Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2023 г. N 21АП-2736/23 по делу N А85-1085/2022

18 октября 2023 г.

дело N А85-1085/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 12.10.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 18.10.2023.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баукиной Е.А., судей: Рыбиной С.А., Мунтян О.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шишкой Я.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы веб-конференции апелляционную жалобу Республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики на решение Арбитражного суда Донецкой Народной Республики от 07.04.2023,

принятое по иску Республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики

к государственному унитарному предприятию Донецкой Народной Республики по обслуживанию административных зданий,

в присутствии:

от Республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики - руководителя Азаряна Артура Арменовича, полномочия подтверждены выпиской из Единого госдуарственного реестра юридических лиц от 18.10.2023 (с использованием системы веб-конференции),

в отсутствие государственного унитарного предприятия Донецкой Народной Республики по обслуживанию административных зданий, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Республиканская дирекция капитального строительства Донецкой Народной Республики (далее - РДКС ДНР) обратилась в Арбитражный суд Донецкой Народной Республики к государственному унитарному предприятию Донецкой Народной Республики по облуживанию административных зданий (далее - ГУП ДНР по облуживанию административных зданий) с иском, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о взыскании средств предварительной оплаты, не использованной и не возвращённой в установленный срок в размере 20894379,45 рос. руб., а также штраф за нарушение сроков использования средств предварительной оплаты в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств в размере 3826,61 рос. руб., пени за несвоевременный возврат средств предварительной оплаты в размере 0,1% от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки возврата средств авансирования (остатка средств предварительной оплаты) в размере 7944736,06 рос. руб.

Решением Арбитражного суда Донецкой Народной Республики от 07.04.2023 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением от 07.04.2023 РДКС ДНР обратилась в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права, при неполном исследовании обстоятельств, имеющих значение для дела; выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Апеллянт указывает, что условиями пунктов 8.1 и 8.2 Договора строительного подряда от 26.04.2021 N 4 (далее - Договор) прямо предусмотрена обязанность генподрядчика (ответчика) вернуть средства предварительной оплаты (остаток средств предварительной оплаты) в случае, если указанные средства не использованы в течение 180 календарных дней с момента их перечисления истцом. Обязательство генподрядчика по возврату суммы предварительной оплаты, неиспользованной в срок 180 календарных дней, а также оплаты штрафных санкций установлены специальными нормативными правовыми актами, а именно постановлением Правительства Донецкой Народной Республики 30 декабря 2020 года N 89-5 "О реализации мероприятий по восстановлению объектов жилищного фонда и социальной сферы Донецкой Народной Республики на 2021 год", с изменениями и дополнениями Постановление 89-5) утверждены мероприятия по восстановлению объектов жилищного фонда и социальной сферы Донецкой Народной Республики на 2021 год (далее - Постановление N 89-5) и постановлением Правительства Донецкой Народной Республики от 27.12.2019 N 42-10 "Об утверждении Порядка авансирования поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг за бюджетные средства, средства государственных внебюджетных фондов" (далее - Порядок авансирования). Такое обязательство Генподрядчика является безусловным и не зависит от иных обязательств по Договору. При этом возврат аванса не влечет прекращение Договора и Генподрядчик может выполнять обязательства по Договору (строительные работы) за счет собственных средств до полного выполнения таких обязательств. Для подтверждения использования Ответчиком средств авансирования на исполнение Договора в установленный Договором срок или с нарушением такого срока, служат только документы подтверждающие факт приема-передачи работ и услуг, а именно акт приемки выполненных строительных работ" (примерная форма N КБ-2в) и "Справка о стоимости выполненных строительных работ" (примерная форма КБ-3), подписанные сторонами Договора. Истцом предоставлены суду все подписанные сторонами копии платежных поручений о перечислении авансовых платежей, акты приемки выполненных строительных работ" (примерная форма N КБ-2в) и "Справки о стоимости выполненных строительных работ" (примерная форма КБ-3), расчеты задолженности ответчика и штрафных санкций, являющиеся достаточными доказательствами, подтверждающими исковые требования.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2023 апелляционная жалоба принята к производству.

ГУП ДНР по облуживанию административных зданий, извещенное о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в том числе публично, посредством размещения информации о судебном заседании на сайте http://kad.arbitr.ru/, в судебное заседание 12.10.2023 представителя не направило.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя ГУП ДНР по облуживанию административных зданий.

В судебном заседании представитель РДКС ДНР просил отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями главы 34 АПК РФ.

При рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Между РДКС ДНР (Далее - Заказчик) и ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий заключён Договор строительного подряда от 26.04.2021 N 4 (далее - Договор) (т. 1, л.д. 33-40).

В соответствии с пунктом 1.1 Договора Генподрядчик обязуется на свой риск собственными силами выполнить предусмотренные договором строительные работы по объекту: "Капитальный ремонт здания кухни-столовой 20/17 государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Донецкое Высшее общевойсковое командное училище", (идентификационный код юридического лица 51014791), расположенного по адресу: г. Донецк, ул. Куприна, 1 (идентификационный номер объекта недвижимости - Н0000000280)" (далее - объект), в соответствии с условиями настоящего Договора, включая монтаж оборудования, устройство инженерных систем, выполнение пуско-наладочных работ и участие в мероприятиях по вводу Объекта в эксплуатацию (далее - работы), передать работы Заказчику в сроки, указанные в настоящем Договоре, а Заказчик обязуется осуществлять технический надзор, принять выполненную работу и оплатить её.

Пунктами 2.1, 2.2 Договора стороны согласовали, что цена настоящего Договора является приблизительной и составляет 54738782 (пятьдесят четыре миллиона семьсот тридцать восемь тысяч семьсот восемьдесят два) российских рубля 00 копеек, указана с учётом всех уплачиваемых на территории Донецкой Народной Республики налогов, сборов, которые должен уплатить Генподрядчик согласно приблизительной договорной цены на выполнение работ, расчёт которой является Приложением N 1 и неотъемлемой частью договора. Приблизительная договорная цена может изменяться исключительно по взаимному согласию Сторон в отдельных случаях, указанных в п. 2.3 Договора. В случае превышения Генподрядчиком приблизительной договорной цены, если повышение не предусмотрено условиями настоящего Договора, все связанные с этим расходы, если иное не установлено законодательством, несет Генподрядчик.

Согласно пунктам 3.1-3.3 Договора оплата работ по настоящему Договору производится Заказчиком за фактически выполненные работы на основании подписанных Сторонами актов приёма выполненных строительных работ, составленных по примерной форме N КБ-2в (далее - акт КБ-2в) и справки о стоимости выполненных строительных работ и затрат, составленных по форме N КБ-3 (далее - справка КБ-3), в пределах сметных назначений по факту финансирования. Датой выполнения работ считается дата подписания Сторонами соответствующих актов КБ-2в и справки КБ-3. Оплата по настоящему Договору производится в безналичной форме путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генподрядчика.

В соответствии с пунктом 3.5 Договора Заказчик может осуществлять предварительную оплату на срок не более 180 (сто восемьдесят) календарных дней, в размере не более 70 % от приблизительной договорной цены (38317147,40 рос. руб.), указанной в пункте 2.1 Договора, на выполнение работ, закупку товаров и услуг. Основанием для проведения предварительной оплаты является счет-фактура Генподрядчика.

Подпунктами 4.4.6, 4.4.7 пункта 4.4 Договора установлено, что Заказчик имеет право: отказаться от настоящего Договора и требовать возмещения убытков, если Генподрядчик по неуважительным причинам своевременно не начал работы или выполняет их настолько медленно, что окончание их в срок, определённый настоящим Договором, становится невозможным; отказаться от настоящего Договора в любое время до окончания выполнения работ (строительства объекта), оплатив Генподрядчику выполненную часть работ.

Согласно пункту 6.1 Стороны согласовали, что календарные сроки, предусмотрены планом-графиком выполнения работ и определены Сторонами: начало работ: 13.04.2021, окончание работ: 30.07.2021

В соответствии с пунктами 7.4. 7.9 Договора приёмка выполненных работ, предусмотренных настоящим Договором, оформляется двусторонним актом КБ-2, который подписывается полномочными представителями сторон. Подписанные Сторонами акты КБ-2в и справки КБ-3 являются основанием для проведения расчётов между Сторонами.

Согласно пунктам 8.1 - 8.3 Договора в случае нарушения сроков использования средств предварительной оплаты, установленных пунктом 3.5 настоящего Договора, Генподрядчик уплачивает Заказчику штраф в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств и возвращает средства предварительной оплаты (остаток средств предварительной оплаты) в течение 3-х рабочих дней с момента нарушения условий Договора. В случае несвоевременного возврата средств предварительной оплаты (остаток суммы предварительной оплаты) в течение 3-х рабочих дней, генподрядчик уплачивает Заказчику пеню в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки возврата средств авансирования (остаток средств предварительной оплаты). Средства, полученные Заказчиком в виде неустойки (штрафные санкции, пеня), в случае невыполнения (частичного выполнения), Генподрядчиком своих обязательств, перечисляются в доход Республиканского бюджета в течение 3-х рабочих дней с момента их зачисления на соответствующие счета.

В соответствии с пунктом 11.1 Договора настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания и действует по 31.08.2021 включительно, а в части взаиморасчетов - до полного выполнения Сторонами взятых на себя обязательств по Настоящему Договору.

Стороны установили, что условия настоящего Договора применяются к отношениям между ними, возникшими до заключения настоящего Договора согласно части 2 статьи 527 Гражданского кодекса Донецкой Народной Республики.

Настоящий Договор может быть расторгнут (прекращен) по соглашению Сторон путём подписания Сторонами соответствующего Дополнительного соглашения о расторжении (прекращении) настоящего договора, предварительно согласовав такое расторжение за 10 календарных дней.

В соответствии с расчётом приблизительной договорной цены (приложение N 1 к Договору) всего приблизительная договорная цена по объекту составляет 54738782,00 рос. руб. (т. 1, л.д. 40).

Согласно планам-графикам выполнения работ по объекту, срок выполнения работ - до 30.07.2021 (т. 1, л.д. 38, 39).

Между РДКС ДНР и ГУП ДНР по облуживанию административных зданий заключено дополнительное соглашение от 28.07.221 N ПГ 1, которым Стороны изменили сроки выполнения работ, установленные пунктом 6.1 Договора, изложив его в следующей редакции: "6.1 Календарные сроки выполнения работ предусмотрены планом-графиком выполнения работ (Приложение N 2) настоящего Договора и определены Сторонами: начало работ: 13.04.2021; окончание работ: 17.08.2021", а также изложили План-график выполнения работ в новой редакции (т. 1, л.д. 41-44).

Между РДКС ДНР и ГУП ДНР по облуживанию административных зданий заключено Дополнительное соглашение от 17.08.2021 N 1, которым Стороны внесли изменения в пункт 2.1 Договора, определив, что цена Договора является приблизительной и составляет 71070532,00 рос. руб., изложили в новой редакции Приложение N 1 "Расчёт договорной цены", определили порядок финансирования, уточнили порядок оплаты работ в части казначейского сопровождения в соответствии с законодательством Донецкой Народной Республики уточнили обязанности Генподрядчика, уточнили сроки выполнения рабе выполнения работ: начало работ - 13.04.2021, окончание работ - 30.09.2021.

Между РДКС ДНР и ГУП ДНР по облуживанию административных зданий заключено Дополнительное соглашение от 14.09.2021 N 3, которым Стороны пришли к соглашению внести изменения в раздел 3 Договора, изложив пункт 3.5 в следующей редакции: "3.5 Заказчик может осуществлять предварительную оплату на срок не более 180 (сто восемьдесят) календарных дней, в размере не более 70 % от приблизительной договорной цены (суммы Договора), указанной в п. 2.1 Договора, на выполнение работ, закупку товаров и услуг. Основанием для проведения предварительной оплаты является счёт-фактура Генподрядчика" (т. 1, л.д. 50).

Между РДКС ДНР и ГУП ДНР по облуживанию административных зданий заключено Дополнительное соглашение от 08.07.2022 N 10, которым Стороны изложили преамбулу Договора в новой редакции, а также уточнили сроки выполнения работ и План-график выполнения работ: начало работ - 13.04.2021, окончание работ - 30.09.2022, определили срок действия Договора до 31.12.2022 (т. 1, л.д. 74-83).

Платёжными поручениями от 14.05.2021 N 363009 на сумму 21895513,00 рос. руб., от 18.06.2021 N 471831 на сумму 10000000,00 рос. руб., от 08.07.2021 N 524858 на сумму 6421634,00 рос. руб., от 23.09.2021 N 732166 на сумму 11432225,00 рос. руб. РДКС ДНР перечислила ГУП ДНР по облуживанию административных зданий предварительную оплату (т. 1, л.д. 84, 85, 86, 87).

В период с октября 2021 года по октябрь 2022 года ГУП ДНР по облуживанию административных зданий выполнило строительные работы на объекте на общую сумму 25511286,37 рос. руб., что подтверждается

- актами приемки выполненных строительных работ: N 1, N 2 за октябрь 2021 года. N 3 за ноябрь 2021 года, N 4 за декабрь 2021 года, N 6, N 7 за январь 2022 года, N 9 за февраль 2022 года, N 11, N 12 за март 2022 года, N 10, N 13, N 14 за апрель 2022 года, N 15, N 8 за май 2022 года, N 16, N 17, N 18 за июль 2022 годаN 19, 20 за октябрь 2022 года (т. 1. л.д. 90-93, 96-100, 102, 104-107, 108-109, 113-115, 117-119, 121-122, 125-126, 129-130, 133-135, 138-141, 143-144, 146-148, 150-151. т. 2, л.д. 2-5, 7-11, 12-13);

- справкам о стоимости выполненных строительных работ и затрата N 1, N 2 за октябрь 2021 года. N 3 за ноябрь 2021 года, N 4 за декабрь 2021 года, N 6, N 7 за январь 2022 года, N 9 за февраль 2022 года, N 11, N 12 за март 2022 года, N 10, N 13, N 14 за апрель 2022 года, N 15, N 8 за май 2022 года, N 16, N 17, N 18 за июль 2022 годаN 19, 20 за октябрь 2022 года (т. 1, л.д. 89, 95, 101, 103, 112, 116, 120, 124, 128, 132, 137, 142, 145. 149, т. 2, л.д. 1, 6);

- актами приемки смонтированного оборудования и мебели: от 22.10.2021 N 1, от 31.01.2022 N 2, N 3, от 22.03.2022 N 4, от 04.04.2022 N 5, от 14.04.2022 N 6, от 20.04.2022 N 7 (т. 1, л.д. 94, 110, 111, 127, 131, 136).

РДКС ДНР направило ГУП ДНР по облуживанию административных зданий претензию от 13.09.2022 N 2195/01-28 с требованием оплатить штраф в размере 0,1 % от невыполненных обязательств в размере 27111,57 рос.руб., и пеню за каждый день просрочки возврата средств авансирования в размере 0,1 % от суммы невыполненного обязательства по возврату предварительной оплаты, не освоенной в течение 180 (сто восемьдесят) календарных дней; а также вернуть остаток средств предварительной оплаты в размере 27111573,37 рос. руб.

Претензия получена ГУП ДНР по облуживанию административных зданий 13.09.2022 (т. 2, л.д. 14-15), но оставлена без исполнения, что послужило основанием для обращения РДКС ДНР в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение об отказе в удовлетворении иска суд первой инстанции исходил из того, что на момент обращения в арбитражный суд с иском Договор не прекратил свое действие, стороны продолжали исполнять обязательства по Договору. РДКС ДНР продолжает принимать от ГУП ДНР по облуживанию административных зданий выполненные работы. Поскольку условиями Договора не предусмотрена ответственность Генподрядчика за нарушение сроков использования предварительной оплаты в случае, если Заказчиком приняты соответствующие работы, суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности заявленных исковых требований.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела, заслушав пояснения истца, проверив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 4 Федерального конституционного закона от 04.10.2022 N 5-ФКЗ "О принятии в Российскую Федерацию Донецкой Народной Республики и образовании в составе Российской Федерации нового субъекта - Донецкой Народной Республики" законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации действуют на территории Донецкой Народной Республики со дня принятия в Российскую Федерацию Донецкой Народной Республики и образования в составе Российской Федерации нового субъекта, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным конституционным законом.

Нормативные правовые акты Донецкой Народной Республики действуют на территории Донецкой Народной Республики до окончания переходного периода или до принятия соответствующих нормативных правовых актов Российской Федерации и (или) Донецкой Народной Республики.

Суд первой инстанции правомерно руководствовался частью 3 статьи 1642 Гражданского кодекса Донецкой Народной Республики (далее - ГК ДНР), предусматривающей применение этого Кодекса к гражданским правоотношениям, возникшим после вступления его в силу.

Принимая во внимание период спорных правоотношений, к правоотношениям подлежат применению нормы ГК ДНР и законов ДНР.

Как установлено пунктом 1 статьи 366 ГК ДНР в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и тому подобное, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями (статья 372 ГК ДНР).

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными нормативными правовыми актами (пункт 1 статьи 375 ГК ДНР).

Согласно части 1 статьи 810 ГК ДНР по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 848 ГК ДНР по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 819 ГК ДНР если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Постановлением Правительства Донецкой Народной Республики 30.12.2020 N 89-5 "О реализации мероприятий по восстановлению объектов жилищного фонда и социальной сферы Донецкой Народной Республики на 2021 год", с изменениями и дополнениями Постановление 89-5) утверждены мероприятия по восстановлению объектов жилищного фонда и социальной сферы Донецкой Народной Республики на 2021 год.

Пунктом 3 Постановления N 89-5 Заказчиком мероприятий, главным распорядителем бюджетных средств, на реализацию которых выступает Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Донецкой Народной Республики, определена Республиканская дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики.

С целью выполнения Постановления N 89-5 между РДКС ДНР (Далее - Заказчик) и ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий заключен Договор строительного подряда от 26.04.2021 N 4 (т. 1, л.д. 33-40).

В соответствии с пунктом 3.5 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 14.09.2021 N 13) Заказчик может осуществлять предварительную оплату на срок не более 180 (сто восемьдесят) календарных дней, в размере не более 70 % от приблизительной договорной цены (суммы Договора), указанной в пункте 2.1 Договора, на выполнение работ, закупку товаров и услуг (т. 1, л.д. 50).

Указанный пункт Договора также корреспондирует абзацу 3 пункта 8 Постановления N 89-5: "Осуществление закупки товаров, работ и услуг, связанных с реализацией Мероприятий, может осуществляться на условиях предварительной оплаты в размере не более 70% от суммы договора, с возможностью использования перечисленной оплаты в течение 180 (сто восемьдесят) календарных дней со дня ее перечисления".

Во исполнение пункта 3.5. Договора РДКС РК выполнило принятые на себя обязательства, перечислила 18.06.2021 подрядчику предварительную оплату в общем размере 49749372,00 руб. (т. 1, л.д. 84-87), что составляет не более 70 % от Договорной цены.

Таким образом, ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий в течение 180 календарных дней, т.е. в срок до 15.12.2021, обязано было выполнить работы на объекте на сумму предварительной оплаты.

Согласно пунктам 1 и 11 Постановления Правительства Донецкой Народной Республики от 27.12.2019 N 42-10 "Об утверждении Порядка авансирования поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг за бюджетные средства, средства государственных внебюджетных фондов" (далее - Порядок авансирования), получатели бюджетных средств в договорах о закупке товаров, работ, услуг за бюджетные средства при наличии Разрешения на проведение авансирования, выданного главным распорядителем бюджетных средств могут предусматривать условия авансирования в случаях, установленных нормативными правовыми актами Правительства Донецкой Народной Республики.

Согласно пункту 3 Порядка авансирования получатели бюджетных средств обязаны предоставить в Республиканское казначейство Донецкой Народной Республики или его территориальные органы по месту своего обслуживания документы подтверждающие факт поставки товаров, проведения работ, оказания услуг, в течение пяти рабочих дней после истечения срока авансирования.

Пунктом 7.9. Договора установлено, что подписанные сторонами акты КБ-2в и справки КБ-3 являются основанием для расчетов между сторонами.

Учитывая изложенное, в подтверждение использования перечисленной суммы предварительной оплаты и выполнения строительных работ ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий должны быть предоставлены РДКС ДНР акты приемки выполненных строительных работ по форме КБ-2 в и справки о стоимости выполненных строительных работ по форме КБ-3 на общую сумму предварительной оплаты размере 49749372,00 руб.

ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий не доказало, что оно в установленный срок использовало сумму предварительной оплаты в полном объеме.

В период рассмотрения дела в суде первой инстанции ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий сдавало по актам РДКС ДНР выполненные работы, в связи с чем истец уменьшил сумму подлежащей возврату предварительной оплаты до 20894379,45 руб.

Поскольку доказательств выполнения работ на указанную сумму ответчик в материалы дела не представил, учитывая согласованный обеими сторонами пункт 8.1 Договора, ответчик обязан был вернуть истцу остаток предварительной оплаты в течение 3-х рабочих дней с момента нарушения условий Договора по использованию предварительной оплаты в 180-дневный срок.

Следовательно, исковое требование РДКС ДНР о взыскании с ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий предварительной оплаты в размере 20894379,45 руб., не использованной в срок 180 календарных дней и не возвращённой по истечении указанного срока является обоснованным.

В соответствии с частью 1 статьи 399 ГК ДНР неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Согласно пункту 5 Порядка авансирования, при заключении договоров на условиях авансирования получатели бюджетных средств обязаны предусматривать в договорах следующие нормы: 1) в случае невыполнения (частичного выполнения) обязательств по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, предусмотренных договором, сторона, нарушившая условия договора, уплачивает получателю бюджетных средств штраф и возвращает денежные средства (остаток денежных средств) в течение трех рабочих дней с момента нарушения условий договора, определяющего проведение авансирования; 2) в случае несвоевременного возврата денежных средств (остатка денежных средств) сторона, нарушившая условия договора, уплачивает получателю бюджетных средств пеню за каждый день просрочки возврата денежных средств (остатка денежных средств).

Согласно пунктам 8.1 - 8.3 Договора в случае нарушения сроков использования средств предварительной оплаты, установленных пунктом 3.5 настоящего Договора. Генподрядчик уплачивает Заказчику штраф в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств и возвращает средства предварительной оплаты (остаток средств предварительной оплаты) в течение 3-х рабочих дней с момента нарушения условий Договора.

В случае несвоевременного возврата средств предварительной оплаты (остаток суммы предварительной оплаты) в течение 3-х рабочих дней, генподрядчик уплачивает Заказчику пеню в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки возврата средств авансирования (остаток средств предварительной оплаты). Средства, полученные Заказчиком в виде неустойки (штрафные санкции, пеня), в случае невыполнения (частичного выполнения), Генподрядчиком своих обязательств, перечисляются в доход Республиканского бюджета в течение 3-х рабочих дней с момента их зачисления на соответствующие счета.

Поскольку ГУП ДНР по обслуживанию административных зданий предварительная оплата в установленный срок (180 дней) не была использована в полном объеме и не возвращена заказчику, РДКС ДНР на основании пункта 8.1 Договора также правомерно начислило штраф за нарушение сроков использования средств предварительной оплаты в размере 3826,61 рос.руб., что меньше допустимого штрафа 20894379,45 руб. х 0,1% = 20894,38 рос.руб., а также пени за просрочку возврата средств предварительной оплаты, исходя из ставки 0,1% от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки с 16.12.2021 по 28.02.2023 в размере 7944736,06 рос. руб.

Суд апелляционной инстанции, проверив представленный истцом расчет пеней и штрафа (т.4, л.д. 4-8), признал его арифметически верным, соответствующим обстоятельствам дела и условиям заключенного сторонами Договора.

В суде апелляционной инстанции РДКС ДНР в уточненной апелляционной жалобе указало, что в суде первой инстанции штраф в размере 3826,61 рос. руб., исчислен неверно, просил в соответствии с пунктом 8.1 Договора взыскать штраф в размере 20894,38 рос. руб., исходя из следующего расчета: 20894379,45 рос. руб. (сумма остатка средств предварительной оплаты, не использованной и не возвращенной в срок) х 0,1%.

Вместе с тем, в суде апелляционной инстанции истец не вправе в порядке статьи 49 АПК РФ увеличить размер исковых требований.

Взыскание штрафа в меньшем размере (3826,61 рос.руб.) не нарушает права ответчика и подлежит удовлетворению.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Принимая во внимание изложенное, решение суда первой инстанции от 07.04.2023 подлежит отмене на основании пункта 2 части 2 статьи 270 АПК РФ.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Согласно части 3 статьи 110 АПК РФ, государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, взыскивается с ответчика в доход федерального бюджета пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, если ответчик не освобожден от уплаты государственной пошлины.

Принимая, во внимание, что РДКС ДНР освобождена от уплаты государственной пошлины в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, с ГУП ДНР по облуживанию административных зданий в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в связи с рассмотрением иска в размере 200000,00 руб.

В соответствии с частью 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Учитывая результат рассмотрения дела, судебные расходы по уплате государственной пошлины в связи с рассмотрением апелляционной жалобы подлежат взысканию с ГУП ДНР по облуживанию административных зданий в доход федерального бюджета в размере 3000,00 руб.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Донецкой Народной Республики от 07.04.2023 по делу N А83-1085/2022 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Иск республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики удовлетворить.

Взыскать с государственного унитарного предприятия Донецкой Народной Республики по облуживанию административных зданий (ОГРН 1229300105210, ИНН 9303017088, 283050, Россия, Донецкая Народная Республика, город Донецк, б-р Пушкина Б-Р, дом 32) в пользу республиканской дирекции капитального строительства Донецкой Народной Республики (ОГРН 1229300164356, ИНН 9303029319, 283001, Россия, Донецкая Народная Республика, город Донецк, проспект Маяковского, дом 23) денежные средства в общем размере 28842942,12 руб., из которых: неосновательное обогащение в размере 20894379,45 рос. руб., штраф в размере 3826,61 рос. руб. и пени за период с 16.12.2021 по 28.02.2023 в размере 7944736,06 рос. руб.

Взыскать с государственного унитарного предприятия Донецкой Народной Республики по облуживанию административных зданий (ОГРН 1229300105210, ИНН 9303017088, 283050, Россия, Донецкая Народная Республика, город Донецк, б-р Пушкина Б-Р, дом 32) в доход федерального бюджета государственную пошлину в связи с рассмотрением иска в размере 200000,00 рос. руб.

Взыскать с государственного унитарного предприятия Донецкой Народной Республики по облуживанию административных зданий (ОГРН 1229300105210, ИНН 9303017088, 283050, Россия, Донецкая Народная Республика, город Донецк, б-р Пушкина Б-Р, дом 32) в доход федерального бюджета государственную пошлину в связи с рассмотрением апелляционной жалобы в размере 3000,00 рос. руб.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А. Баукина

Судьи

С.А. Рыбина О.И. Мунтян