Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2023 г. N 09АП-60235/23 по делу N А40-133842/2022

г. Москва

26 октября 2023 г.

Дело N А40-133842/22

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Проценко А.И.,

судей: Яремчук Л.А., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалевой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2023 по делу N А40-133842/22 по иску ООО "Молл Проект" (ИНН 7713459897, ОГРН 1187746582726) к ИП Мустафину Рафису Миннивалиевичу (ИНН 65100318140, ОГРН 304165111300172) о расторжении договора и по встречному иску ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича к ООО "Молл Проект" о взыскании упущенной выгоды,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шаронова В.С. по доверенности N 77 АД 0396818 от 21.06.2022,

от ответчика: Моргунов В.В. по доверенности N 886 от 21.12.2022, ордер N 398 от 23.10.2023,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Молл Проект" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ИП Мустафину Рафису Миннивалиевичу о расторжении договора от 01.10.2019 N МК/255, о взыскании задолженности в сумме 789 564, 05 руб., неустойки в сумме 4 176 000 руб. по договору от 01.10.2019 N МК/255.

Ответчик направил встречное исковое о взыскании убытков в сумме 25 080 324, 8 руб. убытков в виде упущенной выгоды от ненадлежащего исполнения обязательств по агентскому договору 01.10.2019 N МК/255 (с учетом принятого судом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11 июля 2023 года первоначальные исковые требования удовлетворены, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, поскольку выводы суда не соответствуют материалам дела, кроме того, при принятии решения по делу, судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании против доводов жалобы возражал, направил отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 11 июля 2023 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, ООО "Молл Проект" выступал качестве агента по подбору ИП Илларионовым Р.И. помещения, расположенного в МФК "Рамус Молл" по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7А.

01.02.2022 ИП Мустафин Рафис Миннивалиевич и ИП Илларионов Руслан Игоревич заключили договор аренды N R-0-5.

Договор действует по состоянию на 06.06.2023.

ИП Илларионов Руслан Игоревич произвёл оплату по договору R-0-5 от 01.02.2022.

Постоянная составляющая арендной платы начисляется арендодателем с первого месяца аренды с момента приемки помещения арендатором по акту приема-передачи и оплачивается в следующем размере: 300 рублей за 1 кв.м. в месяц, в том числе НДС, что на момент подписания настоящего договора составляет сумму в размере 846 300 руб. за все помещение в месяц, в том числе НДС.

Согласно п. 5.2. агентского договора, вознаграждение агента по выполнению действий настоящего договора выплачивается принципалом в срок не позднее 10 (десяти) банковских дней со дня осуществления клиентом первого платежа по контракту на расчетный счет агента.

Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил ходатайство ООО "Молл Проект" об истребовании у АО Банк "ПСКБ" (АО "ПЕТЕРБУРГСКИЙ СОЦИАЛЬНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК") сведения о платежах с расчетного счета ИП Илларионова Руслана Игоревича (ОГРНИП 318784700237175/ ИНН 784300713095) на счет ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича (ОГРНИП 304165111300172 /ИНН 165100318140).

В материалы дела поступил ответ АО Банк "ПСКБ" на запрос Арбитражного суда города Москвы, предоставлено платёжное поручение N 1156 от 05.03.2022 ИП Илларионова Руслана Игоревича, ОГНИП 318784700237175, на основании которого произведена оплата ИП Мустафину Р.М. по договору аренды нежилого помещения N R-0-5 от 01.02.2022 в сумме 846 300 руб.

В материалы дела ИП Мустафин Р.Ф. предоставил платёжное поручение о возврате обеспечительного платежа ИП Илларионову Р.И. в 2023 году.

В заявлении о предоставлении дополнительных доказательств по делу ИП Мустафин Р.И. ссылается на необоснованные требования ООО "Молл Проект" о взыскании с ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича в пользу ООО "Молл Проект" вознаграждения по агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019, в сумме 789 564, 05 рублей на основании предоставленного отчета от 01.02.2022 N 36, взыскании с ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича в пользу ООО "Молл Проект" пени в сумме 136 000 руб., за просрочку оплаты вознаграждения, на основании предоставленного отчета N 36 от 01.02.2022 о выполненных действиях по агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019, ссылаясь на пп. 5.1, 5.2, 6.7 договора, а также на особые условия договора с ИП Илларионовым Р.И.

Указанное не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Согласно условиям п. 1.7 договора аренды от 01.02.2022, заключённого с ИП Илларионовым Р.И. арендатор вправе использовать помещение для осуществления иных видов деятельности, прямо не поименованных в настоящем пункте договора.

Стороны согласовали, что для арендатора существенным условием является возможность устройства в помещении бассейнов.

Техническое заключение о возможности устройства бассейнов в помещении выполняется за счет арендатора в течение 45 (сорока пяти) дней с даты подписания настоящего договора и акта доступа в помещение.

В случае, если по результатам технического обследования будет установлено, что устройство бассейнов может привести к угрозе сохранности помещения или значительным финансовым затратам арендатора на их устройство, арендатор вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от настоящего договора без каких-либо штрафных санкций, при этом оплаченные до дня отказа от договора арендодателю денежные средства подлежат возврату арендатору не позднее 10 (десяти) календарных дней со дня отказа от договора.

Помещение передается арендодателем арендатору по акту доступа для производства подготовительных работ в помещении в срок не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания сторонами настоящего договора.

В установленный договором срок, ИП Илларионов Р.И. не воспользовался своим правом на односторонний отказ от договора аренды, в материалы дела не предоставлено техническое заключение.

Акт доступа подписан 15.02.2022 для производства подготовительных работ.

На официальном сайте торгового центра https://ramusmall.ru/services/fitnes-xaus презентуется открытие фитнесс-клуба в торговом центре Ramus Mall.

В соответствии с п. 3 ст. 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

В силу п. 4 ст. 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Согласно разъяснениям, приведенным в п. 1 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

По общему правилу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Согласно п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также действия в обход закона с противоправной целью и иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

При этом, заключая 01.10.2019 агентский договор N МК /255, согласно которому ООО "Молл Проект" обязалось за вознаграждение совершить от имени и за счет Принципала действия по поиску и подбору Клиентов, удовлетворяющих требованиям Принципала, содействовать подписанию контрактов, в любой форме выражающих намерение стать арендаторами/субарендаторами недвижимого имущества - торговых площадей расположенных, по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7, МФК "РаМус МОЛЛ".

Согласно п. 5.1. агентского договора, за выполнение услуг, предусмотренных настоящим договором, вознаграждение агента составляет 8,33 (восемь целых, тридцать три сотых) процентов от общей годовой арендной платы, без учета временных скидок (при наличии таковых), за помещение (недвижимое имущество), предусмотренное контрактом, заключенным принципалом с клиентом, подобранным агентом в рамках действия настоящего договора.

Под общей годовой арендной платой стороны понимают базовую арендную плату, уплачиваемую клиентом за пользование арендуемым помещением, а также плату за эксплуатацию (сервисный сбор), маркетинг (при наличии таковых).

При этом оплата услуг агента состоит из двух частей:

1. 1 часть - 70 % (семьдесят процентов) от суммы вознаграждения уплачивается агенту в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания акта сдачи-приема услуг.

2. 2 часть - 30 % (тридцать процентов) от суммы вознаграждения уплачивается агенту после исполнения агентом обязанности по сдаче (заполнению) не менее 600/0 аренднопригодных площадей объекта, указанного в п. 1.1 настоящего договора.

Момент оказания услуг определяется датой, указанной в акте выполненных работ (оказанных услуг), который направляется агентом вместе со счетом на оплату принципал обязан либо принять результаты оказания услуг, т.е. подписать акт сдачиприёмки результатов оказания услуг, либо в десятидневный срок сформулировать и передать агенту свои замечания, при условии, что эти замечания не идут в разрез с требованиями принципала, указанными в приложении N 1 к настоящему договору.

В случае необоснованного уклонения принципала от подписания предоставленного агентом акта сдачи-приемки, последний будет считаться должным образом подписанным по истечении 10 (десяти) рабочих дней с даты его предоставления.

П. 5.2. агентского договора предусматривает, что вознаграждение агента по выполнению действий настоящего договора выплачивается принципалом в срок не позднее 10 (десяти) банковских дней со дня осуществления клиентом первого платежа по контракту на расчетный счет агента в порядке, установленном п. 4.1 настоящего договора.

Все расчеты между сторонами по настоящему договору производятся в российских рублях.

П. 5.3. агентского договора предусматривает, что вознаграждение агента включает налог на добавленную стоимость (НДС), который не подлежит дополнительной оплате сверх сумм вознаграждения, указанных в статье 4 настоящего договора.

Согласно п. 5.6. агентского договора, в случае неуплаты принципалом агенту вознаграждения в течение 30 (тридцати) банковских дней с момента наступления срока, установленного п. 5.2. настоящего договора, агент вправе приостановить исполнение своих обязательств.

Агент возобновляет исполнение своих обязательств по настоящему договору после оплаты принципалом задержанной суммы вознаграждения по настоящему договору.

Раздел 6 агентского договора предусматривает, что стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п. 6.1.).

Агент обязан незамедлительно уведомлять в письменной форме о нарушении принципалом встречных обязательств, предусмотренных пунктом 3.1.2. настоящего договора.

Принципал освобождает агента от любой ответственности и компенсирует расходы агента, которые возникнут в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом его встречных обязательств, указанных в пункте 3.12. настоящего договора, при условии предварительного письменного уведомления агентом принципала о таком нарушении (п. 6.2.).

Принципал обязан в письменной форме уведомить агента о намерении отчуждения объекта, указанного в п. 1.1 настоящего договора третьему лицу, согласно п. 7.32.

До даты предполагаемого отчуждения, стороны обязаны провести сверку взаиморасчетов с подписанием соответствующих документов (п. 6.3.).

Агент имеет право приостановить оказание услуг, предусмотренных настоящим договором, уведомив об этом принципала в письменной форме с указанием оснований приостановления их оказания, если нарушение принципалом его встречных обязательств, предусмотренных пунктом 3.12. настоящего договора, препятствует выполнению этих услуг агентом (п. 6.4.).

Агент вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке в случае нарушения принципалом своих встречных обязательств, предусмотренных пунктом 3.1, настоящего договора (уклонения принципала от направления агенту уведомления о подписании протоколов о намерениях аренды нежилого помещения, контрактов с клиентами, привлеченными агентом во исполнение настоящего договора, с указанием цены сделки и условий оплаты, а также о суммах, полученных от таких клиентов во исполнение обязательств по данным контрактам), известив об этом принципала в течение 5 (пяти) календарных дней с момента, когда агенту стало известно о нарушении принципалом своих встречных обязательств, установленных пунктом 3.1 настоящего договора (п. 6.5 договора).

При этом агент вправе потребовать от принципала уплаты вознаграждения, предусмотренного пунктом 5.1. настоящего договора, а также уплаты пени, предусмотренной пунктом 6.5. настоящего договора за несвоевременную выплату вознаграждения агенту принципалом.

В случае задержки выплаты вознаграждения агенту более чем на 15 (пятнадцать) рабочих дней, принципал выплачивает пеню в размере 4 000 руб. за каждый день просрочки.

Выплата пени осуществляется только после выставления агентом требования о выплате пени и счета на ее оплату (п. 6.6.).

Выплаченное принципалом агенту вознаграждение подлежит возврату принципалу в полном размере, если до истечения 6 (шести) месяцев с момента подписания контракта между принципалом и клиентом таковой будет расторгнут, по вине клиента если в течение одного года после указанных в абзаце 1 настоящего пункта событий взаимоотношения между принципалом и клиентом будут возобновлены, обязательства по настоящему договору считаются исполненными надлежащим образом и оплата услуг агента должна быть возобновлена в соответствии с условиями настоящего договора (п. 6.7.)

В течение 15 (пятнадцати) дней с момента наступления обстоятельств, указанных в п. 6.7 настоящего договора, принципал обязан письменно, за подписью уполномоченного лица, сообщить агенту о ненадлежащем исполнении настоящего договора, указать наименование соответствующего клиента, причины расторжения договора, предоставить документы, подтверждающие оказание услуг агентом, осуществление принципалом оплаты услуг агента по настоящему договору за поиск соответствующего клиента, а так же представить надлежащим образом заверенные копии документов о расторжении договорных отношений с клиентом и/или переписку с последним, обосновывающую наступление условий п. 6.6. настоящего договора.

При неисполнении указанных выше условий, или если основанием расторжения договора аренды (или предварительного договора аренды) явились обстоятельства, предусмотренные ст. 620 ГК РФ, обязательства агента признаются исполненными надлежащим образом и ранее произведенная выплата вознаграждения Агента возврату принципалу не подлежит (п. 6.8).

Таким образом, принципал в течении 6 месяцев, после заключения договора аренды с ИП Илларионовым Р.И. от 01.02.2022, обязан был письменно, за подписью уполномоченного лица, сообщить агенту о ненадлежащем исполнении настоящего договора, указать наименование соответствующего клиента, причины расторжения договора, предоставить документы, подтверждающие оказание услуг агентом, осуществление принципалом оплаты услуг агента по настоящему договору за поиск соответствующего Клиента, а так же представить надлежащим образом заверенные копии документов о расторжении договорных отношений с клиентом и/или переписку с последним, обосновывающую наступление условий п. 6.6. настоящего договора.

С учетом того, что указанные выше условия, не выполнены, обязательства агента признаются исполненными надлежащим образом (п. 6.8).

Согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Согласно абз. 1 ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, которые установлены в агентском договоре.

В соответствии со ст. ст. 307, 309, 310 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и с требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

В соответствии со ст. 1011 ГК РФ, к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 настоящего Кодекса, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора.

В соответствии со ст. 1001 ГК РФ, комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Не поступление оплаты от арендатора не зависит от воли агента и находится вне сферы его влияния.

Согласно статье 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 Гражданского кодекса Российской Федерации, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы 52 Кодекса или существу агентского договора.

Статьей 993 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Исходя из условий заключенного сторонами агентского договора агент не принимал на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицо. Доказательств не проявления истцом должной осмотрительности при исполнении поручения материалы дела не содержат.

При таких обстоятельствах, отсутствие оплаты арендной платы при условии надлежащего исполнения агентом услуг, определенных агентским договором, не является основанием для отказа в выплате истцу агентского вознаграждения.

Проверив расчет, представленный истцом, суд первой инстанции посчитал его арифметически верным, а требование о взыскании вознаграждения по агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019, пени в заявленном размере, подлежащим удовлетворению, поскольку факт неисполнения обязательства в установленный срок, судом установлен в судебном заседании и нашел свое подтверждение в материалах дела.

Встречные исковые требования ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича о взыскании 167 215 534 руб. убытков в виде упущенной выгоды от ненадлежащего исполнения обязательств по агентскому договору 01.10.2019 N МК/255 суд нашел не подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Согласно материалам дела, истцом подобрано 37 арендаторов для объекта на торговые помещения общей площадью 22 433, 8 кв.м., оплату услуг агента за оказанные услуги по подбору арендаторов, в период с 14.10.2019 по 01.03.2022, в сумме 11 525 000, 27 руб. в рамках агентского договора N МК/255 от 01.10.2019, указанное подтверждается отчётами агента о выполненных действиях в раках агентского договора N МК/255 от 01.10.2019, согласно котором, агент выполнил в полном объёме действия, предусмотренные условиями агентского договора, что предоставило возможность принципалу подписать контракты с клиентами.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что отсутствуют правовые основания для признания 25 080 324, 8 руб. убытков в виде упущенной выгоды от ненадлежащего исполнения обязательств по агентскому договору 01.10.2019 N МК/255.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Доводы ответчика о том, что по условиям дополнительного соглашения N 1 от 14.12.2019 к договору, внесены изменения в п. 2.1 договора, согласно которому стороны установили, что агент имеет право на представление интересов принципала для осуществления действий, указанных в п. 1.1. договора.

Данный факт означает, что агент должен был в период действия договора, то есть до 31.05.2020, осуществить поиск и подбор клиентов, выразивших намерения стать арендаторами/субарендаторами недвижимого имущества - торговых площадей, расположенных по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7, МФК "РаМус МОЛЛ" общим размером не менее 60% торговых площадей, обозначенных в план-задании, согласно которому торговая площадь объекта составляет 55 524,5 кв.м. не состоятельны, направлены на сознательное искажение обстоятельств дела, что подтверждает недобросовестное и непоследовательное поведение ответчика.

Ответчик ошибочно полагает, что истец взял на себя обязательства в установленный срок действия договора - до 31.05.2020, осуществить поиск и подбор арендаторов торговых площадей объекта ответчика, не менее 60 % от торговой площади 55 524, 5 кв.м., то есть подобрать арендаторов торговых помещений объекта общей площадью не менее 33 314, 7 кв. м. (55 524,5 х 60% = 33 314,7 кв.м.).

Довод подателя апелляционной жалобы, что агентский договор N МК/ 255 от 01.10.2019 предусматривает обязанность истца сдать в аренду не менее 60% от всей арендопригодной площади объекта, а по состоянию на 13 декабря 2019 года агентом было заполнено менее 45 % аренднопригодных площадей объекта, и что агентское поручение не было исполнено в полном объёме, не состоятелен в силу следующего:

01.10.2019 между ООО "Молл Проект" и ИП Мустафиным Рафисом Миннивалиевичем, заключен агентский договор N МК /255, согласно которому ООО "Молл Проект" обязуется за вознаграждение совершить от имени и за счет принципала действия по поиску и подбору клиентов, удовлетворяющих требованиям принципала, содействовать подписанию контрактов, в любой форме выражающих намерение стать арендаторами/субарендаторами недвижимого имущества - торговых площадей расположенных, по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д.7, МФК "РаМус МОЛЛ".

Стороны установили, что агент имеет право на представление интересов принципала для действий, указанных в п. 1.1. договора.

Данный факт означает, что агент осуществляет подбор клиентов на торговые площади, обозначенные в план-задании единолично и самостоятельно, а принципал обязуется не привлекать к поиску и подбору клиентов на оговоренные и согласованные с агентом площади сторонних агентов.

Принципал оставляет за собой право участвовать совместно с агентом в сдаче предварительно обговоренных торговых площадей клиентам (розничным компаниям), поименованным в приложении N 3 к настоящему договору, а также клиентам, обращающимся к принципалу самостоятельно, но с которыми агент не ведет переговоры по данному объекту, но, в любом случае, не более 40 (сорока) процентов торговых площадей указанных в приложении N 1.

То есть, условиями агентского договора не предусмотрена обязанность агента по сдаче (заполнению) не менее 60 % аренднопригодных площадей объекта, указанное влияет исключительно на оплату услуг агента, которая состоит из двух частей:

1.1 часть - 70 % (семьдесят процентов) от суммы вознаграждения уплачивается агенту в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания акта сдачи-приема услуг.

2.2 часть - 30 % (тридцать процентов) от суммы вознаграждения уплачивается агенту после исполнения агентом обязанности по сдаче (заполнению) не менее 60 % аренднопригодных площадей объекта, указанного в п. 1.1 настоящего договора.

Согласно всех отчётов агента о выполненных действиях к агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019 о выполнении действий агента, по предоставлению возможности подписывать договоры аренды помещений, расположенных по адресу: г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д.7, МФК "РаМусс МОЛЛ", рассчитана и оплачена только первая часть - 70 % (семьдесят процентов) от суммы вознаграждения.

П. 11.2 агентского договора N МК/255 от 01.10.2019 предусматривает, что в качестве последствия заполнения менее 60 процентов аренднопригодной площади объекта, предусматривает утрату эксклюзивного статуса агента.

ИП Мустафиным Р.М. не представлено в материалы дела доказательств ненадлежащего исполнения ООО "Молл Проект" обязательств по агентскому договору, причинно-следственной связи между действиями ООО "Молл Проект" и убытками, а также факта наличия объективной возможности получения выгоды в заявленном размере.

Отсутствие необходимой совокупности обстоятельств - противоправный характер действий (бездействия) ООО "Молл Проект", причинная связь между противоправными действиями (бездействием) и понесенными убытками, а также наличие и размер убытков, - является основанием для отказа в удовлетворении встречного иска о взыскании с ООО "Молл Проект" в пользу ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича убытков в виде упущенной выгоды от ненадлежащего исполнения обязательств по агентскому договору МК/255 от 01.10.2019.

ООО "Молл Проект" выступал качестве агента по подбору ИП Илларионовым Р.И. помещения, расположенного в МФК "Рамус Молл" по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7А. 01.02.2022 ООО "Молл Проект" ИП Мустафин Рафис Миннивалиевич, ОГРН ИП 304165111300172, ИНН 165100318140, адрес местонахождения: 423552, РТ, Нижнекамский район, п. Красный Ключ, ул. Лесная, д. 2, именуемый в дальнейшем "Арендодатель", и ИП Илларионов Руслан Игоревич, ОГРН ИП 318784700237175, ИНН 784300713095, адрес местонахождения: 197762, г. СанктПетербург, г. Кронштадт, Манежный пер., дом N 2, квартира 68, именуемый в дальнейшем "Арендатор", заключили договор аренды N R-0-5.

Договор действует по состоянию на 06.06.2023.

ИП Илларионов Руслан Игоревич, ОГНИП 318784700237175 произвёл оплату по договору R-0-5 от 01.02.2022.

Постоянная составляющая арендной платы начисляется арендодателем с первого месяца аренды с момента приемки помещения арендатором по акту приема-передачи и 5 оплачивается в следующем размере: 300 (триста) рублей за 1 кв.м. в месяц, в том числе НДС, что на момент подписания настоящего договора составляет сумму в размере 846 300 руб. за все помещение в месяц, в том числе НДС.

Согласно п. 5.2. агентского договора, вознаграждение агента по выполнению действий настоящего договора выплачивается принципалом в срок не позднее 10 (десяти) банковских дней со дня осуществления клиентом первого платежа по Контракту на расчетный счет агента.

С учётом того, что ИП Мустафин Р.М. скрыл от ООО "Молл Проект" и суда информацию о том, что ИП ИЛЛАРИОНОВ РУСЛАН ИГОРЕВИЧ (ОГРНИП: 318784700237175, ИНН: 784300713095, Дата присвоения ОГРНИП: 25.07.2018) произвёл оплату в размере 846 300 руб. 5 марта 2022 года, Арбитражный суд города Москвы удовлетворил ходатайство ООО "Молл Проект" об истребовании у АО Банк "ПСКБ" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ПЕТЕРБУРГСКИЙ СОЦИАЛЬНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК" 191123, ГОРОД САНКТ-ПЕТЕРБУРГ, ШПАЛЕРНАЯ УЛИЦА, ДОМ 42, ЛИТЕРА А, ОГРН: 1027800000227, Дата присвоения ОГРН: 02.08.2002, ИНН: 7831000965, КПП: 784201001, ПРЕДСЕДАТЕЛЬ ПРАВЛЕНИЯ: Копытов Сергей Юрьевич) сведения о платежах с расчетного счета 40802810200000030881 к/с 30101810000000000852 ИП Илларионова Руслана Игоревича (ОГРНИП 318784700237175/ ИНН 784300713095) на счет ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича (ОГРНИП 304165111300172 / ИНН 165100318140).

В материалы дела поступил ответ АО Банк "ПСКБ" на запрос Арбитражного суда города Москвы, предоставлено платёжное поручение N 1156 от 05.03.2022 ИП Илларионова Руслана Игоревича, ОГНИП 318784700237175, на основании которого произведена оплата ИП Мустафину Р.М. по договору аренды нежилого помещения N R-0-5 от 01.02.2022 в размере 846 300 руб.

В материалы дела ИП Мустафин Р.Ф. предоставил платёжное поручение о возврате обеспечительного платежа ИП Илларионову Р.И. в 2023 году.

В заявлении о предоставлении дополнительных доказательств по делу ИП Мустафин Р.И. ссылается на необоснованные требования ООО "Молл проект" о взыскании с ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича (ОГРНИП: 304165111300172, ИНН: 165100318140, Дата присвоения ОГРНИП: 22.04.2004) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МОЛЛ ПРОЕКТ" (ОГРН: 1187746582726, Дата присвоения ОГРН: 20.06.2018, ИНН: 7713459897, КПП: 771301001) вознаграждения по агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019, в размере 789 564, 05 руб. на основании предоставленного отчета от 01.02.2022 N 36, взыскании с ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича (ОГРНИП: 304165111300172, ИНН: 165100318140, Дата присвоения ОГРНИП: 22.04.2004) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МОЛЛ ПРОЕКТ" (ОГРН: 1187746582726, Дата присвоения ОГРН: 20.06.2018, ИНН: 7713459897, КПП: 771301001) пени в размере 136 000 руб., за просрочку оплаты вознаграждения, на основании предоставленного отчета N 36 от 01.02.2022 о выполненных действиях по агентскому договору N МК/255 от 01.10.2019, ссылаясь на пп. 5.1, 5.2, 6.7 договора, а так же на особые условия договора с ИП Илларионовым Р.И.

Указанное не соответствует фактическим обстоятельствам дела, представляет собой грубое злоупотребление правом со стороны ИП Мустафина Р.М.

По условиям п. 1.7 договора аренды от 01.02.2022, заключённого с ИП Илларионовым Р.И. арендатор вправе использовать помещение для осуществления иных видов деятельности, прямо не по1именованных в настоящем пункте договора.

Стороны особо согласовали, что для арендатора существенным условием является возможность устройства в помещении бассейнов.

Техническое заключение о возможности устройства бассейнов в помещении выполняется за счет арендатора в течение 45 (сорока пяти) дней с даты подписания настоящего договора и акта доступа в помещение.

В случае, если по результатам технического обследования будет установлено, что устройство 6 бассейнов может привести к угрозе сохранности помещения или значительным финансовым затратам арендатора на их устройство, арендатор вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от настоящего договора без каких-либо штрафных санкций, при этом оплаченные до дня отказа от договора арендодателю денежные средства подлежат возврату арендатору не позднее 10 (десяти) календарных дней со дня отказа от договора.

Помещение передается арендодателем арендатору по акту доступа для производства подготовительных работ в помещении в срок не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания сторонами настоящего договора.

В установленный договором срок, ИП Илларионов Р.И. не воспользовался своим правом на односторонний отказ от договора аренды, в материалы дела не предоставлено техническое заключение.

Возврат обеспечительного платежа ИП Илларионову Р.И. в 2023 году в период рассмотрения спора, после более годичного срока действия договора аренды, является злоупотреблением правом.

Также, заключая 01.10.2019 агентский договор N МК /255, согласно которому ООО "МОЛЛ ПРОЕКТ" обязалось за вознаграждение совершить от имени и за счет принципала действия по поиску и подбору клиентов, удовлетворяющих требованиям принципала, содействовать подписанию контрактов, в любой форме выражающих намерение стать арендаторами/субарендаторами недвижимого имущества - торговых площадей расположенных, по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7, МФК "РаМус МОЛЛ".

П. 5.2. агентского договора предусматривает, что вознаграждение агента по выполнению действий настоящего договора выплачивается принципалом в срок не позднее 10 (десяти) банковских дней со дня осуществления клиентом первого платежа по контракту на расчетный счет агента в порядке, установленном п. 4.1 настоящего договора.

Раздел 6 агентского договора предусматривает, что стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п. 6.1.)

Выплаченное принципалом агенту вознаграждение подлежит возврату принципалу в полном размере, если до истечения 6 (шести) месяцев с момента подписания контракта между принципалом и клиентом таковой будет расторгнут, по вине клиента если в течение одного года после указанных в абзаце 1 настоящего пункта событий взаимоотношения между принципалом и клиентом будут возобновлены, обязательства по настоящему договору считаются исполненными надлежащим образом и оплата услуг агента должна быть возобновлена в соответствии с условиями настоящего договора (п. 6.7.)

В течение 15 (пятнадцати) дней с момента наступления обстоятельств, указанных в п. 6.7 настоящего договора, принципал обязан письменно, за подписью уполномоченного лица, сообщить агенту о ненадлежащем исполнении настоящего договора, указать наименование соответствующего клиента, причины расторжения договора, предоставить документы, подтверждающие оказание услуг агентом, осуществление принципалом оплаты услуг агента по настоящему договору за поиск соответствующего клиента, а так же представить надлежащим образом заверенные копии документов о расторжении договорных отношений с клиентом и/или переписку с последним, обосновывающую наступление условий п. 6.6. настоящего договора.

При неисполнении указанных выше условий, или если основанием расторжения договора аренды (или предварительного договора аренды) явились обстоятельства, предусмотренные ст. 620 ГК РФ, обязательства агента признаются исполненными надлежащим образом и ранее произведенная выплата вознаграждения агента возврату принципалу не подлежит (п. 6.8).

Таким образом, принципал в течении 6 месяцев, после заключения договора аренды с ИП Илларионовым Р.И. от 01.02.2022, обязан был письменно, за подписью уполномоченного лица, сообщить агенту о ненадлежащем исполнении настоящего договора, указать наименование соответствующего клиента, причины расторжения договора, предоставить документы, подтверждающие оказание услуг агентом, осуществление принципалом оплаты услуг агента по настоящему договору за поиск соответствующего клиента, а так же представить надлежащим образом заверенные копии документов о расторжении договорных отношений с клиентом и/или переписку с последним, обосновывающую наступление условий п. 6.6. настоящего договора.

С учетом того, что указанные выше условия, не выполнены, обязательства агента признаются исполненными надлежащим образом (п. 6.8).

По требованию о взыскании с ИП Мустафина Рафиса Миннивалиевича (ОГРНИП: 304165111300172, ИНН: 165100318140, Дата присвоения ОГРНИП: 22.04.2004) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МОЛЛ ПРОЕКТ" (ОГРН: 1187746582726, Дата присвоения ОГРН: 20.06.2018, ИНН: 7713459897, КПП: 771301001) неустойку за нарушение условий агентского договора N МК/255 от 01.10.2019, (п. 3.1.6. договора) 1 008 000 рублей. ИП Мустафин Р.М. и "Н&M", "Нью Йоркер", "Снежная Королева" были заключены контракты, в связи с этим, согласно п. 3.1.6. договора, истец обязан предоставлять ООО "МОЛЛ ПРОЕКТ" сведения до каждого 15-го числа календарного месяца, следующего за отчетным.

Однако, по вышеуказанным организациям, последние сведения были предоставлены в ноябре 2021 г.

В декабре 2021 г., январе 2022 г., феврале 2022 г., марте 2022 г., апреле 2022 г. сведения по вышеуказанным организациям истцом не предоставлены.

За невыполнение либо ненадлежащее выполнение обязательств сроком более 14 дней, предусмотренных п. 3.1.6. договора, агент вправе потребовать, а принципал обязан оплатить неустойку в размере 3 000 рублей за каждый день неисполнения/ненадлежащего исполнения обязательств.

Ежемесячные статистические отчёты в отношении арендаторов ООО "Эйч энд Эм" (бренд "Н&M"), ООО "НЬЮ ЙОРКЕР Фэшн Ритейл РУС" и ООО "РЕАЛ ЭСТЕЙТ ГРУПП" были направлены ответчиком 20.04.2022.

Таким образом сумма неустойки составляет: ООО "Эйч энд Эм" - 112 (дня) х 3 000 = 336 000 рублей; ООО "НЬЮ ЙОРКЕР Фэшн Ритейл РУС" - 112 (дня) х 3 000 = 336 000 рублей; ООО "РЕАЛ ЭСТЕЙТ ГРУПП"- 138(дней) х 3 000 = 112 (дня) х 3 000 = 336 000 рублей. Расчет сделан по 20.04.2022.

Всего размер неустойки по трем компаниям составляет: 1 008 000 руб.

Согласно п. 6.3. принципал обязан в письменной форме уведомить агента о намерении отчуждения объекта, указанного в п. 1.1. настоящего договора третьему лицу, согласно п. 7.3.2. до даты предполагаемого отчуждения.

Стороны обязаны провести сверку взаиморасчётов с подписанием соответствующих документов.

В нарушение условий договора уведомление о намерении отчудить объект Ответчик не направлял, стороны сверку расчётов не проводили.

Заключая 01.10.2019 агентский договор N МК /255, согласно которому ООО "МОЛЛ ПРОЕКТ" обязалось за вознаграждение совершить от имени и за счет принципала действия по поиску и подбору клиентов, удовлетворяющих требованиям принципала, содействовать подписанию контрактов, в любой форме выражающих намерение стать арендаторами/субарендаторами недвижимого имущества - торговых площадей расположенных, по адресу: Республика Татарстан, г. Нижнекамск, ул. Сююмбике, д. 7, МФК "РаМус МОЛЛ", стороны исходили из того, что на праве собственности ответчику будет принадлежать недвижимое имущество: здание с кадастровым номером: 16:30:010802:10922, расположенное по адресу: Российская Федерация, Республика Татарстан, Нижнекамский муниципальный район, городское поселение город Нижнекамск, город Нижнекамск, улица Сююмбике, здание 7А, площадью 85169.70 кв.м.

Условия агентского договора предполагали, что агент ведёт подбор клиентов на торговые площади, единолично и самостоятельно, а принципал обязался не привлекать к поиску и подбору клиентов на оговоренные и согласованные с Агентом площади сторонних агентов.

Однако, согласно выписки из ЕГРН в отношении недвижимого имущества, расположенного по адресу: Российская Федерация, Республика Татарстан, Нижнекамский муниципальный район, городское поселение город Нижнекамск, город Нижнекамск, улица Сююмбике, здание 7А, помещение 80, площадью 1428.5 кв.м. правообладателем является Мустафина Альфия Нурисламовна.

Право собственности зарегистрировано за номером государственной регистрации права 16:30:010802:11002-16/137/2021-1 от 05.08.2021.

Согласно выписки из ЕГРН в отношении недвижимого имущества, расположенного по адресу: Российская Федерация, Республика Татарстан, Нижнекамский муниципальный район, городское поселение город Нижнекамск, город Нижнекамск, улица Сююмбике, здание 7А, помещение 44, площадью 518.7 кв.м. правообладателем является Мустафина Алсу Рафисовна.

Право собственности зарегистрировано за номером государственной регистрации права 16:30:010802:10962-16/137/2021-1 от 29.07.2021.

Согласно п. 6.10. договора за невыполнение либо ненадлежащее выполнение обязательств (уклонение от направления либо не подписание акта сверки взаиморасчётов между сторонами), предусмотренных п. 6.3. настоящего договора Агент вправе потребовать, а принципал обязан оплатить неустойку в размере 3 000 000 руб. в течение 10 (десяти) дней с даты направления агентом такого требования принципалу.

Все вышеуказанные нарушения условий указанного договора является существенным.

Ответчик выступал застройщиком объекта, на основании разрешения на строительство от 21.11.2017 N RU16530117-01-55.

Однако в материалы дела было представлено соглашение о распределении долей от 20.03.2021.

Таким образом, принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что ответчик не доказал обоснованность доводов апелляционной жалобы.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.07.2023 по делу N А40-133842/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

Л.А. Яремчук Т.А. Лялина