Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2023 г. N 09АП-83158/23 по делу N А40-199914/2023

г. Москва

21 декабря 2023 г.

Дело N А40-199914/23

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семикиной О.Н.,

судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ветух А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АНТА СТРОЙ",

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2023 по делу N А40-199914/23,

по иску ООО "2Б ПРОЕКТ" (ИНН: 7709905490, ОГРН: 1127746452338)

к ООО "АНТА СТРОЙ" (ИНН: 7733361233, ОГРН: 1207700411236)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Омарова А.Ш. по доверенности от 07.11.2023, Полякова О.Н. по доверенности от 07.11.2023,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "2Б ПРОЕКТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "АНТА СТРОЙ" о взыскании неотработанного аванса по договору от 24.08.2022 N 7-Дубки в размере 14 873 398 руб. 48 коп., пени в размере 7 369 531 руб. 80 коп., штрафа за неисполнение обязательств по договору в размере 150 000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2023 г. по 02.08.2023 г. в размере 196 614 руб. 10 коп., а так же с 03.08.2023 по дату фактической оплаты задолженности.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2023 с ответчика в пользу истца взыскана сумма неотработанного аванса по договору от 24.08.2022 N 7-Дубки в размере 14 873 398 руб. 48 коп., пени в размере 1 842 382 руб. 95 коп., штраф за неисполнение обязательств по Договору в размере 50 000 руб. 00 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2023 г. по 02.08.2023 г. в размере 196 614 руб. 10 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ за период с 03.08.2023 по дату фактического исполнения обязательств, начисляемых на сумму долга в размере 14 873 398 руб. 48 коп., а так же расходы по уплате госпошлины в размере 135 948 руб. 00 коп.; в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2023, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, снизив размер взыскиваемой неустойки с 0,2% до 0,04%.

Представитель истца в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2023 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, исковые требования мотивированы тем, что между истцом (подрядчик) и ответчиком был заключен договор субподряда от 24 августа 2022 г. N 7-Дубки, в соответствии с условиями которого, субподрядчик обязуется выполнить работы по устройству слаботочных систем на объекте капитального строительства: "Детский сад на 250 мест по адресу: Московская область, г.о. Ступино,мкр. Дубки, ул. Службина" (далее - "Объект") в соответствии с проектной документацией и рабочей документацией МО.001.21-Р-АПС вер 2, МО.001.21-Р-ОЗДС, МО.001.21-Р-СОУЭ, МО.001.21-Р-СС1, МО.001.21-Р-СС2, МО.001.21-Р-ССЗ, МО.001.21-Р-СС5, МО.001.21-СС4, в сроки, предусмотренные договором, в соответствии с графиком выполнения работ (Приложение N 2 к договору), и передать результат работ подрядчику в обусловленные договором сроки, а подрядчик обязуется принять и оплатить результат работ, в порядке и в соответствии с условиями, предусмотренными договором.

В соответствии с п. 2.1. договора цена договора является твердой, определена в смете договора (приложение N 1 к договору) на весь срок исполнения договора и составляет 23 422 454 рубля 37 копеек, в т.ч. НДС 20 % 3 903 742 рубля 40 копеек.

Согласно п. 3.2. договора срок исполнения обязательств по договору определяется в соответствии с графиком выполнения работ (Приложение N 2) и составляет 43 (сорок три) рабочих дня со дня заключения настоящего договора.

Таким образом, работы, предусмотренные договором, должны были быть выполнены субподрядчиком не позднее 31 октября 2022 г.

Пунктом 2.3. договора установлено, что подрядчик производит оплату, в том числе авансовых платежей субподрядчику, в следующем порядке:

- авансовый платеж в размере, не превышающем 30% (тридцать процентов), от стоимости договора подрядчик оплачивает в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты подписания настоящего договора.

- окончательная оплата выполненных работ производится после подписания подрядчиком итогового Акта о приёмке выполненных работ. Оплата производится в течение 5 (пяти) банковских дней со дня подписания подрядчиком акта о приёмке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 с учетом авансовых платежей.

Согласно п. 4.1. договора приемка и оплата выполненных работ, в том числе их отдельных этапов, осуществляется на основании первичных учетных документов, подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ (этапов работ) на основании сметы договора, графика выполнения работ, условий договора, в соответствии с Гражданским кодексом.

В процессе выполнения работ сторонами был заключен ряд дополнительных соглашений к договору.

В соответствии с дополнительным соглашением N 1 от 20.09.2022 г. к договору субподрядчик берет на себя обязательство выполнить дополнительные работы по устройству слаботочных систем раздел автоматизация и диспетчеризация комплексная на Объекте на основании Рабочей документации МО.001.21-Р-АК, в срок до 30.11.2022 г. (п. 2, п. 7 Дополнительного соглашения N 1).

Стоимость работ по дополнительному соглашению N 1 составляет 3 547 087 рублей 46 копеек. подрядчик производит авансовый платеж в размере, не превышающем 30% от стоимости дополнительных работ, в течение 5 рабочих дней с даты подписания дополнительного соглашения N 1.

В соответствии с дополнительным соглашением N 2 от 02.12.2022 г. к договору субподрядчик берет на себя обязательство выполнить дополнительные работы по устройству слаботочных систем раздел "Безопасный регион" на объекте на основании Рабочей документации МО.001.21- Р-БР, в срок до 16.01.2023 г. (п. 2, п. 6 соглашения).

Стоимость работ по дополнительному соглашению N 2 составляет 2 039 020 рублей 26 копеек. Подрядчик производит авансовый платеж в размере 1 803 869 рублей 26 копеек в течение 5 рабочих дней с даты подписания дополнительного соглашения N 2.

В соответствии с дополнительным соглашением N 3 от 10.02.2023 г. к договору Субподрядчик берет на себя обязательство выполнить дополнительные работы по устройству наружных сетей связи на объекте на основании рабочей документации МО.001.21-Р-НСС1, срок выполнения по настоящему дополнительному соглашению составляет 25 (двадцать пять) календарных дней с момента выполнения подрядчиком обязательства по оплате авансового платежа в размере 707 218 рублей 58 копеек,

Выплата аванса по дополнительному соглашению N 3 была осуществлена 16.02.2023 г., в связи с чем работы должны быть выполнены не позднее 13.03.2023 г. (п. 2, п. 6 соглашения).

Стоимость работ по дополнительному соглашению N 3 составляет 1.414.437 рублей 15 копеек.

В соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 16.03.2023 г. к Договору Подрядчик берет на себя обязательство выполнить дополнительные работы по устройству автоматики вентиляции на Объекте на основании Рабочей документации МО.001.21-Р-ОВ, в течение 14 (четырнадцать) календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения, срок выполнения составляет 30.03.2023 г. (п. 2, п. 5 соглашения).

Стоимость работ по дополнительному соглашению N 4 составляет 970.000 руб.

Как утверждает истец в иске, им обязательства по оплате авансового платежа были исполнены, что подтверждается платежными поручениями N 601 от 31.08.2022 г.; N 531 от 28.09.2022 г.; N 1461 от 20.12.2022 г.; N 859 от 10.02.2023 г.; N 1175 от 10.04.2023 г.; N 1043 от 16.02.2023 г.; оплата выполненных работ также подтверждается платежными поручениями: N 789 от 07.10.2022 г.; N 623 от 10.11.2022 г.; N 1581 от 16.12.2022 г.; N 1957 от 29.12.2022 г.; N 1836 от 22.03.2023 г.

Таким образом, ООО "2Б проект" во исполнение своих обязательств по договору перечислило ООО "Анта Строй" общую сумму платежей в размере 28 383 544 рубля.

ООО "Анта Строй", в свою очередь, выполнило следующий объем работ по договору: КС-2, КС-3 N 1 от 25.09.2022 г.( 4 289 537,130 руб); КС-2, КС-3 N 2 от 25.10.2022 г.( 2 705 738,66 руб.); КС-2, КС-3 N 3 от 25.11.2022 г. (812 648,28 руб.); КС-2, КС-3 N 1 от 26.12.2022 г. (1 761 042,87 руб.); КС-2, КС-3 N 4 от 25.02.2023 г.(3 941 178,58 руб.).

Таким образом, ответчиком выполнено работ на сумму 13.510.145 руб. 52 коп.

Следовательно, истец полагает, что сумма в размере 14 873 398 рублей 48 копеек является неотработанным авансом и подлежит возврату ООО "2Б проект".

Согласно п. п. 1 п. 8.2 договора подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения договора при существенном нарушении обязательств, принятых субподрядчиком по договору, в том числе: неоднократного нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ; неоднократного нарушения субподрядчиком порядка выполнения работ, предусмотренного настоящим договором, а также выполнения работ ненадлежащего качества; неоднократного нарушения субподрядчиком условий договора; нарушения субподрядчиком миграционного и иного законодательства Российской Федерации; несвоевременной или ненадлежащей сдачи результатов выполненных работ и отчетов, предусмотренных настоящим договором, допущенных субподрядчиком неоднократно; если субподрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным; если субподрядчиком не устранены недостатки в сроки, установленные подрядчиком; в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В виду отсутствия исполнения работ, а также при наличии существенных нарушений условий договора, ООО "2Б проект" усмотрело обоснованные причины на односторонний отказ от исполнения Договора.

Договор считается расторгнутым с 26.05.2032 г. - даты направления на электронную почту субподрядчика электронного письма, содержащего уведомление исх. N УВЕД-3/ИСХ/2БП/51/23 от "26" мая 2023 г. о расторжении договора субподряда N 7-Дубки от 24.08.2022 г., что подтверждается скриншотом сервиса электронной почты.

Факт направления уведомления исх. УВЕД-3/ИСХ/2БП/51/23 от "26" мая 2023 г. о расторжении договора субподряда N 7-Дубки от 24.08.2022 г. также подтверждается почтовой квитанцией, описью вложений в ценное письмо (почтовый идентификатор N 14300183016533), а также распечаткой с официального сайта Почты России.

В силу п. 7.3.2 договора в случае просрочки исполнения Субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, начисляется пеня за каждый день просрочки исполнения субподрядчиком обязательства, начиная со дня, следующего после истечения установленного договором срока, и устанавливается в размере 0.2% от цены неисполненного в срок этапа работы/стоимости работ.

Срок выполнения работ по договору - не позднее "31" октября 2022 г.

Срок выполнения работ по дополнительному соглашению N 1 от 20.09.2022 г. -до 30.11.2022 г.

Срок выполнения работ по дополнительному соглашению N 2 от 02.12.2022 г. -до 16.01.2023 г.

Срок выполнения работ по дополнительному соглашению N 3 от 10.02.2023 г. - до 13.03.2023 г.

Срок выполнения работ по дополнительному соглашению N 4 от 16.03.2023 г. - до 30.03.2023 г.

В соответствии с п. 5.4.1 договора субподрядчик обязан в соответствии с условиями договора выполнить работы в полном объеме, надлежащего качества и в установленные сроки.

Согласно п. 3.1.-3.2. договора, датой начала исполнения обязательств сторон по Договору является дата заключения Договора ("24" августа 2022 г.). Срок исполнения обязательств по договору определяется в соответствии с графиком выполнения монтажных работ (Приложение N 2) и составляет 43 (сорок три) рабочих дня с даты подписания договора. Таким образом, работы, предусмотренные договором, должны были быть выполнены субподрядчиком не позднее 31 октября 2022 г.

Пунктом 7.3.6. договора за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных договором, штраф устанавливается в размере 150.000 руб.

Согласно п. 8.6 договора субподрядчик обязан возвратить подрядчику на счет, реквизиты которого указаны в договоре, разницу полученного аванса и отработанной суммы в течение 5 (пяти) календарных дней с даты расторжения договора.

В соответствии с изложенными выше обстоятельствами, договор считается расторгнутым с 26.05.2032 г., таким образом, возврат разницы полученного аванса и отработанной суммы должен был быть осуществлен ответчиком не позднее 31 мая 2023 г.

В связи с чем, истцом также заявлено требование о взыскании пени в размере 7 369 531 руб. 80 коп., штрафа за неисполнение обязательств по договору в размере 150.000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2023 г. по 02.08.2023 г. в размере 196.614 руб. 10 коп., а так же с 03.08.2023 по дату фактической оплаты задолженности.

Претензионный порядок урегулирования спора истцом соблюден, в добровольном порядке ответчиком требования истца не удовлетворены, указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В порядке ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 1 ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу положений ст.ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные по делу доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии обстоятельств, подтверждающих факт нарушения ответчиком договорных обязательств, и признал исковые требования законными, обоснованными и подлежащими удовлетворению в части, исходя из следующего.

Судом первой инстанции установлено, что с учетом доказательств выполнения ответчиком работ в установленный договором срок на сумму перечисленных денежных средств, а также с учетом установленного факта расторжения договора подряда и отсутствия правовых оснований для удержания ответчиком денежных средств, требования истца о взыскании неотработанного аванса по договору в размере 14.873.398 руб. 48 коп., подлежат удовлетворению в полном объеме.

Отказывая в части удовлетворения требований в части суммы пени и штрафа, суд первой инстанции исходил из норм ст. 333 ГК РФ.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что требование о взыскании неустойки подлежит частичному удовлетворению, так как суд счел возможным применить норму ст. 333 ГК РФ, снизив размер пени до 0,05% от цены неисполненного в срок этапа работы/стоимости работ и взыскать пени в размере 1.842.382 руб. 95 коп., штрафа до 50 000 руб., поскольку подлежащая к взысканию сумма неустойки явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств, с учетом имеющихся в деле доказательств.

Судом первой инстанции правильно определен характер спорных взаимоотношений и дана полная оценка обстоятельствам дела.

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, подлежат отклонению, в силу следующего.

В силу п. 7.3.2 договора в случае просрочки исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, начисляется пеня за каждый день просрочки исполнения субподрядчиком обязательства, начиная со дня, следующего после истечения установленного договором срока, и устанавливается в размере 0.2% от цены неисполненного в срок этапа работы/стоимости работ.

Подписывая договор, ООО "Анта Строй" осознавало свои предпринимательские риски, имело объективную возможность произвести оценку штрафных санкций по договору, имело возможность ознакомиться с объемами работ, сроком их выполнения, в связи с чем ссылки субподрядчика на несоразмерность начисленной по условиям договора неустойки неосновательны и не могут быть приняты во внимание.

В случае несогласия ООО "Анта Строй" с размером неустойки, субподрядчику надлежало указать об этом ООО "2Б проект" до подписания договора и принятия на себя всех обязательств по нему.

Таким образом, установленный договором размер неустойки обусловлен тем, что нарушение субподрядчиком сроков выполнения работ влечет дополнительные неблагоприятные последствия для ООО "2Б проект", в том числе государственный заказчик имеет право начислить ООО "2Б проект" неустойку за нарушение сроков производства работ и штрафы за неисполнение обязательств, расторгнуть контракт с последующим внесением ООО "2Б проект" в Реестр недобросовестных поставщиков.

Согласно п. 1 ст. 333 ГК РФ подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке.

В соответствии с п. 73 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Ответчиком не представлено каких-либо доказательств, подтверждающих явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, в то время как в соответствии с требованиями ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из вышеизложенного, и принимая во внимание также то, что ответчиком не представлено доказательств явной несоразмерности заявленной к взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения ст. 333 ГК РФ, кроме того, судом первой инстанции были применены нормы ст. 333 ГК РФ и неустойка была снижена.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

В свою очередь, доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 17.10.2023.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2023 по делу N А40-199914/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

Е.В. Бодрова В.И. Тетюк