Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2024 г. N 09АП-24688/24 по делу N А40-208870/2023

г. Москва

15 мая 2024 г.

Дело N А40-208870/23

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 мая 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Семёновой А.Б., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2024 г. (резолютивная часть от 06.02.2024 г.) по делу N А40-208870/23

по иску Минобороны России (ОГРН 1037700255284)

к ответчику ФГУП "ГВСУ по Специальным Объектам" (ОГРН: 1037739019438)

о взыскании,

при участии в судебном заседании от истца: Ильяева А.В. по доверенности от 22.05.2023, от ответчика: Тригубец О.К. по доверенности от 22.12.2023

УСТАНОВИЛ:

Минобороны России (заказчик) предъявило ФГУП "ГВСУ по Специальным Объектам" (подрядчик) иск о взыскании суммы штрафа по контракту N 1921187378732554164000000 от 30.09.2019 в размере 23 259 046,44 р.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 06.02.2024 г., изготовленным в полном объеме 06.03.2024 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, между Министерством обороны Российской Федерации и ФГУП "ГВСУ по специальным объектам" заключен Государственный контракт от 1921187378732554164000000 от 30.09.2019 на выполнение полного комплекса работ на объекте (далее - Контракт).

Согласно п. 2.1. Контракта, Генподрядчик осуществляет работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта, и работы услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Контракта (Возведение объекта "под ключ") (далее - Работы), а Государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполненными работами.

Цена Контракта составляет 1 857 766 398 руб. (п. 3.1. Контракта).

В соответствии с положением пункта 18.9 Контракта за ненадлежащее исполнение Генподрядчиком обязательств по выполнению видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые Генподрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по Контракту, размер штрафа устанавливается в размере, определяемом пунктом 7 Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 N 1042 (далее - Правила).

Согласно пункту 7 Правил за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по выполнению видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту, размер штрафа устанавливается в размере 5 процентов стоимости указанных работ.

В ходе проведения контрольных мероприятий было выявлено нарушение ответчиком условий контракта, а именно работы выполнены субподрядной организацией ООО "ОлимпСитиСтрой", что послужило начислением штрафа в размере 5%.

Государственным заказчиком в адрес Генподрядчика направлена претензия, которая оставлена без удовлетворения, в связи с чем был вынужден обратиться в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований заказчика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Согласно ст. 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Частью 1 статьи 330 ГК РФ предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В обоснование требований Истец указывает на наличие у Ответчика обязанности выполнить работы самостоятельно без привлечения третьих лиц в объёме не менее 25% от цены Контракта.

Контракт заключен в порядке, определенном положениями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Пунктом 8 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 Закона о контрактной системе предусмотрено, что описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документаций, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства.

Согласно ч. 2 ст. 93 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 1-3, 6-8, 11- 14, 16 - 19 части 1 настоящей статьи, Заказчик размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении такой закупки не позднее чем за пять дней до даты заключения контракта.

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 15.05.2017 N 570 "Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом" (далее - Постановление N570) установлено, что:

а) возможные виды и объемы работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации из числа видов работ, утвержденных настоящим постановлением, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, подлежат включению заказчиком в извещение об осуществлении закупки, документацию о закупке (в случае если Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" предусмотрена документация о закупке);

б) конкретные виды и объемы работ из числа видов и объемов работ, предусмотренных подпунктом "а" настоящего пункта, определенные по предложению подрядчика, включаются в государственный и (или) муниципальный контракт и исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией. Таким образом, согласно подпункту "а" п. 2 Постановления N 570 обязанностью Заказчика (Истца) является определение конкретного перечня видов работ, из которых подрядчик (Ответчик) должен определить виды и объемы работ.

Такой перечень работ должен быть отражен в закупочной документации Истца.

Соответственно, в силу требований Закона о контрактной системе и Постановления N 570 закреплена обязанность Заказчика по определению и согласованию конкретных видов и объемы работ из числа видов и объемов работ, утвержденных указанным постановлением.

Таким образом, Заказчик, не установивший в документации о закупке, в извещении и не включивший в Контракт перечень возможных видов работ из числа видов работ, утвержденных Постановлением N 570, не является лицом, выполнившим императивно установленные требования положений, ст. 33 и ч. 2 ст. 110.2 Закона о контрактной системе, в связи с чем лишил Генподрядчика возможности выбора возможных видов и объемов работ по строительству включенных в установленный перечень, и соответственно условие Контракта о выполнение работ собственными силами исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной Проектной документацией, и в совокупном стоимостном выражении которые должны составлять не менее 25 (двадцати пяти) % цены Контракта не является согласованным.

Из содержания вышеприведённых положений Контракта следует, что основанием для выполнения Генподрядчиком не менее 25% работ собственными силами является включение соответствующего условия с указанием перечня работ, определённого Государственным заказчиком, в положения Контракта путём подписания дополнительного соглашения, обязанность подготовки которого лежит на заказчике.

Однако, дополнительное соглашение было подписано 01.04.2021, то есть после выполнения и сдачи работ по акту от 18.12.2020, следовательно, соглашение не может распространяться на работы уже выполненные к моменту подписания, с учетом того, что истец не исполнил обязательства по согласованию перечня работ, без привлечения третьих лиц, до начала выполнения работ ответчиком.

Следовательно, заключение дополнительного соглашения после прекращения правоотношений между сторонами не обладает правовым смыслом.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2024 г. (резолютивная часть от 06.02.2024 г.) по делу N А40-208870/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

А.Б. Семёнова В.И. Тетюк