Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2023 г. N 18АП-13104/23 по делу N А47-8909/2023

г. Челябинск

16 октября 2023 г.

Дело N А47-8909/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 октября 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поздняковой Е.А.,

судей Забутыриной Л.В., Кожевниковой А.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания Михайловым В.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский сувениры" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 15.08.2023 по делу N А47-8909/2023 о введении процедуры наблюдения.

В заседании принял участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский сувениры" - Кудревич Ю.А., по доверенности от 21.09.2023, личность установлена по паспорту (явка обеспечена в судебное 03.10.2023)

общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Оренбургских пуховых платков" - Выщепан Д.А., по доверенности от 10.10.2023, личность установлена по паспорту

Общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Оренбургских пуховых платков" (г. Оренбург, далее - ООО Фабрика Оренбургских пуховых платков") 31.05.2023 (согласно штампу экспедиции суда) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Оренбургские сувениры" (ОГРН - 1167456137947, ИНН - 7449132421, Оренбургская область, Бузулукский район, с.Новоалександровка, далее - ООО "Оренбургские сувениры"), в связи с наличием просроченной более трех месяцев задолженности в общей сумме 769 440 руб. 00 коп., подтвержденной решениями Арбитражного суда Оренбургской области по делам: N А47-10806/2021, N А47-10806/2021. Для утверждения временного управляющего заявлен Союз "СОАУ "Альянс", г.Нижний Новгород.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 15.08.2023 заявление ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" признано обоснованным.

В отношении ООО "Оренбургские сувениры" введена процедура наблюдение.

Временным управляющим должника утвержден Кузьминов Александр Владимирович (почтовый адрес: 460000, г.Оренбург, ул.Гая,д.23А), являющийся членом Союза "СОАУ "Альянс", г.Нижний Новгород.

Требование ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" в сумме: 769140 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Оренбургские сувениры".

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции от 15.08.2023, ООО "Оренбургские сувениры" (далее - податель апелляционной жалобы, апеллянт) обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение отменить.

В обоснование доводов жалобы апеллянт указывает на то, что обжалуемое определение суда кредитора необоснованным и несоответствующим имеющимся в деле доказательствам, а также считает, что суд неправильно применил абзац 4 пункта 2 статьи 4 и пункт 2 статьи 33 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), так как право на инициирование процедуры несостоятельности у кредитора отсутствует. По мнению апеллянта, в целях определения признаков банкротства судом могли быть приняты во внимание только расходы по оплате государственной пошлины в сумме 1 440 руб. из решения суда по делу А47-10807/2021 и 45 000 руб. судебных расходов на представителя из определения суда от 01.03.2023 по делу А47-10806/2021, которых явно недостаточно для признания заявления обоснованным по смыслу пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2023 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 03.10.2023.

Протокольным определением суда, на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании 03.10.2023 объявлен перерыв до 10.10.2023.

На основании статьи 18 АПК РФ и пункта 37 Регламента арбитражных судов РФ произведена замена судьи Румянцева А.А. в связи с нахождением в очередном отпуске, судьей Забутыриной Л.В., судьи Матвеевой С.В. в связи с нахождением на учебе, судьей Кожевниковой А.Г.

В связи с заменой в составе суда рассмотрение апелляционной жалобы начато с самого начала.

До начала судебного заседания 06.10.2023 от ООО "Фабрика оренбургских пуховых платков" поступили письменные пояснения (рег.N 60906) с приложением дополнительных доказательств, в приобщении к материалам дела указанных документов судом отказано, поскольку не представлены доказательства заблаговременного их направления в адрес лиц, участвующих в деле.

От ООО "Оренбургские сувениры" 09.10.2023 поступили письменные пояснения (рег.N 61130), в приобщении к материалам дела указанного документа судом отказано, поскольку не представлены доказательства его заблаговременного направления в адрес лиц, участвующих в деле.

В связи с заменой судьи рассмотрение дела начато с самого начала.

В судебном заседании 03.10.2023 представитель ООО "Оренбургские сувениры" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО "Фабрика оренбургских пуховых платков" возражал против доводов апелляционной жалобы. Просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассматривалось судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 30.03.2017 между ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" (ОГРН 1155658020396), и ООО "Оренбургские сувениры" (ОГРН 1167456137947), заключен договор - коммерческой концессии N 02/2017, предметом которого является предоставление правообладателем пользователю на период действия настоящего договора комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в объеме, необходимом для открытия магазинов и розничной продажи товаров, а пользователь обязуется уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

Ввиду ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по указанному договору, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2022 г. по делу N А47-10806/2021 с должника в пользу заявителя взысканы 500000 руб. штрафа, расходы по оплате государственной пошлины в размере 73000 руб. Определением по тому же делу от 01.03.2023 с должника в пользу заявителя взысканы судебные расходы в размере 45000 руб.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 31.0:.2022 г. по делу N А47-10807/2021с должника в пользу заявителя взыскано 150000 руб. в качестве компенсации за незаконное использование наименования места происхождения товара, расходы по оплате госпошлины в размере 1440 руб.

Полагая, что имеются основания для включения в реестр требований кредиторов должника, ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу, что задолженность подтверждена судебным актом, обязательство должника перед кредитором является денежным, размер данного обязательства превышает 300 000 руб., и обязательство не исполнено в течение более чем трех месяцев с даты, когда оно должно быть исполнено, имеются признаки банкротства и соблюдены условия, установленные статьей 7, пунктом 2 статьи 33 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Судебная коллегия не может согласиться с выводом суда в силу следующего.

Согласно пункту 1 статьи 62 Закона о банкротстве процедура наблюдения вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом.

Определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным в пункте 2 статьи 33 Закона о банкротстве, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда (абзац второй пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве).

На основании пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии с абзацем первым пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

По смыслу приведенных правовых норм проверка обоснованности требований к должнику - юридическому лицу заключается в установлении совокупности таких фактов, как определение обязательства, из которого возникло требование кредитора к должнику, сумма этого обязательства в размере не менее чем триста тысяч рублей, его неисполнение должником в течение трех месяцев с даты, когда оно должно быть исполнено, доказанность оснований возникновения задолженности и факт ее непогашения должником на дату судебного заседания.

По результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений: о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения; об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения; об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве (пункт 3 статьи 48 Закона о банкротстве).

В силу абзаца тринадцатого пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве определение об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве выносится арбитражным судом при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом в случае, если на дату заседания арбитражного суда по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с этим заявлением, удовлетворено или требование кредитора признано необоснованным либо установлено отсутствие на дату подачи этого заявления хотя бы одного из условий, предусмотренных статьями 8, 9 или пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

На основании пункта 2 статьи 4 и пункта 3 статьи 12 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства и в целях голосования на собрании кредиторов учитываются только требования по основному долгу; в силу прямого указания закона финансовые санкции, неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа для названных целей в расчет не принимаются.

Как следует из материалов дела, обращаясь 31.05.2023 в суд с заявлением о банкротстве, ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" указало на неисполнение ООО "Оренбурский сувенир" судебных актов по делам N А47-10806/2021 и N А47-10807/2021.

Как следует из решения Арбитражного суда Оренбургской области от 31.05.2022 по делу N А47-10807/2021 с ООО "Оренбурский сувенир" в пользу ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" взыскана компенсация за незаконное использование наименования места происхождения товара в размере 150 000 руб., а также расходы по уплате госпошлины в сумме 1440 руб.

В рамках дела А47-10807/2021 судом был выдан исполнительный лист, который был предъявлен заявителем в Бузулукское ГОСП г. Оренбурга, и возбуждено исполнительное производство N 168776/22/56011-ИП в отношении ООО "Оренбургские сувениры", в рамках которого произведено исполнение на сумму 8,65 руб.

Возражая против указанного требования, что ООО "Оренбурские сувениры" считает, что компенсация за нарушение прав на товарный знак не может учитываться при определении наличия признаков банкротства, поскольку носит штрафной характер и не является денежным обязательством по смыслу положений статей 2 и 4 Закона о банкротстве, а все имущественные и финансовые санкции (одним из видов которых является компенсация за незаконное использование товарного знака) не учитываются при определении признаков банкротства должника, при этом компенсация взыскана сверх причинения вреда, и в данном случае речь может идти только об убытках в виде упущенной выгоды, которые также не учитываются при определении признаков банкротства должника.

Возражения ООО "Оренбургские сувениры" подлежат отклонению, как основанные на неверном толковании положений как Гражданского кодекса РФ, так и положений Закона о банкротстве.

Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Из приведенной нормы закона следует, что компенсация применяется вместо возмещения убытков, то есть заменяет их возмещение, что свидетельствует о том, что компенсация и убытки имеют одинаковую направленность и единую правовую природу - возмещение имущественных потерь соответствующему правообладателю.

Как и убытки, компенсация направлена на возмещение, восстановление имущественной сферы пострадавшего, в связи с чем, в пункте 3 статьи 1252 ГК РФ данные способы восстановления нарушенных прав указаны в качестве альтернативных.

По смыслу правовых позиций, изложенных в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 01.06.2020 N 309-ЭС20-6919 и от 08.11.2021 N 310-ЭС21-20144, компенсация за нарушение исключительных прав является требованием имущественного характера (убытки), которое подлежит учету при определении признаков банкротства должника, исходя из толкования пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве.

Таким образом, взысканная решением Арбитражного суда Оренбургской области от 31.05.2022 по делу N А47-10807/2021 с ООО "Оренбурский сувенир" в пользу ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" компенсация за незаконное использование наименования места происхождения товара в размере 150 000 руб., а также расходы по уплате госпошлины в сумме 1440 руб., за минусом исполненного в рамках исполнительного производства (8,65 руб.) подлежит учету для определения признаков банкротства, и составит - 151 431 руб. 35 коп.

В рамках дела N А47-10806/2021 с ООО "Оренбургские сувениры" в пользу ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" взыскано 500 000 руб. штрафа (договорной неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства, начисленной на основании п.19.3.9 дополнительного соглашения N 3 к договору коммерческой концессии N 02/2017 от 30.03.2017), а также 73 000 руб. расходов по госпошлине.

Определением от 01.03.2023 по тому же делу, с ООО "Оренбургские сувениры" в пользу общества "Фабрика Оренбургских пуховых платков" взыскано 45 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.

В рамках дела А47-10806/2021 судом был выдан исполнительный лист, который был предъявлен заявителем в ОСП Центрального района г. Оренбурга, и возбуждено исполнительное производство N 127604/22/56046-ИП от 15.09.2022 в отношении ООО "Оренбургские сувениры".

15.09.2022 судебным приставом-исполнителем Манабовой А.Ж. было вынесено Постановление N 56046/22/539605 о зачете встречных обязательств (л. д. 38), согласно которому судебным приставом был произведен зачет встречных однородных требований по исполнительным производствам от 19.04.2022 N 66871/22/56046-ИП и от 15.09.2022 N 127604/22/56046-ИП на сумму 442 944,54 руб.

Правомерность произведенного зачета судебным приставом исполнителем была предметом судебной проверки.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 17.03.2022, оставленным без изменения постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2023 (резолютивная часть от 01.06.2023) по делу N А47-14391/2022, обществу "Оренбургские сувениры" отказано в удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления от 15.09.2022 N 56046/22/539605 о зачете встречных обязательств, принятого судебным приставом-исполнителем Отделения судебных приставов Центрального района города Оренбурга Главного управления Федеральной службы судебных приставов по Оренбургской области Манабовой А.Ж.

Таким образом, на дату предъявления в суд заявления о признании несостоятельным банкротом, задолженность общества "Оренбургские сувениры" перед обществом "Фабрика Оренбургских пуховых платков" по судебному решению от 09.06.2022 по делу N А47-10806/2021, с учетом произведенного зачета по постановлению от 15.09.2022 N 56046/22/539605 о зачете встречных обязательств, составила 130 055 руб. 46 коп., и с учетом положений ст.319 ГК РФ составляет сумму штрафа.

Оснований для отнесения указанной суммы к денежным обязательствам, учитываемым для определения признаков банкротства, как компенсация за нарушение за нарушение прав на товарный знак, у суда не имеется, поскольку как следует из текста судебного акта - решения Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2022 по делу N А47-10806/2021, с общества "Оренбургские сувениры" в пользу общества "Фабрика Оренбургских пуховых платков" сумма штрафа является мерой ответственности за нарушение договорных обязательств определенных самими сторонами сделки, и компенсирует потери истца, связанные с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств предусмотренных именно договором, взысканной в связи с нарушением условий договора на основании ст.330 ГК РФ, а не на основании п.3 ст. 1252 ГК РФ.

Более того, о неоднородности требований указано и в тексте самого решения по делу N А47-10806/2021, при отклонений возражений ответчика о тождественности исков по делам А47-10806/2021 и А47-10807/2021.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о том, что на момент обращения в суд у должника по решению суда по делу А47-10806/2021 имелась задолженность перед кредитором только в сумме 130 055,46 рублей штрафной неустойки и 45 000 рублей судебных расходов на представителя, из которых для целей признаков банкротства подлежит учету только задолженность в размере 45 000 руб., взысканная по делу N А47-10806/2021 определением от 01.03.2023.

Таким образом, задолженность, определяемая в соответствии со ст. 4 Закона о банкротстве, для целей признаков банкротства (ст. 33 Закона о банкротстве), составляет 196 431 руб. 35 коп., из которых по делу А47-10807/2021 - 151 431 руб. 35 коп., по делу А47-10806/2021 - 45 000 руб.

В связи с чем оснований для признания заявления ООО "Фабрика Оренбургских пуховых платков" обоснованным не имеется.

Иных кредиторов, предъявивших требования к ООО "Оренбургские сувениры" на дату рассмотрения апелляционной жалобы, из картотеки дел не установлено.

Равно как и не установлено судом апелляционной инстанции иных кредиторов, опубликовавших объявление на ЕФРСБ о намерении подать заявление о банкротстве ООО "Оренбургские сувениры".

В связи с чем производство по делу подлежит прекращению на основании абзаца 4 пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве.

Исходя из названных обстоятельств, определение от 15.08.2023 подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела (пункт 3 часть 1 статья 270 АПК РФ), с принятием нового судебного акта о прекращении производства по делу о банкротстве.

Доводы ООО "Фабрика Оренбурских пуховых платков" изложенные в судебном заседании относительно недобросовестного поведения ООО "Оренбурские сувениры" в лице его участника и директора Кудревича Ю.А., и переводе бизнеса на иное лицо, судом отклоняются, поскольку документально не подтверждены, и сами по себе, при отсутствии минимально порогового значения, установленного ст.33 Закона о банкротстве, не могут являться основанием для введения процедуры.

Государственная пошлина подлежит распределению в порядке ст. 110 АПК РФ с учетом результатов рассмотрения апелляционной жалобы, по результатам рассмотрения которой требования общества Фабрика Оренбургских пуховых платков" признаны необоснованными, соответственно госпошлина, уплаченная при обращении в суд с заявлением подлежит отнесению на заявителя. Госпошлина, уплаченная Полежаевой Натальей Николаевной за ООО "Оренбурские сувениры" в размере 3000 рублей по чек-ордеру от 23.08.2023, подлежит возврату из федерального бюджета на основании ст. 333.40 НК РФ, как ошибочно уплаченная, поскольку уплата госпошлины за подачу апелляционной жалобы на определение о введении наблюдение не предусмотрено ст.333.21 НК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 15.08.2023 по делу N А47-8909/2023 отменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский сувениры" - удовлетворить.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Оренбургских пуховых платков" признать необоснованным.

Отказать во введении наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский сувениры", производства по делу о банкротстве прекратить.

Возвратить Полежаевой Наталье Николаевне из федерального бюджета 3000 рублей ошибочно уплаченной по чек-ордеру от 23.08.2023 госпошлины.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.А. Позднякова

Судьи

Л.В. Забутырина А.Г. Кожевникова