Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 2 мая 2024 г. N 03АП-1660/24 по делу N А33-7848/2023

г. Красноярск

02 мая 2024 г.

Дело N А33-7848/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 мая 2024 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Петровской О.В.,

судей: Бутиной И.Н., Морозовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Солдатовой П.Д.,

при участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи, находясь в помещении Братского городского суда Иркутской области:

от истца - публичного акционерного общества "Русал Братский алюминиевый завод": Бельского С.С., представителя по доверенности от 06.06.2022 N РБ-ДВ-22-0030, диплом, паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Русал Братский алюминиевый завод" (ИНН 3803100054, ОГРН 1023800836377)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 09 февраля 2024 года по делу N А33-7848/2023,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "РУСАЛ Братский алюминиевый завод" (ИНН 3803100054, ОГРН 1023800836377, далее - истец, ПАО "РУСАЛ Братск") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Байкальская металлургическая компания" (ИНН 3808204508, ОГРН 1183850016712, далее - ответчик, ООО "Байкальская металлургическая компания") об обязании вернуть ПАО "РУСАЛ Братск" принятое и излишне списанное ответчиком по договорам от 01.11.2021 N РБ-Д-21-891 и от 01.01.2022 N РБ-Д-22-146 давальческое сырье в количестве 12 903 кг, взыскать с ООО "Байкальская металлургическая компания" в пользу ПАО "РУСАЛ Братск" залоговую стоимость излишне списанного по договорам от 01.11.2021 N РБ-Д-21-891 и от 01.01.2022 N РБ-Д-22-146 давальческого сырья, с учетом упущенной выгоды, в размере 5 147 633,41 руб.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2024 года в иске отказано.

Не согласившись с решением, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что документы, подтверждающие количество затрачиваемого давальческого сырья на производство одной секции по каждому из двух чертежей, объяснения по количеству списываемого давальческого сырья по отчетам переработчика ответчик в материалы дела не представил, право истца на справедливое судебное разбирательство на основе принципа состязательности и равноправия сторон было существенно ограничено, у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в иске.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.03.2024 апелляционная жалоба принята к производству. Судебное заседание назначено на 23.04.2024.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет").

При изложенных обстоятельствах в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие представителя ответчика.

На вопрос суда представитель заявителя пояснил, что объем подлежащего возврату давальческого сырья определен расчетным способом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

25.11.2020 между ПАО "РУСАЛ Братск" (заказчик) и ООО "РУСАЛ ИТЦ" (исполнитель) заключен договор N 9110R825 РБ-Д-20-722, согласно п. 1.1 которого исполнитель обязуется осуществить разработку технических решений по применению секции ГСК из алюминиевого материала при производстве первичного алюминий-сырца (работы), а заказчик обязуется принять результаты выполненных работ, а также осуществить их оплату в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

1) Между ПАО "РУСАЛ Братский алюминиевый завод" (заказчик) и ООО "Байкальская металлургическая компания" (исполнитель) заключен договор переработки N РБ-Д-21-891 от 01.11.2021 (далее - договор N 1), согласно п. 1.1 которого заказчик передает технический алюминий (сырье), а исполнитель принимает и осуществляет переработку (работа по переработке) сырья, получая алюминиевые секции ч.ОМ425.002 и ч.ОМ426.006 (товарная продукция), и передает товарную продукцию заказчику. Заказчик обузятся принять товарную продукцию и оплатить цену работы по переработке.

Согласно п. 1.2 договора ориентировочный объем сырья, передаваемого заказчиком в переработку с учетом угара, составляет 50 752 кг для изготовления всего объема товарной продукции. Количество товарной продукции, получаемой в результате переработки сырья, определяется в дополнительных соглашениях, приложениях, являющихся неотъемлемой частью договора.

Срок выполнения работы по переработке: 30 календарных дней с даты передачи сырья (п. 1.3 договора).

В течение всего периода с даты передачи сырья на условиях п. 4.2 договора до момента передачи товарной продукции на условия п. 5.2 договора, включая время выполнения работы по переработке, право собственности на сырье и товарную продукцию принадлежит заказчику (п. 1.4 договора).

В соответствии с п. 1.5 договора исполнитель выполняет работу по переработке сырья в товарную продукцию с использованием своего оборудования, сил и средств. Заказчик не имеет права устанавливать какие-либо требования или иным образом вмешиваться в технологический процесс. По договоренности между заказчиком и исполнителем возможно использование дополнительных материалов как заказчика, так и исполнителя, и выполнение дополнительных работ со стороны исполнителя, не включенных в цену работы по переработке, которые согласовываются сторонами в спецификациях к договору. Перечень и цена используемых дополнительных материалов заказчика и/или исполнителя, перечень, состав и цена дополнительных работ, выполняемых исполнителем, результат работ согласовываются сторонами в спецификациях к договору.

Заказчик предоставляет, а исполнитель принимает сырье, залоговая стоимость которого составляет 223 000 рублей без НДС за 1 (одну) тонну (п. 2.1 договора).

Согласно п. 2.2 договора исполнитель производит приёмку по количеству переданного ему сырья после поступления каждой партии на территорию исполнителя. Приемка сырья по количеству (весу) производится исполнителем путем взвешивания. В случае расхождения данных о количестве сырья, полученных в результате приемки, и сведений, указанных в накладной на отпуск товарно-материальных ценностей, исполнитель незамедлительно письменно уведомляет об этом заказчика, вызывает представителя последнего для составления акта о недостаче сырья. Процент угара металла будет определен по результатам проведения комиссии по балансовой плавке и отображен в дополнительном соглашении к настоящему договору.

Передаваемое сырье по качеству должно соответствовать ГОСТ 11069-2019 и ГОСТ 295-98 "Алюминий для раскисления, производства ферросплавов и алюминотермии. Технические условия" (п. 2.3.1 договора).

Согласно п. 2.3.2 договора если исполнителем будет установлено, что переданное сырье по своим показателям качества не соответствует требованиям, согласованным сторонами в настоящем договоре, для проведений приемки сырья по качеству исполнитель в течение 24 часов с момента установления обязуется письменно уведомить об этом заказчика по электронной почте или по факсу, вызвать представителя последнего для составления акта совместной приемки по качеству сырья. В этом случае объем некачественного сырья должен быть изолирован от остального сырья и остается на ответственном хранении исполнителя до момента проведения совместной приемки с представителем заказчика.

В случае не проведения приемки по количеству/качеству и не извещения заказчика об отклонениях в сырье как установлено в пунктах 2.2 и 2.3 договора, сырье считается принятым по количеству, согласно данным, указанным в накладной на отпуск товарно-материальных ценностей, по качеству; при этом исполнитель теряет право на обращение с претензией к заказчику (п. 2.4 договора).

Качество товарной продукции, выпускаемой из сырья заказчика, должно соответствовать чертежам, указанным в дополнительных соглашениях/приложениях к настоящему договору (п. 3.1 договора).

Сырье передается заказчиком исполнителю партиями. Под партией понимается количество сырья, передаваемого заказчиком исполнителю по одной накладной на отпуск товарно-материальных ценностей. Датой передачи каждой партии сырья считается дата подписания исполнителем указанной накладной (п. 4.5 договора).

Согласно п. 5.1 договора товарная продукция подлежит сдаче исполнителем заказчику на складе ПАО "РУСАЛ Братск". Срок передачи заказчику товарной продукции согласуется в дополнительных соглашениях к настоящему договору. Расходы по доставке товарной продукции в место, указанное заказчиком, включаются в цену работы по переработке.

В силу п. 5.3 договора исполнитель обязуется передать с товарной продукцией следующие документы: сертификат качества; транспортную накладную; отчет переработчика; акт выполненных работ.

Стоимость работ определена сторонами как стоимость изделий, являющихся результатом работ, без стоимости давальческого сырья и определяется в дополнительных соглашениях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора (п. 6.1 договора).

Согласно п. 6.2 договора общая цена работы по переработке по настоящему договору составляет 17 760 000 руб. с НДС, в том числе НДС (20%) - 2 960 000 руб. Цена работы по переработке включает в себя, но не ограничивает: все расходы по переработке, контролю качества сырья и товарной продукции, маркировке и хранению товарной продукции, стоимость погрузки и доставки товарной продукции в место, указанное заказчиком.

Оплата работы по переработке производится путём перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя, указанный в настоящем договоре (п. 7.1 договора).

Товар должен полностью отвечать требованиям, указанным в настоящем договоре и приложениях к нему, а также не должен содержать дефектов изготовления (п. 9.1 договора).

На товарную продукцию, поставляемую по настоящему договору, устанавливается гарантийный срок, продолжительностью 90 (девяносто) календарных дней. Гарантийный срок исчисляется с момента исполнения исполнителем обязательства по передаче товарной продукции заказчику (п. 9.3 договора).

В материалы дела представлено приложение N 1 к договору N 1.

2) Между ПАО "РУСАЛ Братск" (заказчик) и ООО "Байкальская металлургическая компания" (исполнитель) заключен договор N РБ-Д-22-146 от 01.01.2022 (далее - договор N 2), согласно п. 1.1 которого заказчик передает исполнителю технический алюминий (сырье), а исполнитель принимает и осуществляет переработку (работа по переработке) сырья, получая алюминиевые секции Ч.ОМ425.002 и Ч.ОМ425.006 (товарная продукция), и передает товарную продукцию заказчику, заказчик обязуется принять товарную продукцию и оплатить цену работы по переработке.

Согласно п. 1.2 договора ориентировочный объем сырья, передаваемого заказчиком в переработку с учетом угара, составляет 304 512 кг для изготовления всего объема товарной продукции. Количество товарной продукции, получаемой в результате переработки сырья, определяется в дополнительных соглашениях, приложениях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

Срок выполнения работы по переработке: 30 (тридцать) календарных дней с даты передачи сырья (п. 1.3 договора).

В течение всего периода с даты передачи сырья для переработки до момента передачи товарной продукции, включая время выполнения работы по переработке, право собственности на сырье и товарную продукцию принадлежит заказчику (п. 1.4 договора).

В соответствии с п. 1.5 договора исполнитель выполняет работу по переработке сырья в товарную продукцию с использованием своего оборудования, сил и средств. Заказчик не имеет права устанавливать какие-либо требования или иным образом вмешиваться в технологический процесс. По договоренности между заказчиком и исполнителем при выполнении работ возможно использование дополнительных материалов как заказчика, так и исполнителя, и выполнение дополнительных работ со стороны исполнителя, не включенных в цену работы по переработке, которые согласовываются сторонами в спецификациях к настоящему договору. Перечень и цена используемых дополнительных материалов заказчика и/или исполнителя, перечень, состав и цена дополнительных работ, выполняемых исполнителем, результаты работ согласовываются сторонами в спецификациях к настоящему договору.

Заказчик предоставляет, а исполнитель принимает сырье, залоговая стоимость которого составляет 325 000 руб. без НДС за 1 (одну) тонну (п. 2.1 договора).

Согласно п. 2.2 договора исполнитель производит приёмку по количеству переданного ему сырья после поступления каждой партии на территорию исполнителя. Приемка сырья по количеству (весу) производится исполнителем путем взвешивания. В случае расхождения данных о количестве сырья, полученных в результате приемки, и сведений, указанных в накладной на отпуск товарно-материальных ценностей, исполнитель незамедлительно письменно уведомляет об этом заказчика, вызывает представителя последнего для составления акта о недостаче сырья. Процент угара металла будет определен по результатам проведения комиссии по балансовой плавке и отображен в дополнительном соглашении к настоящему договору.

Передаваемое сырье по качеству должно соответствовать ГОСТ 11069-2019 и ГОСТ 295-98 "Алюминий для раскисления, производства ферросплавов и алюминотермии. Технические условия" (п. 2.3.1 договора).

Согласно п. 2.3.2 договора если исполнителем будет установлено, что переданное сырье по своим показателям качества не соответствует требованиям, согласованным сторонами в настоящем договоре, для проведения приёмки сырья по качеству исполнитель в течение 24 (двадцати четырех) часов с момента установления отклонения, обязуется письменно уведомить об этом заказчика по электронной почте или по факсу, вызвать представителя последнего для составления акта совместной приемки по качеству сырья. В этом случае объем некачественного сырья должен быть изолирован от остального сырья и остается на ответственном хранении исполнителя до момента проведения совместной приемки с представителем заказчика.

В случае не проведения исполнителем приемки по количеству/качеству и не извещения заказчика об отклонениях в сырье как установлено в пунктах 2.2 и 2.3 настоящего договора, сырье считается принятым исполнителем по количеству согласно данным, указанным в накладной на отпуск товарно-материальных ценностей, по качеству; при этом исполнитель теряет право на обращение с претензией к заказчику (п. 2.4 договора).

Качество товарной продукции, выпускаемой из сырья заказчика, должно соответствовать чертежам, указанным в дополнительных соглашениях/приложениях к настоящему договору (п. 3.1 договора).

Сырье передается заказчиком исполнителю партиями. Под партией понимается количество сырья, передаваемого заказчиком исполнителю по одной накладной на отпуск товарно-материальных ценностей. Датой передачи каждой партии сырья считается дата подписания исполнителем соответствующей накладной (п. 4.5 договора).

Согласно п. 5.1 договора товарная продукция подлежит сдаче исполнителем Заказчику на складе ПАО "РУСАЛ Братск". Срок, передачи заказчику товарной продукции согласуется в дополнительных соглашениях/приложениях к настоящему договору. Расходы по доставке товарной продукции в место, указанное заказчиком, включаются в цену работы по переработке.

В силу п. 5.3 договора исполнитель обязуется передать с товарной продукцией следующие документы: сертификат качества; транспортную накладную; отчет переработчика; акт выполненных работ.

Стоимость работ определена сторонами как стоимость изделий, являющихся результатом работ, без стоимости давальческого сырья и определяется в дополнительных соглашениях/приложениях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора (п. 6.1 договора).

Согласно п. 6.2 договора общая цена работ по переработке по настоящему договору составляет 96 480 000 руб., в том числе НДС (20%). Цена работ по переработке включает в себя: все расходы по переработке, контролю качества сырья и товарной продукции, маркировке и хранению товарной продукции, стоимость погрузки и доставки товарной продукции в место, указанное заказчиком.

Оплата работы по переработке производится путём перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя, указанный в настоящем договоре (п. 7.1 договора).

Товарная продукция должна полностью отвечать требованиям, указанным в настоящем договоре и приложениях к нему, а также не должна содержать дефектов изготовления (п. 9.1 договора).

На товарную продукцию, поставляемую по настоящему договору, устанавливается гарантийный срок, продолжительностью 90 (девяносто) календарных дней. Гарантийный срок исчисляется с момента исполнения исполнителем обязательства по передаче товарной продукции заказчику (п. 9.2 договора).

В материалы дела представлено приложение N 1 к договору N 2.

В материалы дела представлены чертежи ОМ425.002, ОМ425.006.

В целях исполнения условий договоров ПАО "РУСАЛ Братск" передало ООО "Байкальская металлургическая компания" для изготовления товарной продукции алюминий, в подтверждение чего в материалы дела представлены накладные на отпуск материалов N N 198, 218, 228, 231, 237, 245, 246, 7, 251, 260, 270, 278, 282, 290, 298, 318, 320, 322, 332, 335, 342, 344, 346, 353, 361, 364, 372, 381, 385, 391, 398, 408, 12, 4925489470, 4925519030, 422, 426, 435, 440, 447, 459, 464, 465, 4925760569, 492633360, 4926021598, 497, 501, 506, 511, 527, 528, 540, 194, 169, 165, 156, 154, 149, 146, 141, 137, 133, 127, 126, 106, 105, 100, 97, 482, 79, 70,46, 4, 3, 842, 835, 831, 824, 809, 802, 795, 767, 783, 2, 877, 864, 860.

Как следует из иска, в результате переработки указанного количества сырья путём литья в форму из холодно-твердеющей смеси ООО "Байкальская металлургическая компания" фактически по чертежу Ч.ОМ425.002 изготовило 3 636 шт. секций и по чертежу Ч.ОМ425.006 - 1818 шт. секций, соответственно:

- по договору 1 - 800 шт. и 400 шт. секций;

- по договору 2 - 2 836 шт. и 1418 шт. секций из предусмотренного договором количества 4 800 шт. и 2 400 шт. секций соответственно.

В подтверждение факта изготовления и передачи продукции истцу в материалы дела представлены подписанные сторонами универсальные передаточные документы: N 46 от 24.01.2022, N 70 от 28.01.2022, N 79 от 31.01.2022, N 82 от 01.02.2022, N 97 от 07.02.2022, N 100 от 08.02.2022, N 105 от 10.02.2022, N 106 от 10.02.2022, N125 от 14.02.2022, N127 от 14.02.2022, N133 от 15.02.2022, N 136 от 16.02.2022, N 140 от 17.02.2022, N 146 от 18.02.2022, N149 от 21.02.2022, N154 от 22.02.2022, N156 от 24.02.2022, N165 от 28.02.2022, N169 от 01.03.2022, N194 от 09.03.2022, N877 от 14.12.2021, N864 от 09.12.2021, N860 от 07.12.2021, N 842 от 01.12.2021, N 835 от 29.11.2021, N831 от 29.11.2021, N824 от 26.11.2021, N809 от 22.11.2021, N 802 от 19.11.2021, N795 от 18.11.2021, N785 от 17.11.2021, N783 от 16.11.2021, N198 от 09.03.2022, N 218 от 18.03.2022, N 228 от 24.03.2022, N231 от 25.03.2022, N237 от 28.03.2022, N245 от 30.03.2022, N 246 от 31.03.2022, N 251 от 01.04.2022, N260 от 08.04.2022, N 270 от 13.04.2022, N278 от 18.04.2022, N 282 от 21.04.2022, N 290 от 26.04.2022, N 298 от 29.04.2022, N 318 от 11.05.2022, N 320 от 11.05.2022, N322 от 12.05.2022, N 332 от 18.05.2022, N335 от 20.05.2022, N 342 от 23.05.2022, N 344 от 23.05.2022, N346 от 24.05.2022, N353 от 27.05.2022, N361 от 31.05.2022, N364 от 02.06.2022, N 372 от 02.06.2022, N 381 от 10.06.2022, N 385 от 15.06.2022, N391 от 17.06.2022, N 398 от 21.06.2022, N408 от 24.06.2022, N422 от 01.07.2022, N 426 от 01.07.2022, N 435 от 08.07.2022, N440 от 12.07.2022, N 447 от 15.07.2022, N 459 от 22.07.2022, N 464 от 25.07.2022, N465 от 25.07.2022, N485 от 05.08.2022, N493 от 12.08.2022, N 497 от 19.08.2022, N501 от 23.08.2022, N 506 от 26.08.2022, N511 от 29.08.2022, N 527 от 02.09.2022, N 528 от 02.09.2022, 540 от 09.09.2022.

Согласно иску, при пересчёте количества фактически полученных ПАО "РУСАЛ Братск" от ООО "Байкальская металлургическая компания" алюминиевых секций на максимально возможный вес изделий по чертежам Ч.ОМ425.002 (51,4 кг) и Ч.ОМ425.006 (9,89 кг) с учетом безвозвратных потерь (угара) в размере 7% общая масса требуемого для их производства давальческого сырья составила:

- по договору 1 - 48 468,82 кг ((800 шт.*51,4 кг + 400 шт. *9,89 кг)/93*100), то есть на 1 477 кг меньше фактически переданного исполнителю - 49 946 кг;

- по договору 2 - 171 821,96 кг ((2 836 шт. *51,4 кг + 1 418 шт. *9,89 кг)/93*100), то есть на 11 426 кг меньше, чем фактически передано исполнителю - 183 248 кг.

Истец указал, что стоимость излишне списанного исполнителем давальческого сырья на изготовление секций в перерасчете на его залоговую стоимость составила:

- по договору 1 - 329 411,76 рублей без НДС (395 294,12 рублей - с НДС);

- по договору 2 - 3 713 463,98 рублей без НДС (4 456 156,77 рублей - с НДС).

В обоснование заявленных требований истец также представил в материалы дела отчеты переработчика, протоколы испытаний, акты приема-передачи ТМЦ (замены брака).

Истец направил в адрес ответчика претензии N N РБ-Д-21-891.ПТ-01 от 22.12.2022 г., N РБ-Д-22-146.ПТ-01 от 22.12.2022 г. с требованием вернуть необоснованно списанное по отчётам исполнителя давальческое сырье либо его залоговую стоимость с учётом упущенной выгоды.

Указанные претензии оставлены ответчиком без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Между сторонами заключены договоры, являющиеся по своей правовой природе договорами подряда, отношения по которым регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Кодекса лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также упущенная выгода (пункт 2 статьи 15 Кодекса).

Согласно статьями 15, 393 Кодекса должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В силу пункта 1 статьи 703 Кодекса договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

В силу пункта 1 статьи 713 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости оставшегося у подрядчика неиспользованного материала.

Согласно статье 714 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

В соответствии со статьей 728 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда заказчик на основании пункта 2 статьи 715 или пункта 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

Как следует и материалов дела, в результате переработки указанного количества сырья путём литья в форму из холодно-твердеющей смеси ООО "Байкальская металлургическая компания" фактически по чертежу Ч.ОМ425.002 изготовило 3 636 шт. секций и по чертежу Ч.ОМ425.006 - 1818 шт. секций, соответственно:

- по договору 1 - 800 шт. и 400 шт. секций;

- по договору 2 - 2 836 шт. и 1418 шт. секций из предусмотренного договором количества 4 800 шт. и 2 400 шт. секций соответственно.

В подтверждение факта изготовления и передачи продукции истцу в материалы дела представлены подписанные сторонами универсальные передаточные документы.

Согласно иску, при пересчёте количества фактически полученных ПАО "РУСАЛ Братск" от ООО "Байкальская металлургическая компания" алюминиевых секций на максимально возможный вес изделий по чертежам Ч.ОМ425.002 (51,4 кг) и Ч.ОМ425.006 (9,89 кг) с учетом безвозвратных потерь (угара) в размере 7% общая масса требуемого для их производства давальческого сырья составил:

- по договору 1 - 48 468,82 кг ((800 шт.*51,4 кг + 400 шт. *9,89 кг)/93*100), то есть на 1 477 кг меньше фактически переданного исполнителю - 49 946 кг;

- по договору 2 - 171 821,96 кг ((2 836 шт. *51,4 кг + 1 418 шт. *9,89 кг)/93*100), то есть на 11 426 кг меньше, чем фактически передано исполнителю - 183 248 кг.

Истец указал, что стоимость излишне списанного исполнителем давальческого сырья на изготовление секций в перерасчете на его залоговую стоимость составила:

- по договору 1 - 329 411,76 рублей без НДС (395 294,12 рублей - с НДС);

- по договору 2 - 3 713 463,98 рублей без НДС (4 456 156,77 рублей - с НДС).

В обоснование заявленных требований истец также представил в материалы дела отчеты переработчика, протоколы испытаний, акты приема-передачи ТМЦ (замены брака).

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что представленные истцом расчеты не подтверждены документально.

Доказательств того, что переданное для переработки ответчику сырье использовано подрядчиком не в полном объеме, истцом в материалы дела не представлены.

При этом подрядчик утверждает, что весь предоставленный ему давальческий материал им выработан, использован по назначению. Доказательств неправомерности действий подрядчика не представлено.

Как следует из материалов дела, истцом не учтено, что материалом изготавливаемых секций должен быть алюминий ГОСТ 11069-2019. Вопреки техническому заданию (чертежам секций) передано иное давальческое сырье.

В целях исполнения условий договора переработки N РБ-Д-21-891 от 01.11.2021 истец отпустил в адрес ответчика 49 946 кг сырья, а именно - был передан алюминий следующих марок:

АЛСП АМГЗ ЗП ТС 440-01-131 - 19 986 кг. (накладная N 2 на отпуск материалов на сторону от 25.11.2021, т. л.д. 134) АЛСП АМГ2 СНП ТС 440-05-10 - 19 476 кг. + 10 484 кг. = 29 960 кг. (накладные N3 от 11.01.2022 и N 4 от 13.01.2022 на отпуск материалов на сторону, т. 1 л.д. 123-124).

Из переданного истцом сырья ответчик изготовил товарную продукцию:

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.002 в количестве 800 штук.

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.006 в количестве 400 штук.

В целях исполнения условий договора переработки N РБ-Д-146 от 01.01.2022 истец отпустил в адрес ответчика 183 248 кг. сырья, а именно был передан алюминий следующих марок:

- АЛП АЧТ А6 ШТН ТС 440-05-008 - 11 167 кг. (накладная N 5 на отпуск материалов на сторону от 22.02.2022 г.)

-АЛСП АМГ2 СНП ТС 440-05-10-20 909 кг. + 19 509 кг.+ 7 405 кг. + 12 414 кг. + 19 894 кг.+ 13 588 кг. + 10 087 кг. = 103 806 кг.: накладная N 6 от 10.03.2022, накладная N 7 от 22.03.2022 (т. 1 л.д. 55), накладная N 8 от 13.04.2022, накладная N 4925633360 от 01.07.2022 (т. 1 л.д. 94), накладная N 4925760569 от 08.07.2022 (т. 1 л.д. 93), накладная N 4925778052 от 12.07.2022, накладная N4926021598 от 05.08.2022 (т. 1 л.д. 95).

Кроме того, согласно пояснениям ответчика, при производстве товарной продукции было выявлено, что вес единицы товарной продукции, превышает вес, указанный в чертежах, в связи с чем в марте-апреле 2022 было принято решение о формировании комиссии по проведению балансовой плавки, чтобы установить фактический вес изделия.

В материалы дела также представлен акт проведения балансовой плавки (т. 2 л.д. 248). Указанный акт составлен истцом в одностороннем порядке, на фирменном бланке истца, подписан должностными лицами ПАО "РУСАЛ Братск".

Согласно акту балансовой плавки средний вес изделия (товарной продукции) алюминиевая секция Ч.ОМ425.002 определен Истцом в размере 54,09 кг, алюминиевая секция Ч.ОМ425.006 - 12 кг.

Согласно пункту 2.2. договоров процент угара металла будет определен по результатам проведения комиссии по балансовой плавке, так как в акте проведения балансовой плавки процент угара не был определен, то ответчик руководствовался процентом угара в размере 7% установленным истцом.

Согласно пункту 2.3.1. договоров - передаваемое сырье по качеству должно соответствовать ГОСТ 11069-2019 и ГОСТ 295098 "Алюминий для раскисления, производства ферросплавов и алюминотермии. Технические условия".

На протяжении всего действия договоров ответчик передавал товарную продукцию истцу партиями, истец принимал товарную продукцию по весу, качеству, внешнему виду и претензий не заявлял, о чем свидетельствуют подписанные без замечаний УПД.

Претензии в отношении количества товарной продукции, точнее веса товарной продукции были направлены истцом в адрес ответчика 22.12.2022 (т. 1 л.д. 34-35, 39-40), а последняя партия товарной продукции по договору переработки N РБ-Д-146 от 01.01.2022 получена 09.09.2022, по договору переработки N РБ-Д-21-891 от 01.11.2021 - 09.03.2022, то есть за пределами гарантийного срока, установленного на товарную продукцию.

Таким образом, из переданного по договору переработки N РБ-Д-146 от 01.01.2022 сырья были изготовлены:

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.002 в количестве 2 836 штук;

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.006 в количестве 1 418 штук, что в пересчете на вес товарной продукции, установленный истцом при проведении балансовой плавки с учетом безвозвратных потерь (угара) в размере 7 % составляет: (2 836 штук х 54 кг. + 1 418 кг. х 12 кг./93 х 100 = 182 967,74 кг.)

Из переданного сырья в количестве 183 248 кг., изготовлено товарной продукции на 182 967, 74 кг. 183 248 кг.-182 967, 74 кг. = 280, 26 кг.

Из переданного по договору переработки N РБ-Д-21-891 от 01.11.2021 сырья были изготовлены:

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.002 в количестве 800 штук;

- алюминиевые секции Ч.ОМ425.006 в количестве 400 штук, что в пересчете на вес товарной продукции, установленный истцом при проведении балансовой плавки с учетом безвозвратных потерь (угара) в размере 7 % составляет:

(800 штук х 54 кг. + 400 кг. х 12 кг./93 х 100 = 51 612,90 кг.)

Из переданного сырья в количестве 49 946 кг., изготовлено товарной продукции на 51 612,90 кг., что на 1 666,9 кг. больше, чем было передано сырья.

С учетом общего количества переданного сырья по двум договорам в количестве 233 194 кг., было изготовлено товарной продукции в количестве 234 580, 64 кг, что на 1 386,64 кг больше переданного сырья.

В ходе проведения контрольных мероприятий по исполнению договоров переработки 14.07.2022 и 29.09.2022 истцом осуществлён отбор образцов проб с секций, изготовленных ответчиком, которые переданы в заводскую лабораторию для установления массовых долей примесей используемого материала и соответствия сплавам, передаваемым ООО "Байкальская металлургическая компания" для изготовления указанных секций. Из ЦЗЛ (Центральной заводской лаборатории) ПАО "РУСАЛ Братск" получены протоколы испытаний от 14.07.2022 N N 82 и 83, от 30.09.2022 NN 102 и 103 по химическому составу металла с алюминиевых секций, произведённых ООО "Байкальская металлургическая компания" (т. 2 л.д. 29-38).

Согласно протоколу испытаний от 14.07.2022 N 82 (пробы 1, 2 секция прямая Ч.ОМ425.006) значение содержания Fe, Si значительно превышает максимально допустимое содержание указанных примесей, предусмотренное технической спецификацией ТС 440-05-10 ред. 7 для сплавов, передаваемых ПАО "РУСАЛ Братск" Ответчику для изготовления секций.

По протоколу испытаний от 14.07.2022 N 83 (образцы 3, 4, 5, 6 секция прямая Ч.ОМ425.0021) значительных отклонений между содержанием Fe, Si в образцах и максимально допустимым содержанием указанных примесей, предусмотренным технической спецификацией ТС 440-05-10 ред. 7 для сплавов, передаваемых ПАО "РУСАЛ Братск" Ответчику для изготовления секций, не установлено.

Как указывает истец, согласно заключению ЛЦ РАМ, химический состав 3-х образцов не соответствует требованиям ТС 440-05-0008 ред. 04 и ТС 440-05-10 ред. 7. и не соответствуют маркам по ГОСТ 11069 и ГОСТ 4784, что может свидетельствовать о том, что данные секции отлиты не из металла, переданного ПАО "РУСАЛ Братск" в переработку ООО "Байкальская металлургическая компания", либо содержат иные примеси более тяжелых металлов и химических элементов.

Вместе с тем, истцом не доказано и из представленных в материалы дела доказательств не усматривается, что представленный ответчику материал не был использован им по назначению в полном объеме. Напротив, истец не опровергает факт использования истцом алюминиевых секций. То обстоятельство, что возможно ответчик добавлял в переработку металлических изделий свое сырье, не свидетельствует о неиспользовании сырья истца и неисполнении ответчиком договоров переработки.

В силу части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции судом было обоснованно установлено, что продукция в объеме, изготовленном по договорам, предоставлена на экспертизу быть не может ввиду ее сгорания при использовании. Истец пояснил, что большая часть изготовленной ответчиком продукции использована по назначению, предоставление ее на экспертное исследование невозможно. При этом предоставление аналогичного давальческого сырья или продукции, изготовленной по иному договору, не соответствует принципу непосредственного исследования доказательств. С учетом заявленных предмета и основания исковых требований, исходя из фактических обстоятельств дела, судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении ходатайства истца и ответчика о назначении судебной экспертизы, поскольку в рассматриваемом случае проведение экспертного исследования невозможно в связи с отсутствием объекта экспертизы в его первоначальном виде.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции ходатайство о назначении экспертизы не заявлено.

Заключение ООО "Русал ИТЦ", представленное истцом (л.д. 44 т.1), не подписано, выводы ответа не обоснованы документально, а также ссылками на методики исследования.

Доводы ответчика о том, что пунктами 9.2 предусмотрен гарантийный 90-дневный срок на продукцию, а при выявлении заказчиком товарной продукции с нарушением требований к ее количеству или качеству пунктами 3.4. договоров предусмотрен обязательный вызов представителя ответчика, является обоснованным. Истцом в указанные сроки не соблюдена процедура предъявления замечаний по качеству продукции, а впоследствии представить ее на экспертизу не представилось возможным ввиду ее использования. На контрольные перевешивания продукции истец ответчика не приглашал, основания не принимать во внимание акт балансовой плавки отсутствуют.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что истцом не доказано, что весь предоставленный подрядчику материал не был использован им по его назначению, следовательно, не усматривается обстоятельств, свидетельствующих о неисполнении подрядчиком обязательств по возврату неиспользованных материалов.

При этом материалами дела, напротив, подтверждается изготовление ответчиком продукции по двум договорам в количестве 234 580, 64 кг, что на 1 386,64 кг больше переданного сырья.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, основания для отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2024 года по делу N А33-7848/2023 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

И.Н. Бутина Н.А. Морозова