Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2023 г. N 09АП-46583/23 по делу N А40-284232/2022

г. Москва

09 октября 2023 г.

Дело N А40-284232/22

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 октября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой,

судей:	В.И. Попова, Г.М. Никифоровой
при ведении протокола	секретарем судебного заседания М.Е. Нестеровой

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 3 апелляционную жалобу ООО ПКФ "ЭКС-Форма"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2023 по делу N А40-284232/22,

по иску ООО "Акситех" (ОГРН: 1087746822085, ИНН: 7715708080)

к ООО ПКФ "ЭКС-Форма" (ОГРН: 1026403675407, ИНН: 6455004320)

о взыскании задолженности, неустойки

по встречному иску о взыскании неустойки,

при участии:

от истца:	не явился, извещен
от ответчика:	Бударина А.В. по доверенности от 30.12.2022;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Акситех" (истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ООО ПКФ "ЭКС-Форма" (ответчик) о взыскании неустойки в размере 127 231 руб. 95 коп., с учетом уточнений исковых требований в порядке ст.49 АПК РФ.

ООО ПКФ "ЭКСФОРМА" обратилось с встречным иском о взыскании неустойки за нарушение сроков поставки товара в общем размере 433 668 руб. 98 коп., с учетом уточнений заявленных в порядке ст.49 АПК РФ.

Решением от 20.06.2023 Арбитражный суд г.Москвы удовлетворил первоначальный иск в части взыскания неустойки в размере 108 256, 95 руб., в остальной части требований - отказал, в удовлетворении встречного иска - отказал.

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель истца в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителя ответчика, явившегося в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Согласно материалам дела, 13.12.2021 между Истцом (Поставщик) и Ответчиком (Покупатель) заключен договор поставки N 310-О/21 с учетом протокола разногласий от 13.12.2021 (далее по тексту - Договор), согласно которому Поставщик обязуется поставлять (передавать в собственность) Покупателю Товар, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать Товар в сроки и на условиях, определенных в Договоре и Спецификациях к нему. Наименование, ассортимент, количество Товара, его стоимость, сроки и условия поставки, условия оплаты, а также иные условия определяются в Спецификациях к Договору, являющихся его неотъемлемой частью.

Из иска следует, что на дату подачи иска за Покупателем числится задолженность по окончательному расчету по следующим спецификациям к Договору:

- Спецификация N 5-ПГ от 18.01.2022 г.;

- Спецификация N 14-ПР от 11.02.2022 г.;

- Спецификация N 15-ПР от 24.02.2022 г.

По Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 г.:

18.01.2022 между Поставщиком и Покупателем заключена Спецификация N 5-ПГ, согласно которой Поставщик обязуется поставить Покупателю Систему телеметрии для ГРП/ПГБ со вспомогательным помещением на базе комплекса 'АКТЕЛ-3' (далее - Товар) в количестве 1 шт. на сумму 2 868 695 (Два миллиона восемьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто пять) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 478 115 (Четыреста семьдесят восемь тысяч сто пятнадцать) рублей 83 копейки.

Согласно п. 3 Спецификации Сторонами предусмотрен следующий порядок оплаты Товара:

- предоплата в сумме 1 150 000 (один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191666 (сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня выставления счета.

- предоплата в сумме 1 150 000 (один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191666 (сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения уведомления от Поставщика о готовности Товара к отгрузке.

- окончательный расчет в сумме 568 695 (пятьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто пять) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 94 782 (девяносто четыре тысячи семьсот восемьдесят два) рублей 50 копеек, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня подписания представителями Сторон накладной по форме ТОРГ-12 или Универсальному передаточному документу (УПД).

18.01.2022 г. Поставщик выставил Покупателю счет на оплату N 5.

18.04.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 150 000 (Один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191 666 (Сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 3732 от 18.04.2022 г.).

17.09.2022 г. Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технический акт выполненных работ.

04.10.2022 г. Поставщик направил Покупателю скан-копию Уведомления о завершении строительства систем телеметрии (Исх. N 2210-ПО-04-5925 от 04.10.2022 г.), а также скан-копию товарной накладной ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022 г.

14.10.2022 г. Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022 г., что подтверждается квитанцией об оплате отправления от 14.10.2022 г. (трек-номер - 11727976531326).

30.11.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 150 000 (Один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191 666 (Сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 12727 от 30.11.2022 г.).

Таким образом, общая сумма оплаты по Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 г. составила 2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 383 333 (Триста восемьдесят три тысячи триста тридцать три) рубля 33 копейки.

Задолженность по окончательному расчету по Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 г. на дату подачи искового заявления составила 568 695 (Пятьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто пять) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 94 782 (Девяносто четыре тысячи семьсот восемьдесят два) рубля 50 копеек.

По Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 г.:

11.02.2022 г. между Поставщиком и Покупателем заключена Спецификация N 14-ПР от 11.02.2022 г., согласно которой Поставщик обязуется поставить Покупателю Системы телеметрии для ШРП на базе комплекса "АКТЕЛ-2" (далее - Товар) в количестве 5 шт. на сумму 3 885 960 (Три миллиона восемьсот восемьдесят пять тысяч девятьсот шестьдесят) рублей, в том числе НДС 20% - 647 660 (Шестьсот сорок семь тысяч шестьсот шестьдесят) рублей.

Согласно п. 3 Спецификации Сторонами предусмотрен следующий порядок оплаты Товара:

- предоплата в сумме 1 165 788 (один миллион сто шестьдесят пять тысяч семьсот восемьдесят восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 194 298 (сто девяносто четыре тысячи двести девяносто восемь) рублей 00 копеек в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня выставления счета.

- предоплата в сумме 1 165 788 (один миллион сто шестьдесят пять тысяч семьсот восемьдесят восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 194 298 (сто девяносто четыре тысячи двести девяносто восемь) рублей 00 копеек в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения уведомления от Поставщика о готовности Товара к отгрузке.

- окончательный расчет в сумме 1 554 384 (один миллион пятьсот пятьдесят четыре тысячи триста восемьдесят четыре) рубля 00 копеек, в том числе НДС 20% - 259 064 (двести пятьдесят девять тысяч шестьдесят четыре) рубля 00 копеек в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня подписания представителями Сторон накладной по форме ТОРГ-12 или Универсальному передаточному документу (УПД).

14.02.2022 г. Поставщик выставил Покупателю счет на оплату N 26.

25.02.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 900 000 (Один миллион девятьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 316 666 (Триста шестнадцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 1740 от 25.02.2022 г.).

28.07.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 431 576 (Четыреста тридцать одна тысяча пятьсот семьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 71 929 (Семьдесят одна тысяча девятьсот двадцать девять) рублей 33 копейки (Платежное поручение N 8040 от 28.07.2022 г.).

08.08.2022 Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технические акты выполненных работ.

11.11.2022 г. Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 164 от 08.11.2022 г., что подтверждается квитанцией об оплате отправления от 11.11.2022 г. (трек-номер - 11727977510146).

Таким образом, общая сумма оплаты по Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 г. составила 2 331 576 (Два миллиона триста тридцать одна тысяча пятьсот семьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 388 596 (Триста восемьдесят восемь тысяч пятьсот девяносто шесть) рублей 00 копеек.

Задолженность по окончательному расчету по Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 г. на дату подачи искового заявления составила 1 554 384 (Один миллион пятьсот пятьдесят четыре тысячи триста восемьдесят четыре) рубля 00 копеек, в том числе НДС 20% - 259 064 (Двести пятьдесят девять тысяч шестьдесят четыре) рубля 00 копеек.

По Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 г.:

24.02.2022 г. между Поставщиком и Покупателем заключена Спецификация N 15-ПР от 24.02.2022 г., согласно которой Поставщик обязуется поставить Покупателю Системы телеметрии для ШРП на базе комплекса 'АКТЕЛ-2' (далее - Товар) в количестве 4 шт. на сумму 3 695 200 (Три миллиона шестьсот девяносто пять тысяч двести) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 615 866 (Шестьсот пятнадцать тысяч восемьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек.

Согласно п. 3 Спецификации Сторонами предусмотрен следующий порядок оплаты Товара:

- предоплата в сумме 1 108 560 (один миллион сто восемь тысяч пятьсот шестьдесят) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 184 760 (сто восемьдесят четыре тысячи семьсот шестьдесят) рублей 00 копеек в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня выставления счета.

- предоплата в сумме 1 108 560 (один миллион сто восемь тысяч пятьсот шестьдесят) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 184 760 (сто восемьдесят четыре тысячи семьсот шестьдесят) рублей 00 копеек в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения уведомления от Поставщика о готовности Товара к отгрузке.

- окончательный расчет в сумме 1 478 080 (один миллион четыреста семьдесят восемь тысяч восемьдесят) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 246 346 (двести сорок шесть тысяч триста сорок шесть) рублей 67 копеек в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня подписания представителями Сторон накладной по форме ТОРГ-12 или Универсальному передаточному документу (УПД).

25.02.2022 г. Поставщик выставил Покупателю счет на оплату N 33.

25.02.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 500 000 (Один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 250 000 (Двести пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 1741 от 25.02.2022).

28.07.2022 г. Покупатель внес авансовый платеж в размере 717 120 (Семьсот семнадцать тысяч сто двадцать) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 119 520 (Сто девятнадцать тысяч пятьсот двадцать) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 8039 от 28.07.2022).

28.09.2022 Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технические акты выполненных работ.

11.11.2022 Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 163 от 08.11.2022 г., что подтверждается квитанцией об оплате отправления от 11.11.2022 г. (трек-номер - 11727977510146).

Таким образом, общая сумма оплаты по Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 г. составила 2 217 120 (Два миллиона двести семнадцать тысяч сто двадцать) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 369 520 (Триста шестьдесят девять тысяч пятьсот двадцать) рублей 00 копеек.

Задолженность по окончательному расчету по Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 г. на дату подачи искового заявления составила 1 478 080 (Один миллион четыреста семьдесят восемь тысяч восемьдесят) рублей, в том числе НДС 20% - 246 346 (Двести сорок шесть тысяч триста сорок шесть) рублей 67 копеек.

Поставщик исполнил взятые на себя обязательства по указанным спецификациям, что подтверждается Актами выполненных работ (технические акты), подписанными представителями Поставщика и эксплуатирующими организациями, указанными в опросных листах, являющихся неотъемлемой частью спецификаций. По окончании выполнения работ Поставщик в соответствии с п. 9.2. Договора и п. 3.3 Спецификаций направил в адрес Покупателя скан-копии товарных накладных по форме ТОРГ-12, а также их оригиналы по 2 экземпляра каждой накладной, однако Покупателем они подписаны не были, мотивированного отказа Покупателя от приемки поставленного Товара не поступало.

Товар ответчиком на сумму 3 601 159 руб., в том числе НДС 20% - 600 193, 17 руб., оплачен при урегулировании истцом спора, в связи с чем истцом уточнялись исковые требования.

Поскольку ответчиком товар оплачен с нарушением установленных сроков, истец обратился в Арбитражный суд г.Москвы с исковыми требованиями.

Суд первой инстанции правомерно частично удовлетворил заявленные требования.

В соответствии с п. 1 ст. 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Протоколом разногласий от 13.12.2021 к Договору Стороны пришли к соглашению, что условия п. 5.2 Договора излагаются в следующей редакции: "В случае нарушения Покупателем сроков оплаты указанных в соответствующей Спецификации к Договору, в том числе авансовых платежей, последний уплачивает по письменному требованию Поставщика неустойку в размере 0,1 % от неоплаченной в срок суммы за каждый календарный день просрочки оплаты по соответствующей Спецификации, но не более 10 % от стоимости соответствующей Спецификации, за каждый календарный день просрочки".

Сторонами также подписан иной вариант Протокола разногласий к Договору, в соответствии с которым Стороны пришли к соглашению, что условия п. 5.2 Договора излагается в следующей редакции: "В случае нарушения Покупателем сроков оплаты указанных в соответствующей Спецификации к Договору, в том числе авансовых платежей, последний уплачивает по письменному требованию Поставщика неустойку в размере 0,05 % от неоплаченной в срок суммы за каждый календарный день просрочки оплаты по соответствующей Спецификации, но не более 10 % от стоимости соответствующей Спецификации, за каждый календарный день просрочки".

Таким образом, неустойка по Договору рассчитывается исходя из размера 0,05 % от неоплаченной в срок суммы за каждый календарный день просрочки оплаты, в соответствии со второй редакцией Протокола разногласий от 13.12.2021.

Согласно расчету истца подробно указанного в решении суда первой инстанции сумма неустойки по указанным Спецификациям, подлежащая уплате ответчиком истцу, составляет 127 231, 95 руб.

Суд правомерно признал представленные истцом расчеты неустойки методологически и арифметически выполнеными не верно, без учета фактических обстоятельств по делу.

Так, пунктом 3 Спецификации предусмотрены следующие условия оплаты:

3.1. Предоплата в сумме 1 150 000 рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня выставления счета.

3.2. Предоплата в сумме 1 150 000 рублей 00 копеек, в том числе НДС 20 % в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения уведомления от Поставщика о готовности Товара к отгрузке.

3.3. Окончательный расчет в сумме 568 695 рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня подписания представителями Сторон накладной по форме ТОРГ-12 или Универсальному передаточному документу (УПД).

Спецификация N 5-ПГ от 18.01.2022 и счет N 5 поступили в ООО ПКФ "Экс-Форма" только 02.02.2022Т.

Таким образом, Поставщик необоснованно произвел расчет неустойки начиная с даты выставления Счета (18.01.2022 + 10 рабочих дней).

Дата получения ООО ПКФ "Экс-Форма" счета - 02.02.2022 + 10 рабочих дней, соответственно период начала начисления неустойки не мог наступить ранее 17 февраля 2022 года.

Оплата согласно п. 3.1. Спецификации N 5-ПГ произведена Ответчиком 18.04.2022 (Платежное поручение N 3732 от 18.04.2022).

Период с 17.02.2022 по 18.04.2022 составляет 61 календарный день.

С учетом периода моратория, как верно указывает ответчик, на сумму 1 150 000 руб. за период с 17.02.2022 по 31.03.2022 составит 24 725 руб.

При этом, суд первой инстанции правомерно отклонил доводы ответчика о не направлении истцом уведомления о дате и способе отгрузки, поскольку стороны предусмотрели возможность использования электронной связи (электронная почта, интернет) для обмена документами. Уведомление истца было направлена с электронной почты, на адрес электронной почты ответчика, согласованный сторонами в договоре.

В оставшейся части расчет истца выполнен методологически и арифметически верно.

Доводы ответчика о недопустимости взыскания неустойки в связи с действием моратория, введенного Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами", подлежат отклонению.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 (Постановление N 497) введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. Настоящее постановление вступает в силу со дня его официального опубликования и действует в течение 6 месяцев.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория в отношении должников, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 настоящего Федерального закона, в частности не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

При этом в пункте 2 Постановления N 497 определен конкретный перечень лиц, в отношении которых введенный мораторий не распространяется. Ответчик к поименованным в пункте 2 Постановления N 497 субъектам не относится.

В рассматриваемом случае, начисленные истцом по п. п. 3.2, 3.3 Спецификации N 5-ПГ, п. п. 3.2, 3.3 Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022, п. п. 3.2, 3.3 Спецификация N 15-ПР периоды неустойки приходятся на период времени после введения моратория, следовательно, данные обязательства ответчика подлежат отнесению к текущим платежам и, следовательно, на них не распространяется действие моратория.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно удовлетворил первоначальный иск в части взыскания неустойки в размере 108 256, 95 руб.

Из встречного иска следует, что согласно пункту 4.3.1 Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 установлен общий срок поставки 120 (сто двадцать) календарных дней со дня поступления предоплаты в соответствии с п.3.1 (в сумме 1 150 000 (один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек) на расчетный счет Поставщика. 18.04.2022 г. Истец внес авансовый платеж в размере 1 150 000 (Один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 3732 от 18.04.2022). Следовательно, срок выполнения поставки 17.08.2022. В указанную дату Ответчик должен был осуществить поставку Товара.

Согласно пункту 3.4 Договора обязательство Поставщика по поставке считается выполненным в момент передачи Товара Покупателю (при поставке Товара путем доставки по адресу, указанному Покупателем); Ответчиком не доказано, что Товар передан Истцу в соответствии с условиями договора в указанные сроки. В связи с нарушением срока и порядка поставки Товара и уклонением Ответчика от согласования даты приемки Товара Истцом была самостоятельно организована приемка Работ и получение Товара 23.12.2022 по адресу, указанному в Спецификации.

Таким образом, в соответствии с условиями Договора товарная накладная ТОРГ-12 была подписана со стороны Истца после проверки выполненных работ и приемки Товара 23.12.2022, а не 17.08.2022 как надлежало по условиям Договора.

С учетом моратория период просрочки по Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 г с 01.10.2022 по 22.12.2022 составил 83 календарных дня. Размер неустойки от стоимости недопоставленного Товара составляет: 2 868 695 (два миллиона восемьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто пять) рублей, (стоимость товара) * 0,05% (размер пени)*83 (количество дней просрочки) = 119050 р. 84 коп.

Согласно пункту 4.3 Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 г установлен общий срок поставки 160 (сто шестьдесят) календарных дней со дня поступления предоплаты в соответствии с п.3.1 (в сумме 1 165 788 руб. на расчетный счет Поставщика. 25.02.2022 Истец внес авансовый платеж в размере 1 900 000 руб. (Платежное поручение N 1740 от 25.02.2022). Следовательно, Ответчик должен был выполнить поставку Товара 05.08.2022. Согласно пункту 3.4 Договора обязательство Поставщика по поставке считается выполненным в момент передачи Товара Покупателю (при поставке Товара путем доставки по адресу, указанному Покупателем); Ответчиком не доказано, что Товар передан Истцу в соответствии с условиями договора в указанные сроки. В связи с нарушением срока и порядка поставки Товара, определенных Договором, и уклонением Ответчика от согласования даты приемки Товара, Истцом были самостоятельно организованы приемка Работ и получение Товара 23.12.2022 по адресу, указанному в Спецификации.

Таким образом, в соответствии с условиями Договора товарная накладная ТОРГ-12 была подписана со стороны Истца после проверки выполненных работ и приемки Товара 23.12.2022, а не 05.08.2022 как надлежало по условиям Договора.

С учетом моратория период просрочки по Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 с 01.10.2022 по 22.12.2022 составил 83 календарных дня Размер неустойки от стоимости недопоставленного Товара составляет: 3 885 960 руб., (стоимость товара) * 0,05% (размер пени)*83 (количество дней просрочки) = 161267 руб. 34 коп.

Согласно пункту 4.3 Спецификации 15-ПР от 24.02.2022 г установлен общий срок поставки 160 (сто шестьдесят) календарных дней со дня поступления предоплаты в соответствии с п.3.1 (в сумме 1 108 560 (один миллион сто восемь тысяч пятьсот шестьдесят) рублей 00 копеек на расчетный счет Поставщика. 25.02.2022 г. Истец внес авансовый платеж в размере 1 500 000 (Один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, (Платежное поручение N 1741 от 25.02.2022). Следовательно, Ответчик должен был выполнить поставку Товара 05.08.2022.

Согласно пункту 3.4 Договора обязательство Поставщика по поставке считается выполненным в момент передачи Товара Покупателю (при поставке Товара путем доставки по адресу, указанному Покупателем); Ответчиком не доказано, что Товар передан Истцу в соответствии с условиями договора в указанные сроки. В связи с нарушением срока и порядка поставки Товара и уклонением Ответчика от согласования даты приемки Товара Истцом была самостоятельно организована приемка Работ и получение Товара 23.12.2022 по адресу, указанному в Спецификации.

Таким образом, в соответствии с условиями Договора товарная накладная ТОРГ-12 была подписана со стороны Истца после проверки выполненных работ и приемки Товара23.12.2022, а не 05.08.2022 как надлежало по условиям Договора.

С учетом моратория период просрочки по Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 с 01.10.2022 по 22.12.2022 составил 83 календарных дня. Размер неустойки от стоимости недопоставленного Товара составляет: 3 695 200 руб. (стоимость товара) * 0,05% (размер пени)*83 (количество дней просрочки) = 153350 руб. 80 коп.

Данные обстоятельства явились основанием для обращения ответчика с встречными исковыми требованиями.

Как указывалось выше, согласно п. 4.3.1 Спецификации общий срок поставки составляет 120 (сто двадцать) календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 на расчетный счет Поставщика, но при условии выполнения п. 3.2, и передачи Исходной информации Поставщику, в том числе: - разработка рабочей документации на основании исходных данных в течение 30 календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 настоящей Спецификации; - комплектация, сборка, отгрузка Товара в течение 60 календарных дней с момента разборки рабочей документации, при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации; - выполнение монтажных и пуско-наладочных работ в течение 30 календарных дней с момента получения от Покупателя "Бланка-подтверждения", при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации. В соответствии с п. 4.7 Спецификации в случае нарушения Покупателем срока внесения предоплаты согласно п.п. 3.1 и п.п. 3.2 Спецификации, Поставщик вправе сдвинуть срок поставки Товара на количество дней просрочки исполнения Покупателем обязательства по оплате без применения к Поставщику каких-либо санкций.

Из материалов дела усматривается, что 18.01.2022 Поставщик выставил Покупателю Счет N 5 на внесение предоплаты, предусмотренной п. 3.1 Спецификации. 18.04.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 150 000 (один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191 666 (сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 3732 от 18.04.2022). Таким образом, в нарушение условий п. 3.1 Спецификации, Покупатель произвел оплату с просрочкой 76 календарных дней (18.01.2022 + 10 рабочих дней на внесение предоплаты от даты выставления счета)

В соответствии с п. 2.1 Спецификации Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмом N 2208-ПО-15-5608 от 24.08.2022. 30.11.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 150 000 (один миллион сто пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 191 666 (сто девяносто одна тысяча шестьсот шестьдесят шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 12727 от 30.11.2022). Таким образом, в нарушение условий п. 3.2 Спецификации, Покупатель произвел оплату с просрочкой 91 календарный день (24.08.2022 + 5 рабочих дней на внесение предоплаты от даты получения уведомления Поставщика о готовности Товара к отгрузке). При этом, учитывая положения п. 4.3.1 Спецификации, течение общего срока поставки 120 (сто двадцать) календарных дней началось 30.11.2022, то есть со дня поступления предоплаты, в соответствии с п.п. 3.1, 3.2 на расчетный счет Поставщика. Несмотря на допущенные Покупателем нарушения условий Договора по оплате, в срок до 17.09.2022 Поставщик исполнил свои обязательства по Договору перед Покупателем в полном объеме. 17.09.2022 Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технический акт выполненных работ. 04.10.2022 Поставщик направил Покупателю скан-копию Уведомления о завершении строительства систем телеметрии, а также скан-копию товарной накладной ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022. 14.10.2022 Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022 (квитанция об оплате отправления от 14.10.2022, трек-номер Почты России - 11727976531326). 20.10.2022 письмо Поставщика, содержащее оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022, вручено Покупателю. Лишь 21.12.2022 товарная накладная ТОРГ-12 N 141 от 04.10.2022 подписана со стороны Покупателя. 22.12.2022 (после подачи Истцом настоящего Искового заявления) Покупателем произведен окончательный расчет перед Поставщиком в сумме 568 695 (пятьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто пять) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 94 782 (девяносто четыре тысячи семьсот восемьдесят два) рубля 50 копеек (Платежное поручение N 13804 от 22.12.2022).

Обязательства по Договору являются исполненными в полном объеме, Товар принятым, а монтажные и пуско-наладочные работы выполненными с 07.12.2022 (30.11.2022 + 5 рабочих дней на обнаружение недостатков в соответствии с п. 3.12 Договора).

Спецификация N 14-ПР от 11.02.2022.

Согласно п. 4.3 Спецификации общий срок поставки составляет 160 (сто шестьдесят) календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 на расчетный счет Поставщика, но при условии выполнения п. 3.2, и передачи Исходной информации Поставщику, в том числе: - разработка рабочей документации на основании исходных данных в течение 40 календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 настоящей Спецификации; - комплектация, сборка, отгрузка Товара в течение 80 календарных дней с момента разборки рабочей документации, при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации; - выполнение монтажных и пуско-наладочных работ в течение 40 календарных дней с момента получения от Покупателя "Бланка-подтверждения", при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации. В соответствии с п. 4.7 Спецификации в случае нарушения Покупателем срока внесения предоплаты согласно п.п. 3.1 и п.п. 3.2 Спецификации, Поставщик вправе сдвинуть срок поставки Товара на количество дней просрочки исполнения Покупателем обязательства по оплате без применения к Поставщику каких-либо санкций. 14.02.2022 Поставщик выставил Покупателю Счет N 26 на внесение предоплаты, предусмотренной п. 3.1 Спецификации. 25.02.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 900 000 (один миллион девятьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 316 666 (триста шестнадцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 1740 от 25.02.2022). В соответствии с п. 2.1 Спецификации Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмом N 2206-ПО-10-5149 от 10.06.2022. 28.07.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 431 576 (четыреста тридцать одна тысяча пятьсот семьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 71 929 (семьдесят одна тысяча девятьсот двадцать девять) рублей 33 копейки (Платежное поручение N 8040 от 28.07.2022). Таким образом, в нарушение условий п. 3.2 Спецификации, Покупатель произвел оплату с просрочкой 38 календарных дней (10.06.2022 + 5 рабочих дней на внесение предоплаты от даты получения уведомления Поставщика о готовности Товара к отгрузке).

При этом, учитывая положения п. 4.3 Спецификации, течение общего срока поставки 160 (сто шестьдесят) календарных дней началось 28.07.2022, то есть со дня поступления предоплаты, в соответствии с п.п. 3.1, 3.2 на расчетный счет Поставщика. Несмотря на допущенные Покупателем нарушения условий Договора, в срок до 08.08.2022 Поставщик исполнил свои обязательства по Договору перед Покупателем в полном объеме. 08.08.2022 Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технический акт выполненных работ. 11.11.2022 Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 164 от 08.11.2022, свидетельствующий о завершении строительства систем телеметрии (квитанция об оплате отправления от 11.11.2022, трек-номер Почты России - 11727977510146). 25.11.2022 письмо Поставщика, содержащее оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 164 от 08.11.2022, вручено Покупателю. Лишь 22.12.2022 товарная накладная ТОРГ-12 N 164 от 08.11.2022 подписана со стороны Покупателя. 22.12.2022 (после подачи Истцом настоящего Искового заявления) Покупателем произведен окончательный расчет перед Поставщиком в сумме 1 554 384 (один миллион пятьсот пятьдесят четыре тысячи триста восемьдесят четыре) рубля 00 копеек (Платежное поручение N 13805 от 22.12.2022).

Спецификация N 15-ПР от 24.02.2022.

Согласно п. 4.3 Спецификации общий срок поставки составляет 160 (сто шестьдесят) календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 на расчетный счет Поставщика, но при условии выполнения п. 3.2, и передачи Исходной информации Поставщику, в том числе: - разработка рабочей документации на основании исходных данных в течение 40 календарных дней со дня поступления предоплаты, в соответствии с п. 3.1 настоящей Спецификации; - комплектация, сборка, отгрузка Товара в течение 80 календарных дней с момента разборки рабочей документации, при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации; - выполнение монтажных и пуско-наладочных работ в течение 40 календарных дней с момента получения от Покупателя "Бланка-подтверждения", при условии выполнения Покупателем условий п. 3.1 и/или п. 3.2 настоящей Спецификации. В соответствии с п. 4.7 Спецификации в случае нарушения Покупателем срока внесения предоплаты согласно п.п. 3.1 и п.п. 3.2 Спецификации, Поставщик вправе сдвинуть срок поставки Товара на количество дней просрочки исполнения Покупателем обязательства по оплате без применения к Поставщику каких-либо санкций. 25.02.2022 Поставщик выставил Покупателю Счет N 33 на внесение предоплаты, предусмотренной п. 3.1 Спецификации. 25.02.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 250 000 (двести пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 1741 от 25.02.2022). В соответствии с п. 2.1 Спецификации Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмом N 2206-ПО-10-5150 от 10.06.2022. 28.07.2022 Покупатель внес авансовый платеж в размере 717 120 (семьсот семнадцать тысяч сто двадцать) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 119 520 (сто девятнадцать тысяч пятьсот двадцать) рублей 00 копеек (Платежное поручение N 8039 от 28.07.2022). Таким образом, в нарушение условий п. 3.2 Спецификации, Покупатель произвел оплату с просрочкой 38 календарных дней (10.06.2022 + 5 рабочих дней на внесение предоплаты от даты получения уведомления Поставщика о готовности Товара к отгрузке). При этом, учитывая положения п. 4.3 Спецификации, течение общего срока поставки 160 (сто шестьдесят) календарных дней началось 28.07.2022, то есть со дня поступления предоплаты, в соответствии с п.п. 3.1, 3.2 на расчетный счет Поставщика. Несмотря на допущенные Покупателем нарушения условий Договора, в срок до 28.09.2022 Поставщик исполнил свои обязательства по Договору перед Покупателем в полном объеме. 28.09.2022 Поставщик и Эксплуатирующая организация подписали технический акт выполненных работ. 11.11.2022 Поставщик направил Покупателю оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 163 от 08.11.2022, свидетельствующий о завершении строительства систем телеметрии (квитанция об оплате отправления от 11.11.2022, трек-номер Почты России - 11727977510146). 25.11.2022 письмо Поставщика, содержащее оригинал товарной накладной ТОРГ-12 N 163 от 08.11.2022, вручено Покупателю. Лишь 22.12.2022 товарная накладная ТОРГ-12 N 163 от 08.11.2022 подписана со стороны Покупателя. 22.12.2022 (после подачи Истцом настоящего Искового заявления) Покупателем произведен окончательный расчет перед Поставщиком в сумме 1 478 080 (один миллион четыреста семьдесят восемь тысяч восемьдесят) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 246 346 (двести сорок шесть тысяч триста сорок шесть) рублей 67 копеек (Платежное поручение N 13806 от 22.12.2022). При таких обстоятельствах Истец считает свои обязательства по Договору исполненными в полном объеме, Товар принятым, а монтажные и пуско-наладочные работы выполненными с 02.12.2022 (25.11.2022 + 5 рабочих дней на обнаружение недостатков в соответствии с п. 3.12 Договора). Сроки оплаты считаются нарушенными со стороны Ответчика с 16.12.2022 (02.12.2022+ 10 рабочих дней для оплаты).

Учитывая изложенное, обязательства ООО "АКСИТЕХ" перед ООО ПКФ "Экс-Форма" по Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 к Договору поставки N 310-О/21 от 13.12.2021 считаются исполненными в полном объеме с 07.12.2022, что соответствует предусмотренному Спецификацией сроку; - обязательства ООО "АКСИТЕХ" перед ООО ПКФ "Экс-Форма" по Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 к Договору поставки N 310-О/21 от 13.12.2021 считаются исполненными в полном объеме с 02.12.2022, что соответствует предусмотренному Спецификацией сроку; - обязательства ООО "АКСИТЕХ" перед ООО ПКФ "Экс-Форма" по Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 к Договору поставки N 310-О/21 от 13.12.2021 считаются исполненными в полном объеме с 02.12.2022, что соответствует предусмотренному Спецификацией сроку.

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы истца по встречному иску об отсутствии надлежащего уведомления со стороны ответчика по встречному иску о необходимости принять товар, а также об уклонении от согласования даты приемки Товара.

В соответствии с п. 2.1 Спецификации N 5-ПГ от 18.01.2022 Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмами N 2208-ПО-01-5537, N 2208-ПО-15-5608 от 24.08.2022 (прилагается). В соответствии с п. 2.1 Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022 Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмом N 2206-ПО-10-5149 от 10.06.2022 (прилагается). В соответствии с п. 2.1 Спецификации Спецификация N 15-ПР от 24.02.2022 Поставщиком изготовлена рабочая документация и Покупатель уведомлен о готовности к этапу комплектации, сборки, отгрузки товара Письмом N 2206-ПО-10-5150 от 10.06.2022 (прилагается). Впоследствии между Поставщиком и Эксплуатирующей организацией подписаны без замечаний технические акты, подтверждающие выполнение в полном объеме монтажных и пуско-наладочных работ на всех объектах, предусмотренных Спецификациями. Оформленные Поставщиком товарные накладные по форме ТОРГ-12 и направлены Покупателю посредством Почты России по месту нахождения юридического лица, поскольку в указанных в Спецификациях адресах Грузополучатель ООО ПКФ "Экс-Форма" отсутствовал.

Таким образом, обязательства ООО "АКСИТЕХ" по Договору и Спецификации N 5- ПГ от 18.01.2022, Спецификации N 14-ПР от 11.02.2022, Спецификации N 15-ПР от 24.02.2022 выполнены в полном объеме в установленные сроки.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении встречных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ. Данные доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права, а, по сути, выражают несогласие с указанными выводами, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате госпошлины распределяются согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.06.2023 по делу N А40-284232/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

Г.М. Никифорова В.И. Попов