Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2023 г. N 11АП-11494/23 по делу N А65-4455/2023

г. Самара

11 октября 2023 г.

Дело N А65-4455/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 05.10.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 11.10.2023.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Котельникова А.Г., судей Деминой Е.Г., Кузнецова С.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Вдовенко А.А.,

с участием в судебном заседании:

от ООО "Торговый дом Дека Полимер" - директор Гафуров М.М., паспорт, решение N 4 от 24.12.2021;

от ООО "ТОХОМ" - Юмагулова Л.Р., представитель по доверенности от 01.03.2023, Хазиева Г.Ш., представитель по доверенности от 20.09.2023,

представители лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о дате и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 29.05.2023 принятое по делу N А65-4455/2023 (судья Галеева Ю.Н.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160), г. Казань

к обществу с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521), г. Ульяновск

о взыскании 1 883 033 руб. 09 коп. долга

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521), г. Ульяновск

к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер"(ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160), г. Казань

о расторжении договора поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020, взыскании стоимости некачественного товара в размере 1 933 042 руб. 08 коп.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Торговый дом Дека Полимер" обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ООО "ТОХОМ" о взыскании 2 011 361 руб. 18 коп. долга по договору поставки.

Определением от 22.02.2023 данный иск принят к производству суда.

Определением от 04.04.2023 судом для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ООО "ТОХОМ" к ООО "Торговый дом Дека Полимер" о расторжении договора поставки, взыскании 3 383 774 руб. 80 коп. долга, 40 000 руб. за проведение экспертизы.

В ходе судебного разбирательства суд принял от истца по первоначальному иску заявление об уменьшении размера исковых требований до суммы 1 883 033 руб. 09 коп.

В ходе судебного разбирательства суд принял от истца по встречному иску заявление об уточнении встречных исковых требований - расторжении договора поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020 и взыскании 1 933 042 руб. 08 коп. долга, расходов за проведение экспертизы в размере 40 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 29.05.2023 первоначальный иск удовлетворен. Взысканы с общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" 1 883 033 руб. 09 коп. долга и 31 830 руб. госпошлины. Выдана обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" справка на возврат из бюджета 1 227 руб. уплаченной госпошлины. Встречный иск удовлетворен частично. Взысканы с общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" 19 111 руб. 40 коп. долга, 923 руб. 57 коп. расходов за оценку и 319 руб. 63 коп. госпошлины. В остальной части во встречном иске отказано. Выдана обществу с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" справка на возврат из бюджета 7 789 руб. уплаченной госпошлины. В результате зачета взысканных денежных средств взыскано с общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" 1 894 508 руб. 48 коп.

ООО "ТОХОМ" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указало на неправильное применение судом норм материального и процессуального права. Заявитель просит отменить решение суда от 29.05.2023, удовлетворить ходатайство о назначении судебной экспертизы и принять новый судебный акт, в котором:

- расторгнуть договор поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020;

- взыскать с ООО "Торговый дом Дека Полимер" 1 933 042 руб. 08 коп. долга, 40 000 руб. за проведение экспертизы;

- в удовлетворении первоначального иска отказать полностью;

- в случае удовлетворения первоначальных требований произвести зачет требований с учетом встречного искового заявления и контррасчета требований.

Податель жалобы указывает, что поставленный истцом товар по спецификации N 3 и спецификации N 5 являлся некачественным, ООО "ТД Дека Полимер" частично признало факт поставки некачественного товара. Ввиду претензий от конечного заказчика по качеству товара, отказа от исполнения договора со стороны конечного заказчика, действия ООО "ТД Дека Полимер" привели к потере ООО "ТОХОМ" коммерческого интереса в рамках договора поставки, ввиду чего было заявлено требование о расторжении договора поставки, которое необоснованно отклонено судом первой инстанции. Требование ООО "ТД Дека Полимер" об оплате товара по спецификации N 5 на сумму 844 155,50 руб. является необоснованным, поскольку поставка товара была согласована на меньшую сумму. Считает необходимым назначить судебную экспертизу и поставить перед экспертами вопрос о соответствии качества товара, находящего на складе ООО "ТОХОМ" и на складе ООО "Дека Полимер" и поставленного (изготовленного) по договору поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020, условиям договора, спецификациям N 1, N 3, N 5 к данному договору и чертежной схеме, а также требованиям и целям, для которых он обычно используется.

ООО "Торговый дом Дека Полимер" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда от 29.05.2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебных заседаниях суда апелляционной инстанции представители сторон представляли свои письменные пояснения и возражения на письменные пояснения другой стороны, представители ООО "ТОХОМ" поддерживали доводы апелляционной жалобы, а представитель ООО "Торговый дом Дека Полимер" считал апелляционную жалобу необоснованной, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Кроме того, представители ООО "ТОХОМ" поддержали свое ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы. Однако в удовлетворении данного ходатайство судом апелляционной инстанции было отказано ввиду отсутствия процессуальных оснований.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется в соответствии со статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

По делу установлено, что 24.12.2020 между ООО "Торговый дом Дека Полимер" (Поставщик) и ООО "ТОХОМ" (Покупатель) заключен договор поставки N Д-24/12-01/2020-П, по которому Поставщик обязался передать в собственность, а Покупатель принять и оплатить Товар, соответствующий требованиям Спецификации - Приложения N1 к настоящему Договору, на условиях и в порядке определенных настоящим Договором (п. 1.1). Стоимость и количество товара указываются в товарных накладных на поставку партий Товара (ТОРГ-12) (п. 1.2).

Поставка Товара осуществляется по заявке Покупателя на условиях EXW (Инкотермс 2010) - склад Поставщика (п. 3.1). Приемка Товара по количеству производится в момент отгрузки товара Продавцом Покупателю. Товар считает принятым по количеству - по весу нетто, согласно весу, указанному в товарных накладных (п. 3.4). Приемка товара по качеству производится в течение 10 рабочих дней с момента поставки товара. Товар считается принятым по качеству согласно документу о качестве, предоставленному Поставщиком в соответствии с настоящим договором (п. 3.4).

Качество Товара, поставляемого по настоящему Договору, должно соответствовать требованиям Покупателя, указанным в Спецификации (п. 4.1).

Условия платежа определяются в спецификации к настоящему договору (п. 6.1).

Согласно пункту 7.1 договора Покупатель имеет право предъявить претензии по количеству/качеству поставляемой продукции не позднее 10 дней от даты поставки.

В течение 5 рабочих дней с момента получения претензии Покупателя Поставщик должен направить своего представителя для составления двустороннего акта, в противном случае Покупатель составляет акт самостоятельно (п. 7.2). В случае возникновения между Сторонами разногласий о характере выявленного некачественного Товара и причинах их возникновения, Сторонами согласовывается и назначается независимый эксперт (п. 7.3).

Согласно пункту 12.2 срок действия настоящего Договора - с даты его подписания по 31.12.2021.

К указанному договору сторонами были подписаны приложения-спецификации N 1, N 3, N 5.

В Спецификации N 1 стороны согласовали поставку товара - Профиль 1 по цене 42,50 руб. за 1 погонный метр. Срок изготовления - 1-1,5 месяца с момента получения от Покупателя 70% предоплаты и 30% оплаты после согласования чертежа. Срок поставки - 21 календарный день с момента поступления предоплаты. Условия отгрузки: выборка товара со склада Поставщика. Гарантийный срок - 12 месяцев. Услуга по освоению инструмента для изготовления Профиля 1 - 400 000 руб. К данной спецификации прилагается чертеж товара (профиля) с его размерами.

В рамках данной спецификации ООО "ТД Дека Полимер" поставило в адрес ООО "ТОХОМ" товар: профиль Т1/0,77 см в количестве 7 700 погонных метров на сумму 365 365 руб. (товарная накладная N 1650 от 23.12.2021), а также оснастку на сумму 400 000 руб. (акт N 1333 от 05.10.2021).

Указанная поставка была оплачена ООО "ТОХОМ" в полном объеме платежными поручениями N 544 от 30.04.2021, N 1261 от 10.09.2021, N 1460 от 21.10.2021, N 71 от 20.01.2022.

18.01.2022 стороны подписали Спецификацию N 3 на изготовление и поставку товара: профиль Т1/0,77 см по цене 47,48 руб. за 1 погонный метр в количестве 231 000 погонных метров на сумму 10 967 880 руб. Условия отгрузки - выборка товара со склада Поставщика. Поставка должна осуществляться тремя равными партиями по 77 000 погонных метров каждая:

1 партия - предоплата 2 117 980 руб., остаток - 1 827 980 руб. в течение 21 календарного дня с момента передачи данной партии Товара Покупателю. Срок поставки Товара - 30 календарных дней с момента получения предоплаты за данную партию;

2 партия - предоплата 2 257 980 руб., остаток - 1 827 980 руб. в течение 21 календарного дня с момента передачи данной партии Товара Покупателю. Срок поставки Товара - 30 календарных дней с момента получения предоплаты за данную партию;

3 партия - предоплата 2 107 980 руб., остаток - 827 980 руб. в течение 21 календарного дня с момента передачи данной партии Товара Покупателю. Срок поставки Товара - 14 календарных дней с момента получения предоплаты за данную партию.

В рамках данной спецификации ООО "ТД Дека Полимер" поставило в адрес ООО "ТОХОМ" товар (профиль Т1/0,77 см зеленого цвета):

- 2 956,80 п.м. на сумму 140 388,86 руб. (товарная накладная N 120 от 31.01.2022);

- 1 182,72 п.м на сумму 56 155,55 руб. (товарная накладная N 209 от 17.02.2022);

- 6 061,44 п.м. на сумму 287 797,17 руб. (товарная накладная N 235 от 25.02.2022;

- 3 843,84 п.м. на сумму 181 928,95 руб. (товарная накладная N 286 от 11.03.2022);

- 443,52 п.м. на сумму 23 746,06 руб. (УПД N 380 от 29.03.2022).

Указанная поставка на общую сумму 1 055 381,59 руб. была оплачена ООО "ТОХОМ" в полном объеме платежными поручениями N 71 от 20.01.2022, N 363 от 09.03.2022.

20.04.2022 стороны подписали Спецификацию N 5 на изготовление и поставку товара: профиль Т1/0,77 см бирюзовый по цене 62,05 руб. за 1 погонный метр, в количестве 38 500 погонных метров на сумму 2 388 925 руб. Условия оплаты товара: предоплата в размере 50% от суммы заказа для размещения заявки в производство, оставшиеся 50% - в течение 14 календарных дней с момента передачи Товара Покупателю. Срок поставки: 30 календарных дней с момента поступления на расчетный счет Поставщика 50% предоплаты. Условия отгрузки: выборка Товара со склада Поставщика.

В рамках данной спецификации ООО "ТД Дека Полимер" поставило в адрес ООО "ТОХОМ" товар (профиль Т1/0,77 см бирюзового цвета):

- 8 895,04 п.м. на сумму 551 937,23 руб. (УПД N 563 от 05.05.2022);

- 3 335,64 п.м. на сумму 206 976,46 руб. (УПД N 575 от 11.05.2022);

- 406,56 п.м. на сумму 25 227,05 руб. (УПД N 607 от 18.05.2022);

- 6 671,28 п.м. на сумму 413 952,92 руб. (УПД N 618 от 20.05.2022);

- 3 335,64 п.м. на сумму 206 976,46 руб. (УПД N 633 от 24.05.2022);

- 5 559,40 п.м. на сумму 344 960,77 руб. (УПД N 738 от 16.06.2022).

Указанная поставка на общую сумму 1 750 030,89 руб. была оплачена ООО "ТОХОМ" платежными поручениями N 363 от 09.03.2022, N 647 от 25.04.2022 - в размере 1 546 848,41 руб. То есть покупателем не оплачен товар, поставленный по Спецификации N 5 на сумму 203 182,48 руб.

Кроме того, ООО "ТД Дека Полимер" поставило в адрес ООО "ТОХОМ" товар - поддоны в количестве 20 шт. на сумму 43 000 руб. по УПД N 557 от 04.05.2022, который был оплачен в полном объеме платежным поручением N 363 от 09.03.2022.

Вышеприведенные обстоятельства никем из сторон не оспариваются.

Вместе с тем ООО "ТД Дека Полимер" в рамках настоящего дело не заявляло требований о взыскании с ООО "ТОХОМ" стоимости не оплаченного товара, поставленного по Спецификации N 5, в размере 203 182,48 руб., что является его правом.

Исковые требования ООО "ТД Дека Полимер" заключаются во взыскании с ООО "ТОХОМ" стоимости товара (профиль Т1/0,77 см), изготовленного им по Спецификациям N 3 и N 5, и находящегося на складе ООО "ТД Дека Полимер" - на общую сумму 1 883 033,39 руб. (как следует из письменных пояснений ООО "ТД Дека Полимер" - на сумму 1 038 877,59 руб. по Спецификации N 3 и на сумму 844 155,50 руб. по Спецификации N 5), по причине не выборки его ООО "ТОХОМ". От получения указанной партии товара ООО "ТОХОМ" отказалось, мотивировав это тем, что продукция не соответствует условиям Договора.

Факт отказа от получения очередной партии товара со склада поставщика покупатель не оспаривает.

Суд первой инстанции признал отказ ООО "ТОХОМ" от получения товара, изготовленного ООО "ТД Дека Полимер" и невыбранного ООО "ТОХОМ", необоснованным и противоречащим условиям договора, в связи с чем удовлетворил исковые требования ООО "ТД Дека Полимер" в полном объеме, взыскав в его пользу указанную денежную сумму - 1 883 033,39 руб. (стоимость товара, находящегося на складе ООО "ТД Дека Полимер"). При вынесении решения суд первой инстанции руководствовался положениями статей 454, 456, 458, 486, 475, 515, 518 ГК РФ, а также разъяснениям, приведенным в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки".

Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции по нижеследующим основаниям.

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" разъяснено, что согласно пункту 2 статьи 510 ГК РФ договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика (выборка товаров). При применении этой нормы необходимо исходить из того, что поставщик считается исполнившим свои обязательства, когда товар в установленный договором срок был предоставлен в распоряжение покупателя в порядке, определенном п. 1 ст. 458 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 458 ГК РФ товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче.

В соответствии со ст. 515 ГК РФ когда договором поставки предусмотрена выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (пункт 2 статьи 510), покупатель обязан осуществить осмотр передаваемых товаров в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (п. 1). Невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров (п. 2).

Таким образом, требование ООО "ТД Дека Полимер" основано на положении пункта 2 статьи 515 ГК РФ, а именно - возникновение у покупателя обязательства по оплате товара при его невыборке без уважительных причин.

Вместе с тем, как установлено в ходе судебного разбирательства, изготовление и поставка товара (профиль Т1/0,77 см) по Спецификации N 3 ограничились только партией N 1, по которой должен был быть поставлен профиль на сумму 3 945 960 руб., а фактически истцом был изготовлен профиль по данной спецификации на сумму 2 094 259,18 руб. (1 055 381,59 руб. (оплачено ответчиком) + 1 038 877,59 руб. (не оплачено ответчиком, находится на складе истца).

При этом, по условиям данной спецификации покупатель должен был внести предоплату по 1 партии товара в размере 2 117 980 руб., а оставшуюся сумму оплатить в течение 21 дня с момента передачи данной партии товара.

Таким образом, ООО "ТОХОМ" не внесло предоплату в размере, предусмотренной данной спецификацией (оплатило только 1 055 381,59 руб.), следовательно, у ООО "ТД Дека Полимер" не возникло обязательств по изготовлению и поставке ООО "ТОХОМ" товара по 1 партии данной спецификации, поскольку поставка товара предусматривалась в течение 30 дней с момента получения предоплаты в сумме 2 117 980 руб. И во всяком случае поставщик не должен был изготавливать и поставлять товар, превышающий стоимость фактической произведенной покупателем предоплаты.

Принимая во внимание, что условиями договора (Спецификации N 3) передача поставщиком товара покупателю поставлена в зависимость от его предоплаты последним, до получения предоплаты выборка (получение) товара покупателем была невозможна. Соответственно, отказ от выборки данного товара нельзя трактовать как нарушение ООО "ТОХОМ" условий договора и поставить ему в вину.

Следовательно, изготавливая продукцию без ее предварительной оплаты, как это предусмотрено условиями договора, ООО "ТД Дека Полимер" действовало на свой риск, т.к. должно было предполагать возможность наступления негативных последствий своих действий. Возложение ответственности на ООО "ТОХОМ" за указанные действия ООО "ТД Дека Полимер" противоречит принципам гражданского законодательства.

Учитывая условия договора, при отсутствии полной оплаты товар не может считаться предоставленным в распоряжение покупателя, а обязанность поставщика по передаче товара - исполненной. При этом гражданское законодательство не предусматривает возможности понуждения покупателя к оплате не переданного ему товара.

Учитывая изложенное, судом первой инстанции сделан неверный вывод о том, что у ООО "ТД Дека Полимер" как у поставщика в силу пункта 2 статьи 515 ГК РФ возникло право требовать от покупателя (ООО "ТОХОМ") оплаты товара вне зависимости от того - был товар покупателю фактически передан или нет, как противоречащий условиям договора и основанный на ошибочном толковании норм материального права.

Следовательно, на ООО "ТОХОМ" не может быть возложена обязанность по оплате товара, изготовленного ООО "ТД Дека Полимер" по Спецификации N 3 на сумму 1 038 877,59 руб., и хранящегося на его складе.

Также по делу установлено, что по условиям Спецификации N 5 ООО "ТД Дека Полимер" должно было изготовить и поставить ООО "ТОХОМ" товар (профиль Т1/0,77 см) на общую сумму 2 388 925 руб.

Фактически ООО "ТД Дека Полимер" было изготовлено по данной спецификации товара на сумму 2 594 186,39 руб. (1 750 030,89 руб. (оплачено ответчиком) + 844 155,50 руб. (на складе истца).

Таким образом, ООО "ТД Дека Полимер" изготовило профиля на 205 261,39 руб. больше, чем это предусмотрено условиями договора (Спецификации N 5).

Каких-либо изменений в условия Спецификации N 5 стороны не вносили, и покупатель не просил поставщика изготовить большее количество товара, чем это предусмотрено данной спецификацией.

Следовательно, по условиям Спецификации N 5 ООО "ТОХОМ" обязано было выбрать со склада ООО "ТД Дека Полимер" товар еще на сумму 638 894,11 руб.

Письмом исх. N 26-10/22 от 26.10.12022 истец уведомил ответчика о готовности товара к поставке и необходимости выборки товара со склада ООО "ТД Дека Полимер". Таким образом, обязанность истца по передаче товара ответчику в силу положений ст. 458 ГК РФ считается исполненной.

Однако, ответчик в нарушение условий договора выборку продукции не осуществил.

Соответственно, основанное на положении п. 2 ст. 515 ГК РФ требование ООО "ТД Дека Полимер" о взыскании с ООО "ТОХОМ" изготовленного, но не выбранного товара, может быть удовлетворено только на сумму 638 894,11 руб.

Возражения ООО "ТОХОМ" относительно оплаты товара, хранящегося на складе ООО "ТД Дека Полимер", по причине его ненадлежащего качества судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку каких-либо доказательств данного утверждения ответчик в материалы дела не представил.

Проведенная ООО "ТОХОМ" внесудебная экспертиза (заключение ИП Бачмановой Н.В. N 450-2023/03 от 17.03.2023) касалась исследования качества товара, уже поставленного истцом в адрес ответчика, а не находящегося на складе истца.

Кроме того, в ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции ООО "ТОХОМ" дважды в письменном виде поясняло апелляционному суду о том, что, несмотря на взыскание с него судом первой инстанции стоимости хранящегося на складе ООО "ТД Дека Полимер" товара, ООО "ТОХОМ" отказывается от его получения, как не имеющего в настоящее время потребительской ценности в связи с расторжением договора с конечным заказчиком.

Учитывая данную позицию ответчика и тот факт, что указанный товар не будет использован ООО "ТОХОМ" каким-либо образом, вопрос качества этого товара не имеет юридического значения для рассмотрения настоящего спора.

По этому же основанию суд апелляционной инстанции отказал ООО "ТОХОМ" в удовлетворении его ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы на предмет проверки качества товара, находящегося на складе истца и на складе ответчика. Кроме того, суд апелляционной инстанции принял во внимание то обстоятельство, что ООО "ТОХОМ" не заявляло в суде первой инстанции ходатайство о проведении подобной экспертизы, несмотря на предложение суда первой инстанции.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что исковые требования ООО "ТД Дека Полимер" подлежат удовлетворению только в части оплаты товара, изготовленного по Спецификации N 5 и не выбранного ответчиком со склада истца, несмотря на полученное уведомление о готовности данного товара - на сумму 638 894,11 руб.

При этом суд апелляционной инстанции не возлагает на продавца обязанность передать покупателю товар на указанную сумму, находящийся на его складе, учитывая волю покупателя, отказавшегося от получения данного товара, что является его правом.

Встречные исковые требования ООО "ТОХОМ" судом первой инстанции были удовлетворены частично - на сумму 19 111,40 руб. (стоимость поставленного некачественного товара), в удовлетворении исковых требований было отказано.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции в указанной части.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

Однако требование ООО "ТОХОМ" о расторжении договора поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020 по указанному основанию является необоснованным. Как указано в пункте 12.2, срок действия данного договора - до 31.12.2021. Своими конклюдентными действиями (подписанием Спецификаций N 3 и N 5 10.01.2022 и 20.04.2022, то есть за пределами действия договора, и исполнением обязательств по данным спецификациям) стороны продлили срок действия данного договора еще на один год - до 31.12.2022. Однако после 31.12.2022 стороны уже не исполняли условия договора и никак не подтверждали действие данного договора. В связи с чем суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обязательства сторон по договору поставки N Д-24/12-01/2020-П прекратились в связи с окончанием срока его действия 31.12.2022, за исключением неисполненных сторонами обязательств и ответственности сторон за его нарушение (пункты 3, 4 статьи 425 ГК РФ).

Прекращение действия договора поставки N Д-24/12-01/2020-П фактически признали в судебном заседании суда апелляционной инстанции представители обеих сторон.

В связи с чем требование ООО "ТОХОМ" о расторжении данного договора не может быть удовлетворено.

В соответствии с п. 1 ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

В силу ч. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В качестве защиты своего нарушенного права ООО "ТОХОМ" требует от ООО "ТД Дека Полимер" возврата уплаченной за некачественный товар денежной суммы.

Однако доводы ООО "ТОХОМ" о ненадлежащем качестве товара (профиль Т1/0,77 см), поставленного в его адрес ООО "ТД Дека Полимер", нашли свое подтверждение лишь в части.

Как следует из материалов дела, 11.08.2022 ООО "ТД Дека Полимер" получило от ООО "ТОХОМ" рекламацию от 21.06.2022, в которой сообщалось о ненадлежащем качестве товара, полученного по УПД N 1650 от 23.12.2021, УПД N 235 от 25.02.2022, УПД N 577 от 29.03.2022, УПД N 563 от 04.05.2022 - нарушена геометрия изделия в отношении длины и продольного паза, профиль загнут, имеются повреждения с торцов. Указано общее количество профилей к возврату - 6 201 шт. на сумму 338 544,80 руб.

Письмом от 17.08.2022 ООО "ТД Дека Полимер" сообщило о готовности принять указанный профиль для проверки его качества.

Письмом от 26.10.2022 ООО "ТД Дека Полимер" сообщило ООО "ТОХОМ" о том, что по результатам проверки качества возвращенной продукции было установлено, что из 5 456 погонных метров профиля условиям Спецификации N 5 и чертежу не соответствует 308 погонных метров, остальные 5 148 погонных метров профиля являются пригодными.

В суде первой инстанции ООО "ТД Дека Полимер" подтвердило, что признает факт передачи ответчику некачественного товара в количестве 308 п.м. и не возражает, чтобы стоимость этого некачественного товара была посчитана по цене, указанной в Спецификации N 5.

Соответственно, суд первой инстанции взыскал с ООО "ТД Дека Полимер" в пользу ООО "ТОХОМ" стоимость некачественного (уже оплаченного) профиля в размере 19 111,40 руб. (308 п.м. х 62,05 руб.).

Довод ООО "ТОХОМ" о некачественности всего товара (профиля), поставленного ООО "ТД Дека Полимер" и находящегося на складе ООО "ТОХОМ", судом апелляционной инстанции отклоняется.

Как было установлено в ходе судебного разбирательства, иных письменных претензий относительно качества поставленного товара, кроме вышеуказанной рекламации от 21.06.2022, ООО "ТОХОМ" в адрес ООО "ТД Дека Полимер" не направляло. Данное обстоятельство ответчик не оспаривает.

В данной рекламации указано о наличии брака в изделиях, поставленных по универсальным передаточным документам от 23.12.2021, 25.02.2022, 29.03.2022 и 04.05.2022.

Согласно п. 1 ст. 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, или договором купли-продажи.

Условиями договора поставки N Д-24/12-01/2020-П предусмотрена приемка товара по качеству в течение 10 рабочих дней с момента поставки товара (п. 3.5), и право покупателя на предъявление претензии по качеству поставляемой продукции не позднее 10 дней от даты поставки (п. 7.1).

Таким образом, ООО "ТОХОМ" предъявило ООО "ТД Дека Полимер" претензию по качеству товара после истечения предусмотренных договором сроков. Учитывая характер указанных недостатков и характеристики поставляемого товара, суд приходит к выводу, что недостатки не носили скрытый характер и должны были быть обнаружены покупателем визуально непосредственно при приемке товара, если таковые действительно имели место.

При этом ООО "ТОХОМ" не привело объективных причин, по которым оно не смогло обратиться к ООО "ТД Дека Полимер" с претензиями относительно качества поставленного товара в установленные договором сроки.

Ссылка ответчика на содержание деловой переписки сторон по электронной почте и в мессенджере Ватсап судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку представленные скриншоты данной переписки не заверены в нотариальном порядке, в связи с чем отсутствует возможность идентифицировать лиц, осуществлявших данную переписку.

Вместе с тем, как следует из письменных пояснений ООО "ТОХОМ", конечный заказчик (ООО "Монди Переславль") отказался от исполнения договора на поставку профиля 14.07.2022. Как было указано выше, рекламация от 21.06.2022 была получена ООО "ТД Дека Полимер" только 11.08.2022, то есть уже после отказа конечного заказчика от получения товара (профиля). Данное обстоятельство свидетельствует о том, что в действительности претензии в отношении качества поставленного товара и последующий отказ от получения товара со склада истца, явились следствием утраты интереса ответчика в исполнении условий договора N Д-24/12-01/2020-П в связи с отказом от получения товара конечным заказчиком.

Предусмотренная пунктом 7.3 договора поставки независимая экспертиза в отношении качества поставленного товара, сторонами не проводилась.

Представленное ООО "ТОХОМ" заключение специалиста N 450-2023/03 от 17.03.2023 ИП Бачмановой Н.В. о ненадлежащем качестве товара, поставленного по договору поставки N Д-24/12-01/2020-П от 24.12.2020, не может являться доказательством некачественности всей партии профиля, переданного поставщиком покупателю, поскольку, во-первых, на складе ООО "ТОХОМ" хранится только часть из поставленного товара, а во-вторых, из 28 100 единиц товара, находившегося на складе к моменту исследования, специалистом исследовалось только 10 единиц товара, и по результатам их исследования был сделан вывод о некачественности всей партии товара, что не может быть признано обоснованным.

От проведения судебной экспертизы в суде первой инстанции стороны отказались.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о доказанности некачественности поставленного истцом ответчику товара только в количестве 308 п.м. на сумму 19 111,40 руб., которая была признана ООО "ТД Дека Полимер".

В соответствии с ч. 1 ст. 270 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются: нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права (п. 4).

Согласно ч. 2 ст. 270 АПК РФ неправильным применением норм материального права является: неправильное истолкование закона (п. 3).

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение принято судом первой инстанции при неправильном применении норм материального права, в связи с чем подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 и части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием по делу нового судебного акта о частичном удовлетворении исковых требований ООО "ТД Дека Полимер" (на сумму 638 894,11 руб.) и частичном удовлетворении встречных исковых требований ООО "ТОХОМ" (на сумму 19 111,40 руб.).

В соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ понесенные истцом судебные расходы (госпошлина при подаче иска) следует взыскать с ответчика пропорционально размеру удовлетворенных требований (33,93% от цены иска), что составляет 10 799,92 руб.

Излишне уплаченная ООО "ТД Дека Полимер" госпошлина в размере 1 227 руб. подлежит возврату истцу из федерального бюджета.

Судебные расходы, понесенные ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции, а также судебные расходы за оплату апелляционной жалобы в соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ взыскиваются в его пользу с истца пропорционально размеру удовлетворенных встречных исковых требований (0,99% от цены встречного иска), что составляет: 396 руб. за оплату внесудебной экспертизы, 320,07 руб. за оплату государственной пошлины при подаче встречного иска и 29,70 руб. государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Излишне уплаченная ООО "ТОХОМ" госпошлина в размере 7 789 руб. подлежит возврату ответчику из федерального бюджета.

100 000 руб., перечисленных ООО "ТОХОМ" на депозит Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда платежным поручением N 1188 от 03.10.2023 за проведение экспертизы, следует вернуть ответчику.

В соответствии с положениями части 5 статьи 170 АПК РФ в результате зачета первоначального и встречного исков с ООО "ТОХОМ" в пользу ООО "ТД Дека Полимер" следует взыскать 629 866,56) руб.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 29.05.2023 по делу N А65-4455/2023 отменить, принять новый судебный акт.

Первоначальные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160) основной долг по договору поставки N Д-24/121-01/2020-П от 24.12.2020 в размере 638 894 (шестьсот тридцать восемь тысяч восемьсот девяносто четыре) руб. 11 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 10 799 (десять тысяч семьсот девяносто девять) руб. 92 коп., в удовлетворении исковых требований в остальной части - отказать.

Вернуть обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 227 (одна тысяча двести двадцать семь) руб., уплаченную по платежному поручению N 83 от 10.02.2023.

Встречные исковые требования удовлетворить частично, взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) стоимость некачественного товара по договору поставки N Д-24/121-01/2020-П от 24.12.2020 в размере 19 111 (девятнадцать тысяч сто одиннадцать) руб. 40 коп., расходы по оплате внесудебной экспертизы в размере 396 (триста девяносто шесть) руб., расходы на оплату государственной пошлины в размере 320 (триста двадцать) руб. 07 коп., в удовлетворении встречных исковых требований в остальной части - отказать.

Вернуть обществу с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 7 789 (семь тысяч семьсот восемьдесят девять) руб., уплаченную по платежному поручению N 417 от 31.03.2023.

В результате зачета первоначального и встречного иска взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160) 629 866 (шестьсот двадцать девять тысяч восемьсот шестьдесят шесть) руб. 56 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Дека Полимер" (ОГРН 1191690057525, ИНН 1658219160) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) расходы на оплату государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 29 (двадцать девять) руб. 70 коп.

Вернуть обществу с ограниченной ответственностью "ТОХОМ" (ОГРН 1147326000271, ИНН 7326045521) с депозита Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда 100 000 (сто тысяч) руб., перечисленных платежным поручением N 1188 от 03.10.2023 за проведение экспертизы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.Г. Котельников

Судьи

Е.Г. Демина С.А. Кузнецов