Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2023 г. N 09АП-82547/23 по делу N А40-12883/2023

г. Москва

26 декабря 2023 г.

Дело N А40-12883/23

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кораблевой М.С.,

судей Левиной Т.Ю., Расторгуева Е.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Вальковым А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Кожуховская-Инвест"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 октября 2023 года

по делу N А40-12883/23, принятое судьей К.А. Кантор,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик ДОМ.РФ Девелопмент"

(ИНН: 7704412966, ОГРН: 1177746479338)

к обществу с ограниченной ответственностью "Кожуховская-Инвест"

(ИНН: 7727541830, ОГРН: 1057746841646)

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца Пронина М.В. по доверенности от 28.04.2022,

от ответчика Салахова А.В. по доверенности от 18.12.2023.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик ДОМ.РФ Девелопмент" (далее - ООО "Специализированный застройщик ДОМ.РФ Девелопмент", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к обществу с ограниченной ответственностью "Кожуховская-Инвест" (далее - ООО "Кожуховская-Инвест", ответчик) о взыскании задолженности по договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 01.01.2020 года по оплате вознаграждения в части возмещаемых затрат за период 01.10.2020 по 31.12.2020 в размере 3 229 384 рублей 55 копеек, и в части гонорара за успех за 2021 год в размере 11 424 865 рублей 32 копеек (с учетом принятых судом первой инстанции уточнений в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 02.10.2023 исковые требования удовлетворены в заявленном размере в связи с доказанностью истцом обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих требований.

Ответчик не согласился с принятым решением и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы, заявитель ссылается на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам, имеющим значение для дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции 19.12.2023 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы по доводам представленных им письменных пояснений в порядке ст. 81 АПК РФ.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителя истца, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2023 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, между ООО "ДОМ.РФ Управление проектами" (после переименования - ООО "Специализированный застройщик ДОМ.РФ Девелопмент") (далее также - "управляющая организация") и ООО "Кожуховская-Инвест" заключен договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 01.01.2020 (далее - договор).

В соответствии с п. 2.1 договора управляющая организация принимает на себя обязательства по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа, закрепленных Уставом, внутренними документами общества и действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 2.2 договора общество обязуется выплачивать управляющей организации вознаграждение за услуги, оказываемые обществу.

11.05.2021 года сторонами подписано соглашение о расторжении договора.

В соответствии с п. 3 соглашения о расторжении общество обязуется оплатить управляющей организации вознаграждение за оказанные услуги по договору за период с 01.10.2020 по дату расторжения договора.

Таким образом, общество обязалось управляющей организации вознаграждение за оказанные услуги по договору за период с 01.10.2020 по 11.05.2021.

Согласно п. 5.1 договора предусмотрено, что за оказываемые услуги общество обязуется выплачивать управляющей организации вознаграждение. Вознаграждение складывается из двух величин: возмещаемых затрат и гонорара за успех.

В силу положений п. 1.1 договора возмещаемые затраты представляют собой совокупность следующих величин.

- суммы расходов управляющей организации на персонал, в том числе на оплату труда, отчислений в социальные фонды, страхование, расходы на аренду и организацию рабочих мест и прочие связанные расходы за платёжный период, пропорционально доле общества в трудозатратах Управляющей организации.

- 2% от чистого операционного дохода общества.

Чистый операционный доход определяется на основании отчета о движении денежных средств общества за календарный квартал.

Платежный период представляет собой календарный месяц.

Согласно 5.3 договора стороны договорились, что возмещаемые затраты за 1 и 2 платежные периоды каждого календарного квартала являются фиксированными и составляют 2 967 810 рублей, а кроме того НДС по ставке, предусмотренной законодательством.

Пунктом 5.4. договора предусмотрена формула расчета третьего платежного периода каждого календарного квартала.

Отчет о проделанной работе, подтверждающий размер возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 года по 31.12.2020, акт выполненных работ, счет на оплату и счет-фактура были направлены в адрес ответчика письмом от 09.06.2022 N 09-187-ВЧ.

В соответствии с п. 5.2 договора вознаграждение подлежит выплате управляющей организации ежемесячно в течение 6 (шести) рабочих дней по окончании каждого Платежного периода после подписания или принятия акта.

Как указывает истец, сумма возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 года по 31.12.2020 года с учетом НДС составляет 3 229 384,55 руб. Указанная сумма составляет 2% чистого операционного дохода Общества за 4-й квартал 2020 года.

В силу положений п. 1.1 Договора гонорар за успех определяется как:

- 10% от суммы прироста Чистого операционного дохода за отчетный календарный год относительно предыдущего календарного года:

- в размере не более 20% от сумм, полученных кредиторами по мировому соглашению или кредитному соглашению, в том числе вследствие продажи какого-либо актива Общества после заключения договора сверх значения равного 2 447 000 000 рублей.

Согласно п. 5.5 договора гонорар за успех выплачивается в следующем порядке:

- ежегодно в платёжном периоде, следующем за периодом, в котором подписана бухгалтерская отчетность, подтверждающая наличие оснований для выплаты. В случае если управление осуществлялось неполный календарный год. Гонорар за успех определяется в доле от суммы, определенной как 10% от прироста чистого операционного дохода в год, пропорционально времени осуществления полномочий единоличного исполнительного органа. На сумму гонорара за успех дополнительно начисляется НДС по ставке, установленной действующим законодательством.

- гонорар за успех в связи с осуществлением выплат кредиторам подлежит выплате управляющей организации кредиторами после превышения указанной в термине "гонорар за успех" суммы в каждом платежном периоде, следующем за платежным периодом, в котором кредиторами получены выплаты.

В соответствии с соглашением о расторжении договора от 11.05.2021 общество обязалось оплатить управляющей организации вознаграждение за период с 01.10.2020 по 11.05.2021 (п. 3 соглашения о расторжении).

Как указывает истец, в нарушение п. 5.1. 5.2 договора, а также положений соглашения о расторжении обществом не исполнено обязательство по оплате вознаграждения управляющей организации.

31.05.2022 истец направил ответчику письмо N 09-172-ВЧ с просьбой предоставить расчеты чистого операционного дохода, бухгалтерскую (финансовую) отчетность за 2021-й год, а также иные документы, подтверждающие значения показателей, используемые при расчете чистого операционного дохода, для целей расчета гонорара за успех за 2021 год в соответствии с п. 5.5. договора, однако по настоящий момент ответ со стороны ответчика на данный запрос не представлен, в связи с чем расчет вознаграждения за 2021 год произведен ООО "СЗ ДОМ.РФ Девелопмент" на основании открытых данных.

В связи с этим истец направил в адрес ответчика претензию N 300-ЮД от 07.11.2022, с требованиями погасить образовавшуюся задолженность по договору.

Ответ на претензию не поступил, денежные средства истцу не перечислены, что явилось основанием для обращения с иском в суд.

Нормами статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Соглашение о передаче полномочий управляющей организации регулируется положениями главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации в части, не противоречащей законодательству о юридических лицах.

Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услугу (услуги) в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Статей 783 ГК РФ предусмотрено, что к договору возмездного оказания услуг применяются положения о подряде (ст. ст. 702-729), если это не противоречит статьям 779-782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Установив факт невыполнения ответчиком взятых на себя обязательств по договору, суд первой инстанции правомерно признал исковые требования заявленными обоснованно, в связи с чем, иск подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Доводы апелляционной жалобы ответчика не опровергают выводов суда первой инстанции по существу заявленных требований и подлежат отклонению исходя из следующего.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о взыскании оплаты вознаграждения в части возмещаемых затрат за период 01.10.2020 по 31.12.2020 в размере 3 229 384 рублей 55 копеек, поскольку вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2022 по делу N А40-59032/22 установлены обстоятельства неисполнения ответчиком своих обязательств в спорный период

В силу положений ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Чистый операционный доход определяется на основании отчета о движении денежных средств общества за календарный квартал. Платежный период представляет собой календарный месяц.

Сумма возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 по 31.12.2020 с учетом НДС составляет 3 229 384 рубля 55 копеек. Указанная сумма составляет 2% чистого операционного дохода общества за 4-й квартал 2020 года.

Отчет о проделанной работе, подтверждающий размер возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 по 31.12.2020, акт выполненных работ, счет на оплату и счет-фактура были направлены в адрес ответчика письмом от 09.06.2022 N 09-187-ВЧ, что установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 5.2 договора вознаграждение подлежит выплате управляющей организации ежемесячно в течение 6 (шести) рабочих дней по окончании каждого платежного периода после подписания или принятия акта.

Более того, сторонами в соглашении о расторжении договора была прямо подтверждено обязательство ответчика по оплате вознаграждения истцу за период с 01.10.2020 года по 11.05.2021.

Таким образом, требование о взыскании вознаграждения в части возмещаемых затрат за период 01.10.2020 по 31.12.2020 в размере 3 229 384 рублей 55 копеек судом первой инстанции было обосновано удовлетворено.

Судом первой инстанции был правомерно взыскан гонорар за успех за 2021-й год в размере 11 424 865 рублей 32 копеек, поскольку расчет суммы задолженности произведен истцом на основании представленных ответчиком документов, что послужило основанием для изменения предмета иска в порядке ст. 49 АПК РФ.

В соответствии согласно п. 5.5 договора гонорар за успех выплачивается в следующем порядке: - ежегодно в платежном периоде, следующем за периодом, в котором подписана бухгалтерская отчетность, подтверждающая наличие оснований для выплаты.

В случае если управление осуществлялось неполный календарный год. Гонорар за успех определяется в доле от суммы, определенной как 10% от прироста чистого операционного дохода в год, пропорционально времени осуществления полномочий единоличного исполнительного органа.

На сумму гонорара за успех дополнительно начисляется НДС по ставке, установленной действующим законодательством. Гонорар за успех в связи с осуществлением выплат кредиторам подлежит выплате управляющей организации кредиторами после превышения указанной в термине "Гонорар за успех" суммы в каждом платежном периоде, следующем за платежным периодом, в котором кредиторами получены выплаты.

Ответчик добровольно представил бухгалтерскую отчетность, на основании которой был произведен перерасчет задолженности ответчика в части гонорара за успех за 2021-й год, который составил 11 424 865 рублей 32 копейки с учетом НДС, что послужило основанием для изменения предмета иска в порядке ст. 49 АПК РФ.

Таким образом, размер гонорара за успех управляющей организации за 2021-й год составляет 11 424 865 рублей 32 копейки.

По смыслу пунктов 1,3 ст.309.1 ГК РФ между кредиторами одного должника по однородным обязательствам может быть заключено соглашение о порядке удовлетворения их требований к должнику, в том числе об очередности их удовлетворения и о непропорциональности распределения исполнения; соглашение кредиторов о порядке удовлетворения их требований к должнику не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон, в том числе для должника ( ст.308).

При таких условиях, доводы ответчика в отношении необходимости согласования выплаты гонорара успеха с кредиторами в соответствии условиями мирового соглашения являются необоснованными, поскольку истец не является стороной данного соглашения и на него не могут возлагаться никакие дополнительные обязательства им предусмотренные.

Доводы относительно пересмотра коммерческих условий договоров аренды обосновано были обоснованно отклонены судом первой инстанции, поскольку согласно условиям договора размер вознаграждения управляющей организации в части возмещаемых затрат не зависит от каких-либо иных показатели результативности, кроме чистого операционного дохода общества за отчетный период.

Иные показатели результативности деятельности, влияющие на размер вознаграждения управляющей организации, в том числе количества подписанных договоров договором не установлено.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 октября 2023 года по делу N А40-12883/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Кораблева

Судьи

Т.Ю. Левина Е.Б. Расторгуев