Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2023 г. N 09АП-62186/23 по делу N А40-86268/2022

г. Москва

10 октября 2023 г.

Дело N А40-86268/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 октября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодровой Е.В.,

судей Семёновой А.Б., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ветух А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Аксиома-Строй" в лице конкурсного управляющего Шляповой Юлии Алексеевны на решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.07.2023 по делу N А40-86268/22,

по иску ООО "Аксиома-Строй" (ОГРН: 5117746011565)

к ООО "КБИ" (ОГРН: 5147746148281)

о взыскании,

при участии в судебном заседании от истца: Копылова В.Б. по доверенности от 14.04.2023, от ответчика: Корницкий А.Е. по доверенности от 12.05.2022.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Аксиома-Строй" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском с Обществу с ограниченной ответственностью "КБИ" (далее - ответчик) о взыскании 8 938 164 руб. 14 коп. задолженности по договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 и 634 089 руб. 24 коп. задолженности по договору N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017 (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2023 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "Аксиома-Строй" в лице конкурсного управляющего Шляповой Юлии Алексеевны подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указывает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, представил письменный отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, считает подлежащим отмене решение суда Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2021 года по делу N А40-125650/19-4-155Б ООО "Аксиома-Строй" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим утверждена Шляпова Юлия Алексеевна.

В ходе конкурсного производства была выявлена задолженность ООО "КБИ" перед ООО "Аксиома-Строй" по следующим договорам:

- N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. По указанному договору у ООО "КБИ" имеется задолженность перед ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" на сумму 163 017 663,65 рубля с учетом частичного авансирования.

- N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017 г. По указанному договору у ООО "КБИ" имеется задолженность перед ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" на сумму 11 498 332,12 рубля с учетом частичного авансирования.

- N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. По указанному договору у ООО "КБИ" имеется задолженность перед ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" на сумму 113 677 515,99 рублей с учетом частичного авансирования.

02.02.2018 между ООО "Аксиома-Строй" и ООО "КБИ" заключен договор N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ на выполнение подрядных работ по объекту "Торговый центр с автостоянкой по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка", в соответствии с условиями которого, подчик принимает на себя обязательства по выполнению монолитных работ на объекте "Торговый центр с автостоянкой по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка" согласно Техническому заданию (Приложение N1 к договору) и сдать ее результаты Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат фактически выполненных работ и оплатить их.

ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" выполнило работы по Договору N КБИ-01-02/2018- Р-ТЦ от 02.02.2018 г. на сумму 250 653 656,09 руб.

ООО "КБИ" перечислило 83 054 711,00 руб. за выполненные работы.

Также за оказанные услуги генподрядчика со стороны ООО "КБИ" у истца возникла обязанность по выплате 4 581 281,44 руб., из них 3 411 185,59 руб. (697 151,03 + 1 867 246,88) за период с июня 2018 по июнь 2019 г.

Выполнение Подрядчиком своих обязательств подтверждается Справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и Актами о приемке выполненных работ (КС-2) за период с апреля 2017 г. по декабрь 2019 г.

В соответствии с п.4.2. Оплата фактически выполненных работ осуществляется ежемесячно промежуточными платежами в течение 10 (десяти) банковских дней.

Претензий о качестве выполненных работ от ООО "КБИ" не поступало.

Однако ООО "КБИ" свои обязательства по оплате выполненных работ не исполнило.

В связи с чем, конкурсным управляющим была направлена претензия N 3А/КУ-П от 17.02.2022 г. с требованием о погашении задолженности. До настоящего времени ООО "КБИ" задолженность перед ООО "АКСИОМАСТРОЙ" не погасило.

Между ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" (далее - Подрядчик) и ООО "КБИ" (далее - Заказчик) был заключен договор N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017 г. на выполнение подрядных работ по объекту "Торговый центр с автостоянкой по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка".

В соответствии с п. 2.1. Договора N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. принимает на себя обязательства по выполнению монолитных работ на объекте "Торговый центр с автостоянкой по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка" согласно Техническому заданию (Приложение N 1 к договору) и сдать ее результаты Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат фактически выполненных работ и оплатить их.

ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" выполнило работы по Договору N КБИ-ТПУ-10- 03/2017 от 20.12.2017 г. на сумму 72 838 513,86 руб., а также поставило ТМЦ на сумму 25 455 707,95 руб., итого 98 294 221,81 руб. ООО "КБИ" оплатило 85 339 120 руб.

Услуги генподрядчика составили сумму в размере 1 456 769,69 руб., из них: 1 090 223,98 руб. (913 621,02+176 602,96) за период с декабря 2018 г. по сентябрь 2019 г.

Выполнение Подрядчиком своих обязательств подтверждается Справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и Актами о приемке выполненных работ (КС-2) за период с февраля 2018 г. по сентябрь 2019 г.

В соответствии с п.4.2. Оплата фактически выполненных работ осуществляется ежемесячно промежуточными платежами в течение 10 (десяти) банковских дней. Претензий о качестве выполненных работ от ООО "КБИ" не поступало.

Однако ООО "КБИ" свои обязательства по оплате выполненных работ не исполнило.

В связи с чем конкурсным управляющим была направлена претензия N 3А/КУ-П от 17.02.2022 г. с требованием о погашении задолженности.

До настоящего времени ООО "КБИ" задолженность перед ООО "АКСИОМАСТРОЙ" не погасило.

Между ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" (далее - Подрядчик) и ООО "КБИ" (далее - Заказчик) был заключен договор N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. на выполнение работ по строительству и сдачи под "ключ": - Жилой дом по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка".

В соответствии с п. 2.1. Договора N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. принимает на себя обязательства выполнить работы по строительству и сдачи под "ключ":

- Жилой дом по адресу: г.Москва, ТИНАО, поселение Внуковское, деревня "Рассказовка" согласно Техническому заданию (Приложение N 1 к договору) и сдать ее результат Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат фактически выполненных работ и оплатить их.

ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" выполнило работы по Договору N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. на сумму 488 795 775,15 руб. ООО "КБИ" перечислило за выполненные работы 367 453 619 руб.

Услуги генподрядчика составили 7 664 640,16 руб., из них: 2 274 436,13 руб. (667 726,28+1 606 709,85) за период с июня 2018 по июнь 2019 г.

Выполнение Подрядчиком своих обязательств подтверждается Справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и Актами о приемке выполненных работ (КС-2) за период февраля 2018 г. по июнь 2019 г.

В соответствии с п.4.2. Оплата фактически выполненных работ осуществляется ежемесячно промежуточными платежами в течение 10 (десяти) банковских дней.

Претензий о качестве выполненных работ от ООО "КБИ" не поступало. Однако ООО "КБИ" свои обязательства по оплате выполненных работ не исполнило.

В связи с чем, конкурсным управляющим была направлена претензия N 3А/КУ-П от 17.02.2022 г. с требованием о погашении задолженности.

До настоящего времени ООО "КБИ" задолженность перед ООО "АКСИОМАСТРОЙ" не погасило.

В ходе судебного разбирательства истцом заявлено ходатайство об изменении исковых требований в порядке ст.49 АПК РФ.

Согласно Акту от 03.06.2019 г. ООО "Аксиома-Строй" и ООО "КБИ" зачли задолженность Истца перед Ответчиком по договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. на 5 013 073,12 руб. за услуги генподрядчика поэтому договору, тем самым уменьшив задолженность Ответчика перед ООО "Аксиома-Строй" по данному договору по документам N3 от 28.05.2018 г. и N5 от 03.06.2019 г., итого задолженность Ответчика составила 72 145 760,28 руб.

Последние работы по данному договору были завершены именно документом N 5 от 03.06.2019 г. Далее стороны подписали Акт о зачете N 1 от 30.06.2019 г., которым по Договору N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. окончательно закрыли задолженность Истца перед Ответчиком на сумму 22 457 913,16 руб. через зачет по Договору N КБИ01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. путем снижения обязательств ООО "КБИ" по последнему.

Работы по Договору N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. были завершены в июне 2019 г.

Таким образом, ни ООО "КБИ", ни ООО "Аксиома-Строй" по Договору N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017 г. друг другу не должны.

Однако задолженность после зачета по Договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. со стороны Ответчика составила уже 49 687 847,12 руб.

Стороны последовательно подписали еще Акт о зачете N 2 от 30.06.2019 г., в соответствии с которым была закрыта задолженность Истца перед Ответчиком по Договору N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017 г. на сумму 33 278 646,28 руб. на конец июня 2019 г. путем опять-таки задолженности ООО "КБИ" перед Истцом по Договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г.

Таким образом, задолженность перед Истцом по последнему договору составила 16 409 200,84 руб. (49 687 847,12 руб. - 33 278 646,28 руб.).

В сентябре 2019 г. Истец выполнил последние работы перед Ответчиком по Договору N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017 г. на сумму 647 029,84 руб., при этом его задолженность перед ООО "КБИ" за услуги генподрядчика составила 12 940,60 руб.

Стороны, подписав Акт от 25.09.2019 г., зачли задолженности по данному договору перед друг другом.

Таким образом, ООО "КБИ" по Договору N КБИ-ТПУ10-03/2017 от 20.12.2017 г. должен 634 089,24 руб.

Относительно Договора N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. Ответчиком представлены после последнего Акта N2 от 30.06.2019 г. такие документы, как платежные поручения (далее - ПП) N 1160 от 27.07.2019 г. на сумму 3 095 000,00 руб.; N1159 от 24.07.2019 г. на сумму 300 000,00 руб.; N 1158 от 24.07.2019 г. на сумму 3 604 912,00 руб.; N1266 от 18.10.2019 г. на сумму 471 124,70 руб., а всего на сумму 7 471 036,70 руб.

Таким образом, задолженность ООО "КБИ" перед ООО "Аксиома-Строй" по Договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. с учетом последовательных зачетов составляет 8 938 164.14 руб. (16 409 200,84 руб. - 7 471 036,70 руб.).

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции принял довод ответчика о том, что истец неправильно рассчитал сумму задолженности по Спорным договорам, не учитывая в своих расчетах платежи, произведенные ответчиком на счета третьих лиц (контрагентов истца) на основании соответствующих распорядительных писем истца, а также зачеты взаимных требований, произведенные между истцом и ответчиком в рамках исполнения Спорных договоров.

Девятый арбитражный апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции, в силу следующего.

Суд первой инстанции не осуществил проверку аналитической таблицы и расчетов, с учетом актов взаимозачета от 03.06.2019; N 1 от 30.06.2019; N 2 от 30.06.2019 и от 25.09.2019 во взаимосвязи с оплатами в пользу третьих лиц по просьбе ООО "Аксиома-Строй" без указания со стороны истца зачесть в счет договоров N КБИ-10-03/2017 от 10.03.2017; N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 и N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017, и не дал оценку вышеуказанным доводам истца.

Помимо прочего, судом приняты во внимание документы, представленные ООО "КБИ", которые не относятся к договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018.

По смыслу статьи 410 ГК РФ стороной должна быть четко выражена мысль о совершении зачета. Однако из документов, поименованных в таблице, этого не следует.

Судом первой инстанции не дана оценка распределительным письмам и сложившимся правоотношениям между истцом и ответчиком.

Истец в распределительных письмах указывал основания платежа, включая указание, в зачет каких требований он просит осуществить платеж в пользу третьего лица.

В распределительных письмах N 351 от 30.10.2019, N 359 от 04.12.2019, N 360 от 04.12.2019, N 361 от 04.12.2019 и N 358 от 03.12.2019 ООО "Аксиома-Строй" просит оплатить счета ООО "КБИ" третьим лицам за оказанные услуги или поставленный товар, но без указания на какой-либо зачет.

Таким образом, зачета на сумму 8 500 008,20 руб. между сторонами по Договору N КБИ-01 -02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. не произошло, а только на сумму 7 471 036,70 руб.

В связи с чем, задолженность ООО "КБИ" перед истцом по Договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018 г. с учетом последовательных зачетов составила 8 938 164,14 руб. (16 409 200,84 руб. - 7 471 036,70 руб.).

Фактически сумма в 7 471 036,70 руб. является суммой неосновательного обогащения на стороне ООО "АКСИОМА-СТРОЙ", которую ООО "КБИ" на основании просьб оплатил за истца. Однако взыскание такого неосновательного обогащения может быть предъявлено ответчиком в общеисковом порядке в соответствии со ст. 12 ГК РФ.

При этом, судом первой инстанции не учтено, что данные требования не могут быть приняты к зачету, как в связи с истечением срока исковой давности, так и в силу нахождения истца в процедуре конкурсного производства.

Согласно ст. 411 ГК РФ зачет не допускается в случаях, предусмотренных законом. Законодательство о банкротстве (статья 63, абзац 3 пункта 8 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", пункт 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная п. 4 ст. 134 Закона очередность удовлетворения требований кредиторов. Указанные нормы направлены на защиту интересов всех кредиторов.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 13.08.2020 г. в рамках дела N А40-125650/19-4-155Б введена процедура наблюдения в отношения истца.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 13.05.2021 г. в рамках дела N А40-125650/19-4-155Б ООО "АКСИОМА-СТРОЙ" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Исковое заявление было подано в апреле 2022 г., никаких заявлений со стороны ответчика до указанной даты в адрес ООО "Аксиома-Строй", относительно зачета по распределительным письмам N 351 от 30.10.2019, N 359 от 04.12.2019, N 360 от 04.12.2019, N 361 от 04.12.2019 и N 358 от 03.12.2019, направлено не было.

Таким образом, апелляционная коллегия на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 26 июля 2023 года по делу N А40-86268/2022 подлежит отмене, с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении иска.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате госпошлины относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2023 по делу N А40-86268/22 отменить. Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с ООО "КБИ" в пользу ООО "Аксиома-Строй":

- 8 938 164 руб. 14 коп. задолженности по договору N КБИ-01-02/2018-Р-ТЦ от 02.02.2018,

- 634 089 руб. 24 коп. задолженности по договору N КБИ-ТПУ-10-03/2017 от 20.12.2017.

Взыскать с ООО "Аксиома-Строй" в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 73 861 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

Е.Е. Кузнецова А.Б. Семёнова