Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2024 г. N 19АП-7471/23 по делу N А64-281/2023

г. Воронеж

14 марта 2024 г.

Дело N А64-281/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 06.03.2024.

Постановление в полном объеме изготовлено 14.03.2024.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Коровушкиной Е.В.,
судей	Маховой Е.В.,
	Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Воронцевой К.Б.,

при участии:

от публичного акционерного общества "Россети Центр": Злобина К.Е., представитель по доверенности N Д-ТБ/132 от 06.12.2023;

от муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Новопокровская средняя общеобразовательная школа": Макаров А.П., директор, сведения выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 06.03.2024;

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания", общества с ограниченной ответственностью "Дон Строй Сервис": представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном путем использования системы видеоконференц-связи, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Центр" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 02.11.2023 по делу N А64-281/2023 по иску публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению "Новопокровская средняя общеобразовательная школа" (ОГРН: 1026800950956, ИНН: 6808004208) о взыскании задолженности за электрическую энергию,

третьи лица: публичное акционерное общество "Россети Центр" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала ПАО "Россети Центр" - "Тамбовэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Дон Строй Сервис" (ОГРН 1187746440782, ИНН 7724439282),

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее - истец, ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению "Новопокровская средняя общеобразовательная школа" (далее - ответчик, МБОУ "Новопокровская СОШ") о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии в сумме 540 861,44 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Россети Центр" в лице филиала ПАО "Россети Центр" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "Россети Центр"), общество с ограниченной ответственностью "Дон Строй Сервис" (далее - ООО "Дон Строй Сервис").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.11.2023 по делу N А64-281/2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ПАО "Россети Центр" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование своего несогласия с обжалуемым судебным актом заявитель ссылается на то, что отсутствие пломбы госповерки является достаточным основанием для квалификации объёма электроэнергии в качестве безучетного.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представители ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", ООО "Дон Строй Сервис" не явились.

Истец заявил о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

В связи с наличием доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ в их отсутствие.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ПАО "Россети Центр" поддержал доводы апелляционной жалобы, считал решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, жалобу - удовлетворить.

Представитель МБОУ "Новопокровская СОШ" возражал против доводов апелляционной жалобы, считал решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Повторно изучив материалы дела в порядке статей 266, 268 АПК РФ, доводы апелляционной жалобы, выслушав позицию заявителя жалобы и ответчика, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и МБОУ "Новопокровская СОШ" (заказчик) заключен государственный (муниципальный) контракт от 08.12.2021 N 68050172055441 (далее - контракт), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии Заказчику, а Заказчик обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по ценам (тарифам), установленным органом исполнительной власти Тамбовской области в области государственного регулирования тарифов, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

Дата и время начала исполнения обязательств по контракту: "01" января 2022 г. с "00" мин. "00" час (п. 1.2. контракта).

В соответствии с пунктами 3.1.6., 3.1.17, 3.1.18. контракта заказчик обязался: осуществлять эксплуатацию принадлежащих заказчику энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления; обеспечивать сохранность, целостность и техническое обслуживание (эксплуатацию) приборов (средств измерения) коммерческого учета электрической энергии, расположенных на объектах заказчика. Сохранность прибора учета (измерительного комплекса) определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера); уведомлять гарантирующего поставщика обо всех нарушения схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения, обо всех изменениях (нарушениях), произошедших в схеме энергоснабжения заказчика, не позднее трех суток с момента произошедших изменений, об авариях на энергетических объектах заказчика, связанных с отключением питающих линий, повреждением основного оборудования не позднее 1 суток с момента аварии, обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации, находящегося в помещении или на территории заказчика, не позднее 1 суток с момента обнаружения, о сроках восстановления работоспособности средств учета в случае их временного выхода из эксплуатации (утраты).

Доказательств расторжения контракта в материалы дела не представлено.

Точка поставки электрической энергии по контракту определена как "Ленинский филиал МБОУ Новопокровская СОШ" и расположена по адресу: Тамбовская область, Мордовский район, д. Центральное отделение совхоза им. Ленина, в точке учета установлен прибор учета электрической энергии ЦЭ6803В с заводским номером 64839676.

10.04.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (исполнитель, переименован в ПАО "Россети Центр") заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 N 1204/09 (далее - договор от 10.04.2009 N1204/09), по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 3.3.1 договора от 10.04.2009 N 1204/09 исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с п. 4.5 договора от 10.04.2009 N 1204/09 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении N 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

09.11.2022 при проведении сотрудниками сетевой организации плановой проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета потребителя МБОУ "Новопокровская СОШ" по адресу: Тамбовская область, Мордовский район, д. Центральное отделение совхоза им. Ленина, выявлено, что по присоединению счетчика N 64839676 прибор учета к коммерческим расчетам за потребленную электрическую энергию в качестве расчетного не пригоден, не допущен (акт проверки от 09.11.2022 N 68061075).

На основании указанного акта сетевой организацией составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 09.11.2022 N 68001840, где зафиксировано нарушение в точке поставки "Ленинский филиал МБОУ Новопокровская СОШ" по адресу: Тамбовская область, Мордовский район, д. Центральное отделение совхоза им. Ленина, а именно: "Отсутствует пломба госповерки".

В соответствии со справкой-расчетом к акту о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840 объем безучетного потребления электрической энергии составил 60 673 кВт *ч (за вычетом оплаченного объема 2 327 кВт* ч).

Данный объем безучетного потребления принят ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" к начислению, рассчитана стоимость безучетного потребления электрической энергии, составившая 540 861,44 руб., в связи чем МБОУ "Новопокровская СОШ" выставлен на оплату счет-фактура от 30.11.2022 N Э-025967/05, направлен акт приема-передачи электроэнергии (мощности) от 30.11.2022 N Э-025967/05.

По причине неоплаты потребителем стоимости безучетного потребления ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" с соблюдением обязательного претензионного порядка урегулирования спора обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что правоотношения сторон регулируются положениями главы 30 Гражданского кодекса РФ о договоре энергоснабжения, Федеральным законом РФ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике"), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N861) (в редакции, действующей в спорный период).

Согласно ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п. 141 Основных положений N 442 для целей определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям, предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике на дату допуска (далее - расчетные приборы учета).

В силу п. 169 Основных положений N 442 сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 173 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

В соответствии с п. 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу п. 1 ст. 543 ГК РФ, п. п. 139 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В силу п. 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с п. 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя.

В результате проведенной 09.11.2022 плановой проверки состояния схемы измерения электрической энергии потребителя МБОУ "Новопокровская СОШ", выявлено, что по присоединению счетчика N 64839676 прибор учета к коммерческим расчетам за потребленную электрическую энергию в качестве расчетного не пригоден, не допущен (акт проверки от 09.11.2022 N 68061075).

На основании указанного акта сетевой организацией составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 09.11.2022 N 68001840, где зафиксировано нарушение в точке поставки "Ленинский филиал МБОУ Новопокровская СОШ" по адресу: Тамбовская область, Мордовский район, д. Центральное отделение совхоза им. Ленина, а именно: "Отсутствует пломба госповерки".

Согласно пояснениям лиц, участвующих в деле, прибор учета с заводским N 64839676 позже был демонтирован и установлен новый прибор учета.

Судом установлено, что точка поставки электрической энергии по контракту определена как "Ленинский филиал МБОУ Новопокровская СОШ", то есть объектом поставки является общеобразовательное учреждение, прибор учета электрической энергии установлен внутри здания школы.

Акт проверки от 09.11.2022 N 68061075, акт о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840 составлены в присутствии представителя МБОУ "Новопокровская СОШ" завхоза Маркиной Натальи Николаевны и подписаны ею, что подтверждает допуск к прибору учета представителем ответчика.

Для проведения плановой проверки сетевая организация направляет в адрес гарантирующего поставщика план-график проверки, гарантирующий поставщик направляет в адрес сетевой организации ответ о согласии на проверку и в случае необходимости получения допуска к прибору учета - за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки лицо, проводящее проверку, уведомляет потребителя о дате и времени проведения такой проверки.

В рассматриваемом случае допуск к прибору учета обеспечен представителем потребителя, однако доказательств соблюдения истцом и сетевой организаций требований Основных положений N 442 по обязательному уведомлению абонента, к прибору учета которого для проверки требуется допуск, в материалы дела не представлено; план-график проверки, согласие гарантирующего поставщика с планом-графиком проверки отсутствуют.

В соответствии с п. 6 Обзора Президиума Верховного Суда РФ от 22.12.2021 отсутствие уведомления не влияет на действительность актов, составленных в результате ее проведения, если работники сетевой организации были допущены к расчетному прибору представителем абонента, полномочия которого явствовали из обстановки (пункт 1 статьи 182 ГК РФ).

Судом установлено, что проверка 09.11.2022 и составление акта о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840 в отношении потребителя МБОУ "Новопокровская СОШ" произведены с использованием средств фотофиксации. Копии фотоматериалов приобщены к материалам дела.

Пункт 1.5.13 Правил устройства электроустановок, утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979 предусматривает, что установленный расчетный прибор учета должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика, пломбы с клеймом госповерителя.

Из представленных фотографий усматривается срыв пломбировочного троса пломбы госповерителя на винтах прибора учета, крепящих кожух счетчика.

Как верно указал суд области, характер действий потребителя в зависимости от разновидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

Видимое вмешательство в работу прибора учета компрометирует его в силу самого своего факта, поэтому при обнаружении последствий подобного рода действий и фиксации их актом о неучтенном потреблении создается презумпция неточности прибора и невозможности использования его показаний при расчетах за переданный ресурс, которая может быть опровергнута потребителем.

При неопровержении этой презумпции следует исходить из факта отсутствия прибора учета, что позволяет применять расчетный способ исчисления количества поставленного ресурса. В данном случае на истца и третье лицо возложено бремя доказывания факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019), неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности, по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (абзац третий п. 2.11.17 Правил N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных Основными положениями N 442 для случаев безучетного потребления.

Факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией.

Нарушение целостности пломбы является достаточным признаком безучетного потребления, так как, в отсутствие иных данных, свидетельствует о наличии возможности вмешательства в работу прибора и искажения учета потребления.

Вместе с тем, при наличии прямых доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательства в работу прибора учета не было, данные об учете энергии являются корректными, нарушение целостности пломб или знаков визуального контроля не могут являться основанием для применения иного способа расчета объема потребленной энергии.

Потребитель, на которого возлагается дополнительное имущественное бремя, в том числе по оплате безучетного потребления энергии, не может быть лишен возможности доказывать в установленном законом порядке соответствие эксплуатируемых им приборов (узлов) учета требованиям технической безопасности и коммерческой пригодности, предусмотренным законодательством об обеспечении единства измерения.

По смыслу правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.05.2019 N 305-ЭС18-26293, при наличии между сторонами спора о возможности вмешательства потребителя в работу прибору учета именно сетевая организация и/или гарантирующий поставщик обязаны доказать выполнение ими нормативных требований по установке пломб (фиксации их наличия) и факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности имеющихся пломб.

В опровержение презумпции неточности прибора учета при выявленном нарушении пломбы госповерителя, ответчик ссылался на своевременное выявление 08.11.2022 в 15 час. 00 мин. нарушения пломбы и принятие мер по уведомлению гарантирующего поставщика. Однако данные действия ответчиком не завершены, поскольку плановая проверки начата сетевой организацией 09.11.2022 в 11 час. 16 мин.

Согласно п. 3.1.18. контракта заказчик обязан уведомлять гарантирующего поставщика обо всех нарушения схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения.

Как установлено судом, приказом директора МБОУ "Новопокровская СОШ" от 25.06.2021 N 73/9 "О назначении ответственных лиц за электрохозяйство" и приказом 08.07.2022 N 93/10 "О назначении ответственных лиц за электрохозяйство" завхоз Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" Маркина Н.Н. назначена ответственным лицом за электрохозяйство.

В период с 15.04.2022 здание школы на основании муниципального контракта от 15.04.2022 N 0164200003022000641_84220, заключенного с ООО "Дон строй сервис" на выполнение работ по капитальному ремонту здания, передано подрядчику 15.04.2022 для проведения строительных работ.

Факт передачи здания Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" подрядчику ООО "Дон строй сервис" подтверждает акт передачи объекта для выполнения работ по капитальному ремонту от 15.04.2022, подписанный представителями обеих сторон.

Завхоз Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" Маркина Наталия Николаевна, во исполнение возложенных на нее обязанностей, с апреля по октябрь 2022 года осуществляла в составе комиссии из сотрудников учреждения ежемесячный осмотр объектов электрохозяйства, в том числе приборов учета электрической энергии и снятие показаний электросчетчика.

Судом установлено, что в ходе проведенных осмотров 19.04.2022, 23.05.2022, 24.06.2022, 23.07.2022, 25.08.2022, 23.09.2022, 25.10.2022 нарушений целостности пломб установленных на приборе учета, целостности самого прибора учета комиссией установлено не было, что подтверждаемся комиссионными актами осмотров прибора учета от соответствующих дат.

29.04.2022 при проведение осмотра комиссией установлено нарушение пломбы прибора учета при проведении ремонтных работ.

Директором МБОУ "Новопокровская СОШ" в адрес начальника Мордовского РЭС филиала ПАО "Россети Центр" - "Тамбовэнерго" Деменкова И.А. направлено заявление от 29.04.2023 о случившемся повреждении прибора учета, а именно повреждения пломб счетчика и просьбой провести его опломбировку. По результату обращения сотрудниками Мордовского РЭС филиала ПАО "Россети Центр" - "Тамбовэнерго" проведена опломбировка прибора учета.

Изложенные обстоятельства представителями сетевой организации не опровергнуты.

После указанного случая, кроме ежемесячных осмотров, завхоз Маркина Н.Н. стала проводить ежедневные осмотры здания, в том числе и прибора учета электроэнергии с заводским N 64839676, находящего внутри здания.

В связи с тем, что в период исполнения муниципального контракта ООО "Дон строй сервис" ненадлежащим образом осуществляло строительные работы, МБОУ "Новопокровская СОШ" принято решение от 26.10.2022 N 1 об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта от 15.04.2022 N 0164200003022000641_84220.

По истечении предусмотренной Федеральным законом от 05.04.2013 N 44 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" процедуры одностороннего расторжения, муниципальный контракт с ООО "Дон строй сервис" расторгнут 07.11.2022.

На основании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области от 21.11.2022 по делу N 068/10/104-639/2022 ООО "Дон Строй Сервис" включено в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

После расторжения муниципального контракта с ООО "Дон строй сервис" 08.11.2022 в 15 час. 00 мин. при обходе здания Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" завхозом Маркиной Н.Н. обнаружено отсутствие пломбы на приборе учета электрической энергии с заводским N 64839676.

Данные обстоятельства доведены завхозом до директора МБОУ "Новопокровская СОШ" в докладной от 08.11.2022, представленной в материалы дела.

Из содержания указанной докладной от 08.11.2022 также следует, что при выяснении причин происшествия установлено, что срыв пломбы осуществил бригадир строительной бригады ООО "Дон строй сервис" Мурдалов Мансур (со слов рабочих бригады).

Таким образом, нарушение пломбы госповерителя прибора учета с заводским N 64839676 обнаружено МБОУ "Новопокровская СОШ" в 15 час. 00 мин. 08.11.2022, что подтверждает докладная завхоза Маркиной Н.Н. от 08.11.2022.

Заявлений в порядке ст. 161 АПК РФ о фальсификации докладной от 08.11.2022 гарантирующим поставщиком или сетевой организацией не заявлено, в связи с чем докладная от 08.11.2022 считается надлежащим доказательством по делу.

В судебном заседании 07.06.2023 производен допрос свидетеля Маркиной Н.Н., которая пояснила, что ежедневно осматривает приборы учета с момента предыдущего срыва пломбы в апреле 2022 года. 08.11.2022, согласно её показаниям, был выявлен срыв пломбы, который, со слов присутствующих работников подрядчика, осуществил прораб строительной бригады, осуществляющей ремонт МБОУ "Новопокровская средняя общеобразовательная школа". Также свидетель сообщает, что 08.11.2022 ею была написана докладная записка на имя директора в связи с обнаружением срыва пломбы и передана ему вечером 08.11.2022. При этом директор ответил, что утром он приедет на место и будет разбираться с этим.

Свидетель сообщила, что в день срыва пломбы они не уведомили ПАО "Россети Центр", поскольку был уже вечер.

Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются показания свидетелей.

Также судом установлено, что представителем потребителя Маркиной Н.Н. в акте о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840 в графе "объяснения потребителя относительно выявленного факта" указано, что пломба сорвана подрядчиком, который производил ремонт здания школы.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о взаимосвязи и последовательности добросовестного поведения потребителя и его представителя при обнаружении нарушения пломбы госповерителя, что нашло отражение и в акте о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840.

Пунктом 3.1.18. контракта установлен срок для уведомления гарантирующего поставщика о нарушении установленных пломб, составляющий одни сутки с момента обнаружения.

Исходя из того, что нарушение пломбы госповерителя обнаружено ответственным представителем потребителя в 15 час. 00 мин. 08.11.2022, срок для уведомления гарантирующего поставщика истекает в 15 час. 00 мин. 09.11.2022.

Однако, как следует из акта проверки от 09.11.2022 N 680161075, плановая проверка 09.11.2022 начата сотрудниками сетевой организации в 11 час. 16 мин., то есть до истечения срока уведомления гарантирующего поставщика о выявленном нарушении пломбы.

Исходя из представленных в материалы дела доказательств, усматривается осмотрительность и добросовестность в поведения потребителя и намерение уведомить гарантирующего поставщика о нарушении пломбы госповерителя.

В рассматриваемом случае проверка прибора учета проведена до истечения срока надлежащего уведомления, установленного в п. 3.1.18 контракта, что сделало невозможным исполнение потребителем своей обязанности по сообщению о выявленном нарушении.

В ситуации, когда доказана осведомленность потребителя о нарушении и намерение по надлежащему извещению гарантирующего поставщика, вменение потребителю ответственности за установленную при проверке непригодность прибора учета до истечения срока принятия им мер по уведомлению гарантирующего поставщика, суд считает недопустимым и ограничивающим право на совершение добросовестных действий.

Ответчик, как потребитель, вправе полагаться на то, что может сообщить о выявленных нарушениях пломбы в сроки, установленные контрактом с гарантирующим поставщиком, злонамеренное поведение потребителя по уклонению от принятой обязанности судом не установлено.

При изложенных обстоятельствах наличие нарушения порядка учета потребляемой электрической энергии потребителем не презюмируется, а подлежит доказыванию в общем порядке. Бремя доказывания наличия иных действий (бездействия), которые привели или могли привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), возлагается на лицо, проводящее проверку (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2019 по делу N 309-ЭС18-22373).

Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии должно производиться только при наличии доказательств виновных действий потребителя, приведших к искажению данных об объемах потребленной электроэнергии, либо к неисполнению (ненадлежащему исполнению) потребителем обязанности, установленной статьей 543 ГК РФ и условиями договора.

Таким образом, вменение неучтенного потребления электроэнергии, расчет стоимости неучтенной электроэнергии по формуле с применением максимальной мощности с дальнейшим взысканием с потребителя данной суммы производится только в случае, когда потребитель вмешался в работу прибора учета или его действия (бездействие) могли привести к искажению данных о потребленной электроэнергии.

Из правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019), относительно повышенного стандарта доказывания следует, что факт неисполнения потребителем обязанности по обеспечению технического состояния измерительного комплекса, подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией.

Судом установлено, что после проведения 09.11.2022 проверки прибор учета с заводским N 64839676 демонтирован и передан филиалу "ПАО "Россети Центр" - "Тамбовэнерго".

В рамках рассмотрения спора заводом- изготовителем ЗИП "Энергомера" проведена внесудебное техническое исследование спорного прибора учета электрической энергии по вопросу установления факта вмешательства в работу прибора учета с заводским N 64839676.

В соответствии c представленным в материалы дела техническим актом Завода измерительных приборов "Энергомера" от 21.09.2023 N 152/449 при проверке установлено: счетчик ЦЭ6803В 1Т 220В 10-100А 3ф.4пр. М Р зав. N 64839676 2006 г. выпуска в процессе изготовления проходил приемо-сдаточные испытания, поверку, признан пригодным к эксплуатации; счетчик ЦЭ6803В 1Т 220В 10-100А 3ф.4пр. М Р зав. N 64839676 2006 г. выпуска поступил в сейф-пакете N85205539. Целостность сейф-пакета не нарушена; на счетчике отсутствуют пломбы, устанавливаемые при выпуске с завода-изготовителя. Пломбы отсутствуют в упаковочной таре, в которой поступил счетчик; повреждений корпуса счетчика не выявлено; внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, следов установки и последующего демонтажа вышеуказанных устройств не обнаружено; при проверке счетчика на поверенном метрологическом оборудовании дефектов не выявлено. По метрологическим характеристикам счетчик, в момент проверки, ведет учет потребляемой электрической энергии в соответствии с классом точности.

Согласно заключению комиссии Завода измерительных приборов "Энергомера", изложенному в техническом акте от 21.09.2023 N 152/449 счетчик, в момент проверки по метрологическим характеристикам соответствует техническим условиям. В связи с отсутствием пломб, устанавливаемых при выпуске счетчика с завода-изготовителя, завод-изготовитель не может гарантировать достоверность накопленных данных.

С учетом вышеизложенного, суд области пришел к правомерному выводу, что при наличии прямых доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательства в работу прибора учета не было, данные об учете энергии являются корректными.

С учетом разъяснений пунктов 12, 13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" суд области пришел к верному выводу о том, что в рассматриваемом случае технический акт от 21.09.2023 N 152/449 не является экспертным судебным заключением по рассматриваемому делу, однако является доказательством, допускаемым в качестве такового статьей 89 АПК РФ, поэтому подлежит учету и оценке судом при принятии решения наряду с иными имеющимися доказательствами.

Доказательства, опровергающие выводы, изложенные в техническом акте от 21.09.2023 N 152/449, в материалы дела не представлены.

Исходя из заключения комиссии в техническом акте от 21.09.2023 N 152/449, спорный прибор учета с заводским N 64839676 по метрологическим характеристикам соответствует техническим условиям, при проверке специалистами установлено отсутствие какого-либо вмешательства в работу прибора учета, прибор учета при исследовании вел учет электроэнергии в соответствии с классом точности.

Суд отклоняет доводы сетевой организации (заявителя жалобы) о том, что поскольку завод-изготовитель не может гарантировать достоверность накопленных данных в связи с отсутствием пломбы, то не могут быть приняты и обстоятельства отсутствия вмешательства в работу прибора учета и его корректной работы, как необоснованные, в связи с тем, что в деле имеются иные доказательства, подтверждающие отсутствие искажения данных прибора учета, в том числе, проведение осмотров 19.04.2022, 23.05.2022, 24.06.2022, 23.07.2022, 25.08.2022, 23.09.2022, 25.10.2022 и отсутствие нарушений целостности пломб установленных на приборе учета, целостности самого прибора учета, своевременное уведомление об обнаружении отсутствия пломб, анализ динамики потребления.

При этом, оценка соотносимости отсутствия пломбы с показаниями прибора учета является прерогативой суда с учетом всех доказательств по делу.

Судом области учтено, что прибор учета выведен из расчетов в день составления акта о неучтенном потреблении - 09.11.2022 и передан сетевой организации.

Таким образом, прибор учета с заводским N 64839676 хранился у сетевой организации в выключенном состоянии более восьми месяцев до отправки на завод-изготовитель. После такого длительного нерабочего состояния (с 09.11.2022) данные и записи внутренних журналов счетчика могут сбиваться и достоверность показаний может не соответствовать действительности.

С учетом изложенного, поскольку факт вмешательства в прибор учета заводом-изготовителем не установлен, показания прибора учета на момент проверки отражены в акте о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840, вывод завода изготовителя в отношении признака достоверности накопленных данных на момент исследования прибора учета не имеет правового значения.

С учетом изложенного, суд области обоснованно посчитал технический акт от 21.09.2023 N 152/449 ясным и полным, противоречия в выводах комиссии отсутствуют, выводы членов комиссии не опровергнуты материалами дела, в связи с чем суд признает данный технический акт надлежащим доказательством по делу.

Представителями истца и сетевой организации о назначении судебной экспертизы в экспертной организации не заявлено.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

При наличии изложенным обстоятельств и исследованных доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательства в работу прибора учета не было и прибор ведет учет электроэнергии в соответствии с классом точности, вменение ответчику факта безучетного потребленной энергии, суд полагает недопустимым.

При отсутствии доказательств, подтверждающих совершение ответчиком действий, направленных на искажение данных прибора учета, доказательств неисправности прибора учета, выявленные в акте от 09.11.2022 N 68001840 нарушения не могут быть квалифицированы как безучетное потребление электроэнергии.

В обоснование наличия факта безучетного потребления электрической энергии истец и сетевая организация ссылались на наличие дополнительного подключения до прибора учета и следы оплавления.

Данные обстоятельства истец и сетевая организация обосновывают тем, что при допросе Маркиной Н.Н. в качестве свидетеля она сообщала о подключении рабочих подрядчика к прибору учета.

Судом области рассмотрен указанный довод и обоснованно отклонён, поскольку само подключение Маркина Н.Н. не видела, а видела следы оплавления внутри короба, где установлен прибор учета, и, исходя из неоднократной недобросовестности подрядчика, предположила о дополнительном подключении.

Сетевая организация и гарантирующий поставщик, являются профессиональными участниками рынка передачи электроэнергии, соответственно, обладают специальными знаниями в отношении порядка фиксирования факта неучтенного потребления электроэнергии.

Таким образом, к профессиональным участникам розничного рынка электрической энергии по общему правилу применяется повышенный стандарт доказывания, что соответствует правовой позиции изложенной в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 01.11.2016 N 306-ЭС16-14243, от 05.09.2017 N 310-ЭС17-11500).

При проведении проверки и в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 09.11.2022 N 68001840 не установлено наличие дополнительного подключения до прибора учета и не указано на следы оплавления, как обстоятельства безучетного потребления электрической энергии.

Судом проанализированы фотографии, сделанные при проверке 09.11.2022, из которых усматривается наличие возможного оплавления (рыже-бурые следы) на внутренней поверхности короба, где установлен прибор учета. При этом область оплавления исходит из металлического крепления, расположенного в месте, отдаленном от прибора учета и не связанного с прибором учета какими-либо электропроводниками.

Поскольку данные сведения в акте от 09.11.2022 N 68001840 не отражены, сетевая организация и гарантирующий поставщик не вправе ссылаться на данные обстоятельства в качестве подтверждения факта безучетного потребления.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 173, 178 Основных положений N 442. Буквальное следование требованиям данных пунктов позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя. Отсутствие сведений о дополнительном подключении и взаимосвязи с учетным прибором следов оплавления не может быть восполнено последующими предположениями сетевой организации и поставщика, поскольку это не предусмотрено пунктами 173, 178 Основных положений N 442.

Согласно представленной в материалы дела динамике изменения объемов потребления электрической энергии по точке поставки Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" за период с января 2022 года по март 2023 года объем потребления составил (кВт): январь 2022 г. - 2 798, февраль 2022 г. - 2 739, март 2022 г. - 2 358, апрель 2022 г. - 1 112, май 2022 г. - 273, июнь 2022 г. - 777, июль 2022 г. - 308, август 2022 г. - 127, сентябрь 2022 г. - 613, октябрь 2022 г. - 229, ноябрь 2022 г. - 60 673 (акт о неучтенном потреблении), декабрь 2022 г. - 2 237, январь 2023 г. - 2 953, февраль 2023 г. - 2 086, март 2023 г. - 1 990.

Судом установлено, что причиной разницы потребления электрической энергии до и после проверки прибора учета являлись такие обстоятельства, как наличие либо отсутствие учебного процесса в определенном периоде времени, начало либо окончание отопительного сезона в здании Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ".

Так имеющиеся в материалах дела сведения о количестве потребления электрической энергии за период с 2022 года по март 2022 года со значением: январь - 2798; февраль - 2739; март - 2358 обусловлено проведением учебного процесса в здании Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" и прохождением отопительного сезона 2021-2022 года. Отопление здания филиала осуществлялось от котельной, потребляющей электрическую энергию.

Снижение потребления электрической энергии за период с апреля по октябрь 2022 года обусловлено началом капитального ремонта в здании филиала на основании муниципального контракта от 15 апреля 2022 года N 0164200003022000641 84220 заключенного между МБОУ "Новопокровская СОШ" и ООО "Дон строй сервис", на выполнение работ по капитальному ремонту здания Ленинского филиала "Новопокровская СОШ". В указанный период учебный процесс не проводился, отопление здания не осуществлялось.

Рост потребления электрической энергии с ноября 2022 года по февраль 2023 года обусловлен проведением строительных работ на основании муниципального контракта от "30" ноября 2022 года N 0164200003022000641 84220 заключенного между МБОУ "Новопокровская СОШ" и ООО "Стронгстрой", на выполнение работ по капитальному ремонту здания Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ".

Последующий рост потребления электрической энергии обусловлен введением в эксплуатацию здания Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" после законченного капитального ремонта и началом учебного процесса с января 2023 года.

Указанные обстоятельства подтверждают следующие документы: Приказ от 20.09.2021 года N 111/2 "О начале отопительного сезона 2021-2022 в МБОУ "Новопокровская СОШ" и его филиалах; Приказ от 11.04.2023 N 42/2 "О продлении отопительного сезона 2021-2022 года в МБОУ "Новопокровская СОШ" и его филиалах, Приказ от 08.09.2022 N 119/3 "О начале отопительного сезона 2022-2023 года в МБОУ "Новопокровская СОШ" и его филиалах, Приказ от 26.04.2023 N 59/3 Об окончании отопительного сезона 2022-2023 года в МБОУ "Новопокровская СОШ" и его филиалах, Приказ от 13.04.2022 N 43/2 "О переводе обучающихся Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ в здание Калининского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ", в связи с капитальным ремонтом, Приказ от 29.08.2022 года N 111/5 Об организации учебно - воспитательного процесса для обучающихся Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" в связи с капитальным ремонтом, Приказ от 03.01.2023 N 1/1 О введении в эксплуатацию здание Ленинского филиала МБОУ "Новопокровская СОШ" после законченного капитального ремонта, Приказ "Об утверждении годового календарного учебного графика МБОУ "Новопокровская СОШ" от 31.08.2022 N113/3, Приказ от 09.01.2023 года N 2/4"Об организованном начале 3 четверти 2022-2023 учебного года в штатном режиме", Муниципальные контракты от 15 апреля 2022 года N0164200003022000641 84220, от "30" ноября 2022 года N N0164200003022000641_84220.

Таким образом, анализ представленных данных о динамике потребления электрической энергии ответчиком за период с января 2022 года по март 2023 года, с учетом представленных документов, исходя из специфики образовательного процесса и проводимого капитального ремонта здания филиала школы, позволяет сделать выводы об отсутствии необоснованных резких скачков потребления.

Объемы потребления электрической энергии соответствуют нормальной деятельности учебного заведения, с учетом организации учебного процесса, отопительного сезона и ремонтных работ.

Таким образом, истец и третье лицо не доказали надлежащими и достоверными доказательствами факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

В нарушение ст. 65 АПК РФ доказательств неисправности оборудования (прибора учета), вмешательства в работу установленного прибора учета, наличия существенных и необоснованных изменений показаний (потребления) прибора учета, иных доказательств неправомерных действий потребителя, связанных с организацией работы узла учета электроэнергии в материалы дела не представлено.

При указанных обстоятельствах, доводы сетевой организации, изложенные в апелляционной жалобе о том, что в рассматриваемом случае нарушение пломбы является достаточным основанием для квалификации потребления ресурса как безучетного отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные, факт отсутствия вмешательства и отсутствия искажения сведений о потреблении подтвержден доказательствами в деле.

Признание потребления безучетным, при наличии доказательств, опровергающих факт безучетного потребления, исключает применение к потребителю условий о безучетном потреблении.

Таким образом, судебная коллегия соглашается с выводом суда области о том, что акт о неучтенном потреблении от 09.11.2022 N 68001840 в рассматриваемом случае не является надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления электрической энергии.

Учитывая изложенные обстоятельства, в иске правомерно отказано.

В апелляционной жалобе не содержится доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции, а фактически доводы заявителя направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, а выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права.

Доводы апелляционной жалобы не содержат обстоятельств, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в связи с чем, признаются апелляционной коллегией несостоятельными и подлежат отклонению, поскольку противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемое решение следует оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В силу положений ст. 110 АПК РФ, учитывая результат рассмотрения спора, расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 02.11.2023 по делу N А64-281/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Центр" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.В. Коровушкина

Судьи

Е.В. Маховая А.А. Сурненков