Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2023 г. N 17АП-10072/23 по делу N А60-68208/2022

г. Пермь

11 октября 2023 г.

Дело N А60-68208/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 октября 2023 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назаровой В.Ю.

судей Бородулиной М.В., Власовой О.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Можеговой Е.Х.

при участии:

от истца - Жернов Е.А. (паспорт, доверенность от 12.12.2022, диплом),

от ответчика, третьих лиц - представители не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, индивидуального предпринимателя Исаева Шама Нураддина оглы, на решение Арбитражного суда Свердловской области от 10 июля 2023 года

по делу N А60-68208/2022

по иску акционерного общества "Екатеринбургэнергосбыт" (ИНН 6671250899, ОГРН 1086658002617)

к индивидуальному предпринимателю Исаеву Шаму Нураддину оглы (ИНН 631406253345, ОГРН 318665800115174),

третьи лица: акционерное общество "Екатеринбургская электросетевая компания" (ИНН 6658139683, ОГРН 1026602312770), Екатеринбургское муниципальное унитарное предприятие "Городской транспорт" (ИНН 6608002732, ОГРН 1026605253025),

о взыскании задолженности за переданную электрическую энергию, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

АО "ЕЭНС" (истец) обратилось в Железнодорожный районный суд г. Екатеринбурга с иском к Исаеву Шаму Нураддину оглы (ответчик) о взыскании 1 936 872 руб. 04 коп. стоимости неучтенной электрической энергии по договору энергоснабжения от 18.01.2017 N 30725 за период с 27.04.2021 по 26.10.2021, 59 447 руб. 07 коп. неустойки, начисленной за период с 21.12.2021 по 31.01.2022.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "ЕЭСК".

Определением Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 10.11.2022 дело N 2-2175 передано по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Свердловской области.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.12.2022 исковое заявление принято к производству,

Определением от 13.03.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЕМУП "Гортранс".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 10.07.2023 иск удовлетворен частично. С ответчика в пользу истца взыскано 1 983 803 руб. 94 коп., из них 1 936 872 руб. 04 коп. стоимости неучтенной электрической энергии, 46 931 руб. 90 коп. неустойки, а также 17 640 руб. 57 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Ответчик, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу, в доводах которой указал на то, что выявленное неучтенное потребление 26.10.2021 составлено без присутствия потребителя, а также без присутствия двух незаинтересованных лиц, 29.10.2021 ответчику поступило от АО "Екатеринбургской электросетевой компании" данные о неизвестном до учтённого потреблении электроэнергии, потреблении, ответчиком было подано заявление в отдел полиции N 10 У МВД Росси по г. Екатеринбургу, КУСП N17958 от 30.10.2021. Полагает, что АО "ЕЭСК", выявила нарушение до учтённого потребления и не определила конечного потребителя, имея допуск к таким видам работам с источником опасного для жизни и здоровья граждан, не вызвала потребителя с целью установления куда далее идут провода угрожают ли они здоровью граждан с целью выявления нарушения и предотвращения возможной угрозы, уехали с места и только три дня сообщили ответчику.

Ссылаясь на пункт 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденном Президиумом ВС РФ 22.12.2021, считает, что фактический объем потребления электрической энергии в павильоне исходит из установленного автоматического выключателя 50 А, соответственно, допустимая длительная токовая нагрузка вводного кабеля была ограничена автоматическим выключателем на 50 А. Следовательно, павильон ответчика не мог потреблять электрическую энергию с допустимой длительной токовой нагрузкой более 50А. Таким образом, при определении размера обогащения с учетом обстоятельств, при расчете задолженности, в качестве допустимой длительной токовой нагрузки использовать значение 50А. и с учетом предоставленного ответа третьего лица, согласно акту обследования от 14.07.2021 с участием истца отсутствовали иные подключения. В этой связи контр расчет ответчика, следующий образом: (3*50А*220В*0,9*2568 (часов)(из расчета 15.07.2021 по 29.10.2021 год) / 1000 = 76269 кВт/ч 76269 кВт/ч * 5,66361 руб. = 431 957 руб.

Ссылается на неверность расчета истца, так как согласно письму N 70 021 от 24.08.2021 ЕМУП Гортранс, выставлено требование о демонтаже прибора учета на опоре контактной сети трамвая ЕМУП "Гортранс" ул. Техническая д. 24 в срок до 24.09.2022 в связи с чем 30.09.2022 ЕМУП "Гортранс" совместно с АО "ЕЭСК", проводился совместный осмотр указанного столба и прибора учета, на котором 26.10.2021 выявлено нарушение до учтённого потребления, в связи с чем расчет подлежит составлению не с 27.04.2021, а с 30.09.2021 по 26.10.2021, также истцом не предоставлен акт осмотра от 27.04.2021 начало периода от которого берется отсчет.

Судом не учтено то, что при осмотре ЕМУП Гортранс совместно с АО "ЕЭСК" выявлено третье лицо, которому предъявлено требование демонтировать недоучтенное подключение и которое суд не привлек к участию в качестве третьего лица, что могло на прямую повлиять на степень ответственности ответчика. Исходя из той позиции, что судом был полностью отклонен акт осмотра ЕМУП Гортранс к ответчику должен был применен следующий расчет с 27.04.201 по 26.10.2021: (3*50А*220В*0,9*4320 (часов)(из расчета 26.04.2021 по 29.10.2021 год) / 1000 = 128304 кВт/ч и 128304 кВт/ч * 5,66361 руб. = 726 663 руб. 81 коп.

Истец и третье лицо (АО "ЕЭСК") представили письменные отзывы, находя решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представитель истца доводы письменного отзыва поддержал, находя решение суда законным и обоснованным.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, между АО "ЕЭНС" (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем Исаевым Ш.Н.о. (абонент) заключен договор энергоснабжения от 18.01.2017 N 30725, по условиям которого (раздел 1) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии абоненту, а абонент обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказание услуги в объеме и на условиях настоящего договора.

Место исполнения обязательств по настоящему договору (точка поставки), используемое для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, расположено на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств абонента и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, или владельца сетей, к сетям которых присоединены энергопринимающие устройства абонента и объектов электросетевого хозяйства, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (пункт 2.3 договора).

Согласно пункту 3.2.13 договора абонент обязан обеспечить функционирование допущенного в эксплуатацию измерительного комплекса, в соответствии с назначением, в том числе путем проведения осмотров, технического обслуживания и своевременной поверки; сохранность и целостность измерительного комплекса, а также пломб и (или) знаков визуального контроля.

Пунктом 4.1.5 договора предусмотрено, что гарантирующий поставщик имеет право составлять акт о неучтенном потреблении электрической энергии и рассчитывать объем и стоимость безучетного потребления электрической энергии в соответствии с действующим законодательством.

В силу пункта 6.2 договора объем потребленной электроэнергии определяется на основании показаний измерительных комплексов (приборы учета, трансформаторы тока и напряжения), указанных в приложении N 2, для каждого потребителя абонента, за исключением случаев, отдельно предусмотренных договором, при которых объемы фактически поставленной электрической энергии (мощности) определяются расчетными способами.

В соответствии с пунктом 7.3 договоров расчетным периодом является один календарный месяц. Абонент оплачивает электрическую энергию (мощность) в следующем порядке: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных абонентом в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа, месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (пункт 7.4 договора).

Согласно приложению к договору объектом энергоснабжения абонента является павильон, расположенный по адресу: город Екатеринбург, улица Техническая, 24.

В соответствии с пунктом 2 акта от 07.09.2020 N 218-385/217-4-2020 об осуществлении технологического присоединения, подписанного АО "ЕЭСК" (сетевая организация) и предпринимателем Исаевым Ш.Н. (заявитель), граница балансовой принадлежности определена в ТП 4720 (руб. N 17) на кабельных наконечниках ЛЭП 0,4 кВ к щиту 0,4 кВ павильона.

Максимальная (разрешенная) мощность определена в размере 20 кВт. На балансе и в эксплуатации заявителя находится ЛЭП 0,4 кВ к щиту 0,4 кВ павильона (пункт 3 акта от 07.09.2020 N 218-385/217-4-2020 об осуществлении технологического присоединения).

В ходе списания показаний прибора учета в ТП 4720 (руб. N 17) 26.10.2021 ведущим инженером АО "ЕЭСК" выявлено, что потребитель до расчетного прибора осуществил присоединение кабелей до расчетного прибора учета для энергоснабжения павильонов; при проведении замеров зафиксирована мощность около 30 кВт, о чем составлен акт списания показаний приоров учета от 26.10.2021 N 119017.

Сотрудником сетевой организации произведена виодеофиксация обнаруженного нарушения, видеозапись представлена в материалы дела.

В связи с выявленным нарушением сотрудником АО "ЕЭСК" составлен акт неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 N 0003253.

Представитель потребителя от подписи данного акта отказался (при составлении акта велась видеозапись, которая представлена в материалы дела).

В соответствии с актом неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 N 0003253 потребитель допустил подключение энергопринимающих устройств (которое влечет за собой недоучет электроэнергии) до прибора учета (системы учета) электроэнергии в сетях потребителя с нарушением установленного порядка подключения. Фактическая мощность указана в размере 32,7 кВТ, при максимально разрешенной - 20 кВт.

На основании акта неучтенного потребления электрической энергии от 01.11.2021 N 0003253 сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии от 11.11.2021.

Период неучтенного потребления определен с 27.04.2021 по 26.10.2021. Согласно расчету от 01.11.2021 по акту неучтенного потребления электрической энергии от 01.11.2021 N 0003253 объем неучтенного потребления электрической энергии за период с 27.04.2021 по 26.10.2021 составил 270 785 кВт*ч.

С учетом произведенного расчета сетевой организации гарантирующий поставщик произвел расчет стоимости объема неучтенного потребления электрической энергии, выставил ответчику счет N 97 на сумму 1 936 872 руб. 04 коп. Поскольку ответчик данный счет не оплатил, допустил просрочку оплаты переданной электрической энергии, АО "ЕЭнС" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском с соблюдением претензионного порядка урегулирования спора.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из их обоснованности.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установил.

Пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, в том числе сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Анализ вышеприведенных норм права указывает на то, что достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 (в редакции упомянутого постановления N 554) под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

С учетом приведенной нормы определение безучетного потребления изменилось и на сегодняшний день укрупненно состоит из вмешательства в прибор учета (равно в приспособления, препятствующие доступу к прибору учета), а также подключения энергопринимающих устройств до прибора учета (рекомендации НКС при Арбитражном суде Западно-Сибирского округа от 30.06-01.07.2022, г. Тюмень).

Согласно пункту 139 Основных положений N 442 собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Принимая во внимание положения пунктов 169 и 177 Основных положений N 442 судом первой инстанции верно отклонен довод ответчика о том, что выявление факта безучетного потребления возможно лишь при плановой или неплановой проверке приборов учета в порядке пункта 173 Основных положений N 442.

Учитывая положения пункт 178 Основных положений N 442, принимая во внимание, что истцом в материалы дела представлен акт неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 N 0003253, составленный в установленном порядке (в соответствии с п. 178 Основных положений N 432), поскольку по общему правилу достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электрической энергии является оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении, который является поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электроэнергии, однако учитывая, что он не является единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, также принимая в во внимание, что Истцом представлен и акт списания показаний приоров учета от 26.10.2021 N 119017, видеозаписи, сделанные в ходе проверки, на которых видно подключение иного лица до коммерческого прибора учета ответчика в границах ответственности последнего, процесс составления акта неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 N 0003253, суд первой инстанции установив, что вышеуказанные обстоятельства ответчиком не опровергнуты (часть 1 статьи 65 АПК РФ), пришел к верному выводу о том, что факт неучтенного потребления электрической энергии, выразившийся в нарушении порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя) - подключение энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя), подтвержден.

Довод ответчика, что к акту не приложено доказательства, надлежащего уведомления о дате и времени составления акта о неучтенном потреблении, противоречит имеющимся доказательствам в деле.

Требования к составлению акта, как указано ранее, установлены в пункте 178 Основных положений N 442. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии, данные о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; данные о приборах учета на момент составления акта; данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом.

Как следует из материалов дела, о составлении акта неучтенного потребления электрической энергии N 0003253 от 01.11.2021 ответчик уведомлен телефонограммой N 140 от 29.10.2021 (аудиозапись имеется в материалах дела).

В соответствии с п. 177, п. 178 Основных положений N 442, сотрудником АО "ЕЭСК" Дубровиным А.А. в присутствии ИП Исаева Ш.Н., под видеозапись составлен акт неучтенного потребления электрической энергии N 0003253 от 01.11.2021.

Таким образом, истцом в материалы дела представлен акт неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 N 0003253, составленный в установленном порядке в соответствии с действующим законодательством

Вопреки доводам жалобы, в соответствии с позицией ВС РФ, сформулированной в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, данное нарушение Ответчика относится к тем действиям, совершение которых не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Согласно позиции ВС РФ, сформулированной в определении от 01.12.2016 N 309-ЭС16-11905, для квалификации потребления в качестве безучетного достаточно выявления факта стороннего подключения к сетям с нарушением порядка технологического присоединения, то есть в обход приборов учета; несанкционированное подключение сторонней нагрузки к объекту электросетевого хозяйства, находящемуся в границах балансовой принадлежности ответчика, фактически признается действиями последнего, приведшими к искажению данных об объеме потребления энергоресурса. Стоимость неучтенного потребления энергии может быть уменьшена судом при доказанности абонентом объема фактического потребления энергии и наличии оснований для снижения его ответственности за допущенные при бездоговорном или безучетном потреблении нарушения правил пользования энергией (пункт 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утв. Президиумом ВС РФ 22.12.2021).

Ответчик в обоснование своих доводов не доказал объём фактического потребления электроэнергии, более того, вина ответчика за нарушение схемы учёта электрической энергии подтверждается видеозаписью фиксации доучётного потребления электрической энергии и несанкционированную установку энергопринимающего устройства на опору контактной сети трамваев принадлежащей ЕМУП "Гортранс" (акт обследования от 14.07.2021).

В соответствии с пунктом 187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Суд первой инстанции, проверив расчет истца, произведенный за период с 27.04.2021 по 26.10.2021 (размер составляет 1 936 872 руб. 04 коп.), вопреки доводам жалобы обоснованно признал его верным.

Согласно пункту 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного 22.12.2021 определение объема безучетного потребления исходя из максимальных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента при непрерывной работе такого устройства в круглосуточном режиме в течение 365 дней направлено на защиту интересов добросовестной ресурсоснабжающей (сетевой) организации, не имеющей из-за нарушения абонентом правил пользования энергией возможности установить фактическое ее потребление.

При установлении объема фактического потребления энергии в спорном периоде в меньшем, чем установлено основными положениями N 442 объеме, разница между стоимостью расчетного объема неучтенного потребления и стоимостью доказанного абонентом объема фактического потребления составит величину ответственности абонента за нарушение правил пользования энергией, которая может быть уменьшена на основании статей 333, 404 ГК РФ.

При недоказанности абонентом объема фактического потребления энергии следует полагать, что стоимость расчетного объема неучтенного потребления, исчисленная исходя из предельных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента, не подлежит снижению и должна быть взыскана с такого абонента полностью.

По смыслу указанных разъяснений ответственность абонента за нарушение правил пользования энергией может быть уменьшена при доказанности абонентом объема фактического потребления.

Ответчиком представлен контррасчет стоимости неучтенного объема электрической энергии, где ИП Исаев исходит из установленного автоматического выключателя 50А и указывает иной период неучтенного потребления э/нергии ссылаясь на акт ЕМУП "Гортранс".

Акт обследования от 14.07.2021 ЕМУП "Гортранс" составлен поскольку последний был инициатором составления данного акта с целью установления незаконного подключения и демонтажа кабелей электросети с опор контактной сети трамвая.

Между тем, представленный акт не информативен, поскольку не содержит каких-либо данных о расчетном приборе учета электрической энергии и т.д.

В соответствии с п. 173 Основных положений N 442, результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией, подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Кроме того, наличие в павильоне ответчика автоматического выключателя на 50А, показания прибора учета за спорный период не подтверждают тот объем электрической энергии, который фактически потреблен подключенными до прибора учета ответчика энергопринимающими устройствами.

Помимо этого суд верно учел, что ответчик не обоснован наличие оснований для применения статей 333, 404 ГК РФ. То обстоятельство, что он 30.10.2021 обратился в правоохранительные органы с соответствующим заявлением после выявления неучтенного потребления, таким основанием не является. Иные основания последним не приведены.

Ссылка ответчика на решение Арбитражного суда свердловской области от 30.03.2021 по делу N А60-65347/2020 не принята судом первой инстанции правомерно, учитывая, что данное решение основано на иных фактических обстоятельствах дела при выявлении иного способа неучтенного потребления.

В силу пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

По расчету истца размер законной неустойки, начисленной за период с 21.12.2021 по 31.01.2022 за нарушение сроков оплаты неучтенного объема электрической энергии, составил 59 447 руб. 07 коп.

Названный расчет неустойки проверен судом и признан неверным.

Как установлено судом, расчет неустойки произведен истцом исходя из ставки 9,50%, между тем на момент вынесения решения действует ставка 7,5%. По расчету суда размер неустойки составляет 46 931 руб. 90 коп.

Поскольку ответчиком допущена просрочка исполнения обязательства по оплате неучтенного объема электрической энергии, требование истца о взыскании с ответчика неустойки является обоснованным, однако удовлетворено судом первой инстанции частично в сумме 46 931 руб. 90 коп.

Таким образом, судом первой инстанции принято верное решение об удовлетворении иска в части с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы направлены на переоценку установленных судом обстоятельств, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными, не являющимися основанием для отмены обжалуемого решения.

Суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 10 июля 2023 года по делу N А60-68208/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.Ю. Назарова

Судьи

М.В. Бородулина О.Г. Власова