга, 87 руб. 26 коп. неустойки, 114 руб. расходов по оплате государственной пошлины по первой и апелляционной инстанции.

Взыскать с Акционерного общества Алтайского вагоностроения в пользу Акционерного общества "Кемеровская генерация" 52 132 руб. 92 коп. долга, 1 094 руб. 80 коп. неустойки, 1 302 руб. расходов по уплате государственной пошлины по первой и апелляционной инстанции.

Взыскать с Муниципального унитарного предприятия "Жилищно-коммунальное управление Кемеровского муниципального округа" в пользу Акционерного общества "Кемеровская генерация" 455 430 руб. 15 коп. долга и 8 471 руб. неустойки, 11 339 руб. расходов по уплате государственной пошлины по первой и апелляционной инстанции.

Взыскать с Акционерного общества "Теплоэнерго" в пользу Акционерного общества "Кемеровская генерация" 2 345 руб. 54 коп. долга, 49 руб. 26 коп. неустойки, 60 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить Акционерному обществу "Кемеровская генерация" из федерального бюджета 925 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению от 13.05.2021 N 5189.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

А.В. Назаров О.Н. Чикашова