Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2024 г. N 17АП-1586/24 по делу N А60-16288/2023

г. Пермь

03 мая 2024 г.

Дело N А60-16288/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 мая 2024 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Макарова Т.В.,

судей Гладких Е.О., Зарифуллина Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кошкиной О.В.,

при участии в судебном заседании в режиме веб-конференции:

от истца ООО "СПстрой-групп" - директор общества Ковалева О.А. (паспорт);

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца общества с ограниченной ответственностью "СПстрой-групп"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 29 декабря 2023 года

по делу N А60-16288/2023

по иску общества с ограниченной ответственностью "СПстрой-групп" (ОГРН 1196658068254, ИНН 6671099849)

к обществу с ограниченной ответственностью "Бетон-Экспресс" (ОГРН 1146686015233, ИНН 6686054495)

о возложении обязанности передать документацию в отношении поставленного товара (документы о качестве бетонной смеси, товарно-транспортные накладные),

третьи лица: ООО Строительная компания "Русград" (ИНН 6672247987), ООО "Основа" (ИНН 6678048498),

УСТАНОВИЛ:

ООО "СПстрой-групп" 29.05.2023 обратилось в Арбитражного суда Свердловской области с иском к ООО "Бетон-экспресс" о возложении обязанности передать документацию: о качестве бетонной смеси и товарно-транспортные накладные, согласно датам и объемам, изложенным в перечне требуемых истцом документов (с учетом уточнений от 11.10.2023 и 11.12.2023, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ).

Иск обоснован тем, что подписанные сторонами семь УПД за период с 20.10.2019 по 31.10.2019 подтверждают передачу поставщиком (обществом "Бетон-Экспресс") в собственность покупателя (общества "СПстрой-групп") по договору поставки N 223/1 от 02.10.2019, а соответствующими ГОСТ и пунктом 4.3 договора поставки предусмотрена обязанность поставщика передать покупателю документ о качестве бетонной смеси и протокол испытаний по определению нормируемых показателей качества бетона, а для каждой партии - товарную накладную; общество "СПстрой-групп" не может должным образом распорядиться приобретенной продукцией и терпит убытки; измененное решение по делу N А60-13087/2020 создало у общества "СПстрой-групп" задолженность перед ООО Строительная компания "Русград", которая может привести к признанию общества "СПстрой-групп" банкротом, и уклонение поставщика от передачи документов прямо влияет на материально-правовые интересы руководителя покупателя Ковалевой О.А., поскольку она будет обязана передать документы конкурсному управляющему; истребуемая документация принадлежала обществу "СПстрой-групп" изначально, однако была сокрыта обществом "Основа"; истребуемые документы необходимы обществу "СПстрой-групп", так как их отсутствие может вызвать негативные последствия в случае возникновения на строящемся объекте проблем, вызванных некачественным результатом монолитных работ.

Ответчик возражал против иска, указывая, что договор N 223/1 от 02.10.2019 между ООО "СПстрой-групп" (покупатель) и ООО "Бетон-Экспресс" (поставщик) на поставку бетона не заключался, бетон, указанный в УПД, представленных истцом, не поставлялся обществу "СПстрой-групп", а был поставлен в рамках договора N 177-19 от 12.08.2019, заключенного между обществом "Бетон-Экспресс" (поставщик) и обществом "Основа" (покупатель), и использован обществом "Основа" при выполнении монолитных работ на объекте, паспорта качества на бетон были переданы в момент поставки бетона обществу "Основа", возражений по качеству поставленного бетона не заявлялось. Кроме того, ответчик указывает, что согласно разделу 6 ГОСТ 7473-2010, бетонные смеси должны быть приняты по качеству и количеству техническим контролем производителя. Бетонные смеси принимают партиями. Переданные заказчику (Администрации Арамильского городского округа) паспорта качества бетона (включенного в закрывающую документацию по муниципальному контракту от 18.02.2019 N 0162200011818003103-Ф.2019.58691 в IV квартале 2019 г.), которые передавались им по запросу суда в дело N А60-49635/2020, содержат полную информацию, позволяющую однозначно установить организацию-изготовителя (общество "Бетон-Экспресс"), покупателя - конечного поставщика бетона на объект (общество "Основа"), даты поставки бетона обществом "Бетон-Экспресс" на объект в г. Арамиль в октябре 2019 года, объемы поставленных партий, вид поставленной бетонной смеси, основные данные о наполнителях, применяемых пластификаторах и других добавках. Все документы, составленные при отгрузке, приемке, заливке бетонных смесей на объекте, в полном соответствии с вышеприведенными нормативными документами, переданы заказчику; в рамках дела N А60-49635/2020 установлены обстоятельства поставки бетона обществу "Основа", а также имеется указание на то, что обществу "СПстрой-групп" бетон не мог быть поставлен и им приобретен.

В порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены ООО Строительная компания "Русград" и ООО "Основа".

Третье лицо ООО Строительная компания "Русград" возражало против удовлетворения иска, указывая на то, что общество "БетонЭкспресс" поставляло бетон обществу "Основа", так как все работы на объекте выполняло ООО "Основа"; при пересмотре дела N А60-13087/2020 установлено, что имело место документальное "задвоение" поставок строительных материалов для монолитных работ на объекте в г. Арамиль в IV квартале 2019 года (от имени общества "Основа" и общества "СПстрой-групп"), при этом все поставки материала, необходимого для выполнения работ на спорном объекте, были осуществлены обществом "Основа". Сделаны выводы об использовании общества "СПстрой-групп" фиктивного документооборота с заявленными налоговой и суду контрагентами, в отсутствие реальности входящих и исходящих поставок (работ, услуг), с единственной целью - использовать механизм принудительного исполнения судебных актов для придания правомерного вида доходам, полученным незаконным путем, завладению активами должника, а пояснения контрагентов общества "Основа" - поставщиков бетона: обществ "Автоситигрупп", "БетонЭкспресс" и "A-Гранит", о том, что в декабре 2019 года Ковалевой О.А. были совершены попытки переделать первичную документацию по их поставкам с общества "Основа" на общество "СПстрой-групп", путем введения в заблуждения получены УПД от них, при этом общество "Бетон-Экспресс" привело в дальнейшем отчетность в первоначальный вид, а общество "Автоситигрупп" направляло в ИФНС письменные пояснения об отсутствии каких-либо поставок в адрес ООО "СПстрой-групп", признаны документально подтвержденными.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 29.12.2023 (резолютивная часть от 22.12.2023) в удовлетворении исковых требований отказано.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела и судебными актами подтверждается поставка бетона обществу "Основа", доказательств поставки ответчиком бетона обществу "СПстрой-групп" материалы дела не содержат, все обстоятельства, установленные в рамках дел N А60-49635/2020 и N А60-13087/2020, указывают на отсутствие поставок бетона обществу "СПстрой-групп", в связи с чем отсутствуют основания для передачи какой-либо документации в отношении этого бетона истцу.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "СПстрой-групп" обжаловало его в апелляционном порядке, просит решение суда отменить.

В апелляционной жалобе указывает, что суд первой инстанции при вынесении решения не применил нормы процессуального права (статья 69 АПК РФ) и осведомил ответчика от обязанности доказывания (статья 65 АПК РФ), что стало основанием для вынесения неправильного решения, которое подлежит изменению или отмене. Указав на то, что судом было отказано в иске со ссылкой на решения по делам N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020, настаивает на том, что доказательства материалов дела судом не оценивались. Указывает, что материалы настоящего дела свидетельствуют о наличии поставки истца от ответчика (налоговая отчетность, подтверждения заявок ответчиком в переписке), однако суд первой инстанции в нарушение положений статьи 71 АПК РФ оценки доказательствам не дал. Настаивает на том, что суд незаконно предоставил ответчику право не доказывать свою позицию по причине наличия судебных актов арбитражного суда вступивших в законную силу, в которых ООО "Бетон-Экспресс" участия не принимало. Считает, что поскольку ответчик не являлся стороной и лицом, участвующим в делах N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020, в силу части 2 статьи 69 АПК РФ судебные акты по указанным делам не являются преюдициальными; в настоящем споре ответчик должен был доказать причины отказа от факта не поставки бетона истцу и не передачи документов в момент поставки. Отмечает, что предмет настоящего спора в делах N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020 не исследовался. Кроме того, указывает, что судебные акты по делам N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020 претерпели изменения в суде апелляционной инстанции, а по правилам части 3 статьи 266 АПК РФ в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о привлечении к участию в деле третьих лиц.

До начала судебного заседания от ООО "Бетон-Экспресс" поступил письменный отзыв, в котором ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В дополнениях к апелляционной жалобе общество "СПстрой-групп" настаивает на том, что судебные акты по делам N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020 не имеют преюдициального значения в настоящем деле. Полагает, что судом первой инстанции не была дана надлежащая оценка показаниям свидетеля Ковалевой О.А., отрицавшей поставки бетона обществу "Основа", а также тому обстоятельству, что количество бетона, отгруженного грузоотправителями обществу "Основа" превышает количество в спорных УПД на 385,29 куб. м, что соответствует объему поставки обществу "СПстрой-групп" обществом "Бетон-Экспресс". Указывает, что на совещании 29.04.2020 между обществом "Основа" и обществом Строительная компания "Русград" последнее предоставило обществу "Основа" сведения о поставке бетона обществу "СПстрой-групп", стороны неоднократно обсуждали тему замены документов по датам. Полагает, что отражение обществом "Бетон-Экспресс" УПД с истцом в книге продаж от 23.01.2020 указывает на признание общества "СПстрой-групп" в качестве покупателя. Просит приобщить к материалам дела письмо N 182, исключенное обществом "Бетон-Экспресс" из материалов дела. Настаивает на том, что суд первой инстанции немотивированно проигнорировал нормативы ГОСТ по бетонной отгрузке.

В заседании апелляционного суда 17.04.2024 представитель истца Ковалева О.А. поддержала доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях ней.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

В принятии дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе и дополнениях к ней, а также письма ООО "Бетон-Экспресс" N 182 от 25.07.2022, апелляционным судом отказано ввиду отсутствия оснований, предусмотренных частью 2 статьи 268 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены (изменения) обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

В обоснование заявленных требований истец указывает, что между ООО "СПстрой-групп" (покупатель) и ООО "Бетон-экспресс" (поставщик) был заключен договор поставки N 223/1 от 02.10.2019, по условиям которого поставщик обязался поставить, на основании поступившей от покупателя заявки, продукцию покупателю, а покупатель обязался принять и оплатить продукцию производственно-технического назначения завода-изготовителя, указанную в Приложении N 1 (Спецификации) к договору, в дальнейшем "Продукция" (п. 1.1 договора).

Поставка продукции осуществляется отдельными партиями по письменным заявкам (возможно использование средств факсимильной связи) покупателя, направляемым в адрес поставщика (п. 1.2 договора).

Согласно п. 2.1 Договора, цена на поставляемую продукцию согласовывается сторонами в Приложении N 1 (Спецификации) к договору.

В соответствии с п. 2.2 договора, оплата товара производится покупателем на основании выставленного поставщиком счета на оплату в течение 30-ти календарных дней с момента поставки товара покупателю. Иной порядок оплаты, в том числе 100 % предоплата, может быть согласован сторонами в Спецификации (заявке и счете).

Истец настаивает на том, что ему был поставлен бетон, в подтверждение чего представляет в материалы дела универсальные передаточные документы: N 1020-0000086 от 20.10.2019, N 1020-0000087 от 20.10.2019, N 1020-0000088 от 20.10.2019, N 1025-0000089 от 25.10.2019, N 1025-0000090 от 25.10.2019, N 1031-0000151 от 31.10.2019, N 1031-0000053 от 31.10.2019.

Согласно п. 4.3 договора, качество продукции должно соответствовать техническим регламентам, а до их принятия - утвержденным ранее государственным стандартам, а в части, не ухудшающей качественные показатели так же техническими условиями на данный вид продукции. На каждую партию продукции поставщик предоставляет покупателю документы, подтверждающие соответствие качества установленным требованиям.

Основным законодательным стандартом, регламентирующим качество бетона М-400, является ГОСТ 7473-2010 (EN 206-1:2000, NEQ) "Смеси бетонные. Технические условия" (введен в действие Приказом Росстандарта от 13.05.2011 N 71-ст).

В соответствии с п. 8.1 ГОСТ 7473-2010: Производитель (поставщик) осуществляет поставку товарной бетонной смеси потребителю на основании и в соответствии с договором на поставку, в котором должны быть указаны все необходимые параметры по количеству и качеству бетонной смеси и бетона, а также по срокам и средствам доставки.

Согласно п.8.5 ГОСТ 7473-2010: При поставке товарной бетонной смеси заданного качества производитель (поставщик) должен предоставить потребителю в напечатанном и заверенном виде следующую сопроводительную документацию:

- для каждой партии бетонной смеси - документ о качестве бетонной смеси и протокол испытаний по определению нормируемых показателей качества бетона;

- для каждой загрузки бетонной смеси - товарную накладную. Приложением "Б" к ГОСТ 7473-2010 принята форма документа о качестве бетонной смеси заданного качества.

На каждую партию согласно указанному выше ГОСТ и пункту 4.3 Договора поставщик должен предоставить покупателю по каждому УПД документ о качестве бетонной смеси и протокол испытаний по определению нормируемых показателей качества бетона; для каждой загрузки бетонной смеси - товарную накладную.

Однако, передачи документов продавцом покупателю в рамках договора поставки N 223/1 от 02.10.2019 не произошло.

Обществом "СПстрой-групп" в адрес общества "Бетон-Экспресс" были направлены претензии с требованием о передаче обязательной документации: претензия N 11/05/20 от 11.05.2020, претензия N 12/05/20 от 12.05.2020, письмо N 30/04/20 от 30.04.2020, которые были оставлены без удовлетворения.

Ответчик, возражая против удовлетворения заваленных требований, указывает, что договор N 223/1 от 02.10.2019 между истцом и ответчиком на поставку бетона не заключался, бетон, указанный в УПД, представленных истцом, не поставлялся в адрес истца.

Ответчик указывает, что ответчик осуществлял поставку бетона, однако, осуществлял ее в рамках договора N 177-19 от 12.08.2019, заключенного между ответчиком и обществом "Основа", согласно которому ответчик поставил в адрес обещства "Основа" бетон. Поставленный ответчиком бетон использовался обществом "Основа" при выполнении монолитных работ на объекте, паспорта качества на бетон были переданы в момент поставки бетона обществу "Основа", при этом ответчик указал, что бетон не мог быть принят для выполнения работ, если на него отсутствовали паспорта качества, однако ответчик отмечает, что бетон, поставленный ответчиком, был использован на объекте ООО "Основа", возражений по качеству поставленного бетона не заявлялось.

Кроме того, ответчик указывает, что согласно разделу 6 ГОСТ 7473-2010, бетонные смеси должны быть приняты по качеству и количеству техническим контролем производителя. Бетонные смеси принимают партиями. В состав партии включают бетонную смесь одного номинального состава, приготовленную из одних и тех же материалов по единой технологии. Объем партии бетонной смеси устанавливают по ГОСТ 18105 или по значению, указанному в договоре на поставку бетонной смеси.

Каждая партия бетонной смеси должна иметь документ о качестве. Документ о качестве предоставляют на каждую загрузку бетонной смеси заданного качества. Заданные технологические показатели качества бетонной смеси определяют у производителя через 15 мин после выгрузки бетонной смеси из стационарного смесителя, у потребителя (покупателя) при входном контроле качества - не позднее чем через 20 мин после доставки бетонной смеси на строительную площадку. Бетонные смеси по количеству принимают по массе или объему в соответствии с фактическим составом бетонной смеси и фактической средней плотностью бетонной смеси.

Паспорт качества бетонной смеси согласно ГОСТ 7473-2010 (в обязательном порядке помимо показателей качества (марки и класса, показателей прочности, основных данных о наполнителях, применяемых пластификаторах и других добавках) содержит информацию о производителе, покупателе/конечном поставщике, адрес поставки (строительной площадки), дату, время и объем отгружаемой партии. После доставки паспорт передается ответственному лицу на строительной площадке.

Согласно разделу 7 "Методы испытаний" ГОСТ 7473-2010 пробы бетонной смеси отбирают в соответствии с требованиями ГОСТ 10180 и ГОСТ 10181.

В разделе 3 Межгосударственного стандарта ГОСТ 10181-2014 "Смеси бетонные. Метод испытаний" указано на необходимость отбора проб для испытаний бетонной смеси как при отпуске товарной бетонной смеси - на месте ее приготовления при погрузке в транспортную емкость, так и при производстве сборных и монолитных изделий и конструкций - на месте укладки бетонной смеси непосредственно перед началом бетонирования.

Результаты определения показателей качества бетонной смеси должны быть занесены в журнал, в котором, в том числе, указывают наименование организации - изготовителя смеси, наименование бетонной смеси по ГОСТ 7473.

Ответчик указывает, что весь поставляемый бетон в обязательном порядке проходит процедуру приемки с проверкой качества застройщиком (его представителем) на месте укладки бетонной смеси непосредственно перед началом бетонирования. Бетон, не снабженный паспортом качества, не может быть принят покупателем и использован в работе, Покупатель бетона не имеет права брать его на баланс. Надлежащим образом заполненный и заверенный паспорт имеет юридическую силу и является главной сопроводительной документацией на поставляемый бетон. Переданные заказчику (Администрации Арамильского городского округа) паспорта качества бетона (включенного в закрывающую документацию по муниципальному контракту от 18.02.2019 N 0162200011818003103-Ф.2019.58691 в IV квартале 2019 г.), которые передавались им по запросу суда в дело А60-49635/2020, содержат полную информацию, позволяющую однозначно установить организацию-изготовителя (ООО "Бетон-Экспресс"), покупателя - конечного поставщика бетона на объект (ООО "Основа"), даты поставки бетона ООО "Бетон-Экспресс" на Объект в г. Арамиль в октябре 2019 года, объемы поставленных партий, вид поставленной бетонной смеси, основные данные о наполнителях, применяемых пластификаторах и других добавках.

Все документы, составленные при отгрузке, приемке, заливке бетонных смесей на объекте, в полном соответствии с вышеприведенными нормативными документами, переданы заказчику.

Ответчик обращает внимание, что действительность поставок бетона обществом "Бетон-Экспресс" в октябре 2019 года на объект общества Строительная компания "Русград" в г. Арамиль к договору поставки с обществом "Основа" была предметом исследования в рамках дела N А60-49635/2020 по иску общества Строительная компания "Русград" к обществу "Основа" о взыскании задолженности за поставленный товар.

Суд отмечает, что истец просит обязать ответчика передать документы о качестве бетонной смеси и товарно-транспортные накладные, согласно датам и объемам, изложенным в перечне требуемых истцом документов, в подтверждение обязанности ответчика предать документы, истец ссылается на то, что ответчик по УПД от 20.10.2019 N 1020-0000086, от 20.10.2019 N 1020-0000087, от 20.10.2019 N 1020-0000088, от 25.10.2019 N 1025-0000089, от 25.10.2019, N 1025-0000090, от 31.10.2019 N 1031-0000151, от 31.10.2019 N 1031-0000053 поставил в адрес истца товар (бетон), однако при поставке товара, какие-либо документы в адрес истца переданы не были.

Между тем, материалами дела и судебными актами подтверждается, что спорный бетон был поставлен в адрес общества "Основа", доказательств поставки бетона в адрес истца материалы дела не содержат, поскольку как было установлено в судебных актах по делам N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020, согласно договору с обществом "Основа" бетон должен был поставляться по заявкам заказчика, в рамках указанных выше дел лицами, участвующими в деле, были представлены заявки от общества "Основа", доказательств направления заявок в адрес ответчика от истца ни материалы настоящего дела, ни в иных делах не содержится.

В обоснование заявленных требований истец в материалы дела представляет УПД.

Вместе с тем, в рамках дела N А60-49635/2020 судами было установлено, что в соответствии с заключенным между Администрацией Арамильского городского округа (муниципальный заказчик) и обществом Строительная компания "Русград" (генподрядчик) муниципальным контрактом от 18.02.2019 N 0162200011818003103-Ф.2019.58691 (далее - муниципальный контракт), строительная компания приняла обязательства по выполнению строительно-монтажных работ по объекту МБОУ "СОШ N 4" в г. Арамиль" по адресу: Свердловская область, г. Арамиль, ул. Рабочая, 130.

Пунктом 3.1. указанного муниципального контракта определена цена (732 825 320 руб.); пунктом 4.3.4. и дополнительным соглашением N 1 к муниципальному контракту установлена обязанность генподрядчика привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей в объеме 15% от цены контракта, также установлены виды и объемы работ, которые генподрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту (монолитные и сборные железобетонные конструкции выше отметки 0.000, поставка и установка технологического оборудования и мебели, пусконаладочные работы).

Между обществом Строительная компания "Русград" (подрядчик) и обществом "Основа" (субподрядчик) заключен договор субподряда от 23.03.2019 N Ш01/2019 (далее - договор субподряда), по условиям которого субподрядчик обязался в установленный договором срок в соответствии с заданием подрядчика и проектной/рабочей документацией выполнить на спорном объекте собственными и/или привлеченными силами работы по устройству участка подбетонки под фундамент и передать результат работ подрядчику (пункт 1.1. указанного договора).

В договоре субподряда предусмотрено выполнение работ иждивением субподрядчика (пункт 1.2.); подрядчик обязуется принять надлежащим образом выполненные и оформленные субподрядчиком работы и оплатить их в соответствии с условиями договора (пункт 1.3.).

В соответствии с условиями договора субподряда начало выполнения работ - 24.03.2019, окончание работ по договору в полном объеме и передача результата работ подрядчику - 26.03.2019.

На основании представленных в материалы дела доказательств судом апелляционной инстанции в рамках дела N А60-49635/2020 был сделан вывод о фактическом выполнении обществом "Основа" строительно-монтажных работ на спорном объекте, в том числе, в период октябрь-ноябрь 2019 года.

Так, обществом Строительная компания "Русград" в адрес общества "Основа" вынесены предписания от 11.10.2019 N 002-КЖ, от 21.10.2019 N 005- КЖ, от 28.10.2019 N 010-КЖ, от 05.11.2019 N 013-КЖ, от 15.11.2019 N 018-КЖ, от 18.11.2019 N 019-КЖ, от 25.02.2020 N 051-КЖ об устранении нарушений, допущенных при строительстве спорного объекта.

На основании договора подряда от 02.09.2019 N 3/19, заключенного между обществом "Основа" (заказчик) и индивидуальным предпринимателем Филипповым А.В. (подрядчик), были выполнены работы по изготовлению арматурных каркасов согласно чертежам заказчика для спорного объекта, в подтверждение выполнения которых представлены соответствующие отчеты и акты, датированные 30.10.2019 и 12.12.2019.

Имущество (бытовые вагончики, щиты стеновые, опалубки и т.д.), арендованное обществом "Основа" по договорам аренды от 01.04.2019 N 1, от 23.05.2019 было возвращено арендодателям в ноябре-декабре 2019 года.

Кроме того, апелляционным судом было принято во внимание вступившее в законную силу решение Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 14.12.2020 по делу N 2-1942/2020 о взыскании в пользу Ковалевой О.А., являющейся в период с мая 2016 по декабрь 2019 года исполнительным директором общества "Основа", задолженности по заработной плате, в рамках которого судом общей юрисдикции было отмечено, что в спорный период между сторонами существовали правоотношения по договору поставки от 20.05.2019 и работы по данному договору с обществом Строительная компания "Русград" осуществлялись именно в рамках строительных работ по объекту МБОУ "СОШ N 4", в рамках которых Ковалева О.А. осуществляла свою работу в соответствии с распоряжением от 23.08.2019, в котором имеется ссылка на наличие в принципе договорных отношений с обществом Строительная компания "Русград" как условия оплаты труда истца.

С учетом изложенных выше обстоятельств суд пришел к выводу, что обществом "Основа" в спорный период фактически выполнялись строительные работы, в том числе монолитные работы, строительно-монтажные работы по спорному объекту.

При этом между обществами "Основа" (поставщик) и Строительная компания "Русград" (покупатель) во исполнение договора подряда от 23.03.2019 был заключен договор поставки от 20.05.2019 N 1901/2019-323521, по условиям которого поставщик обязался поставить и передать в собственность покупателя товар (оборудование) в соответствии со спецификациями, которые с момента подписания сторонами становится неотъемлемой частью договора, а покупатель - принять и оплатить товар на условиях и в порядке, установленных договором.

Рассматриваемая договорная конструкция не противоречит действующим нормам права.

Основанием для обращения общества "Основа" в суд в рамках дела N А60-49635/2020 явилось неудовлетворение требований об оплате задолженности за товар, поставленный обществом "Основа" обществу Строительная компания "Русград" на строительную площадку спорного объекта по УПД от 16.10.2019 N 60, N 61, N 62, от 31.10.2019 N 63, N 64, N 65, от 30.11.2019 N 66, N 67, от 03.12.2019 N 68 на общую сумму 22 270 093 руб. 21 коп., при этом, сторонами не оспаривалось и до 30.09.2019 условия этого договора исполнялись покупателем надлежащим образом.

Так, контрагентами общества "Основа", общества с ограниченной ответственностью "А-Гранит", "Бетон", "Бетон-Экспресс" (поставщики бетона), "Завод Металлических Сеток "Корвет", "ТД РусметУрал" (поставщики арматуры, проволоки) подтверждено наличие договорных отношений по поставке товара на основании соответствующих договоров, УПД, кроме того, представлены доказательства доставки товара до места строительства спорного объекта.

В отношении контрагента "Бетон-Экспресс" (один из основных поставщиков бетона) судом было отмечено, что в материалы дела были представлены доказательства уведомления общества "Русград" в декабре 2019 года о задолженности его подрядчиков, в том числе общества "Основа" по поставкам бетона на стройплощадку за спорный период; в отношении общества с ограниченной ответственностью "ТД РусметУрал" дополнительно указано, что общество "Основа" отражено указанным контрагентом в налоговой отчетности за IV квартал 2019 года.

Обществом "Автоситигрупп" в качестве доказательств поставки бетона марки ВЗО М400 W6 F150 производителя общества "Уралдевелоп" в период с 28.09.2019 по 15.11.2019 представлены ТТН непосредственного поставщика бетона на строительную площадку спорного объекта, выгруженный из CRM "Бетонка" Список Заявок по Техстрой, свод поставок бетона по датам и объемам ТТН посредника общества "Автоситигрупп", свод включения бетона, поставленного на объект общества "Уралдевелоп" через посредника общества "Автоситигрупп", в состав УПД общества "Основа"; кроме того, приняты во внимание паспорта качества бетона, заверенные непосредственно обществом Строительная компания "Русград".

Представленные доказательства по поставке и доставке бетона признаны апелляционной инстанцией относимыми и допустимыми с учетом того, что основным товаром является бетон (бетонная смесь), товар доставлен до объекта автобетоносмесителями, не предусматривающими перегруз товара, для каждой загрузки бетонной смеси представлены товарно-транспортные накладные, в товарно-транспортной накладной указано время загрузки автобетоносмесителя в часах и минутах.

В качестве доказательств поставки товара по ходатайству истца судом также приобщены книги покупок и продаж за 3 и 4 кварталы 2019 года, сданная в ФНС отчетность по НДС за 3 и 4 квартал с уточнениями и подтверждение ее приема налоговым органом; сводные отчеты по движению товаров, сформированные в программе 1C по номенклатуре в группах "бетон", "арматура", "каркасы арматурные" за 3 и 4 кварталы 2019 г., позволяющие по каждой позиции, включенной в ту или иную сводную УПД (реализация) увидеть поставщика, даты фактических поставок на объект по входящим УПД (поступление) контрагентов; а также переходящие остатки (в количественном и суммарном выражении) по каждой товарной позиции, фактически поставленной на объект МБОУ "СОШ N 4" в сентябре (3 кв. 2019 г.), но не включенные в сводные УПД за сентябрь 2019, по которым ответчиком произведен расчет, а включенные уже в УПД за 4 квартал 2019 года.

Судом также были приняты во внимание акты формы КС-2, подписанные заказчиком и генеральным подрядчиком, в которых отражены произведенные в рассматриваемый период работы и использованные материалы, кроме того, учтено, что 20.04.2020 между обществами "Основа" и Строительная компания "Русград" подписан Меморандум о намерениях, которым общество Строительная компания "Русград" признает факт поставки обществом "Основа" материалов на спорный объект, а также признает требования общества "Основа" по объекту за 4-й квартал 2020 года, обязуется в срок до 30.04.2020 осуществить в пользу истца 1 неоспариваемую задолженность за объект в сумме 4 606 097 руб. 11 коп.

Доводы о том, что осуществление поставок в IV квартале 2019 года связано с устранением недостатков уже оплаченных работ, выполненных во II-III квартале 2019 года, а также ссылки на то, что в спорный период на объекте фактически осуществлялись вспомогательные работы, отклонены апелляционной коллегией с учетом наличия в деле актов формы КС 2, свидетельствующих о проведении строительных работ (возведение каркасно-монолитных конструкций) в течение всего 4 квартала 2019, а также предписаний ответчика о ненадлежащем выполнении работ с приложением фотоматериалов.

Исходя из указанных выше обстоятельств в рамках дела N А60-49635/2020 было установлено, что за спорный период именно общество "Основа" приобретало материал (бетон) и выполняло работы на спорном объекте.

В рамках дела N А60-13087/2020 по иску общества "СПСтрой-групп" к обществу Строительная компания "Русград" о взыскании задолженности по договору поставки, при участии в деле в качестве третьего лица общества "Основа", также было установлено, что общество "Основа" выполняло работы и приобретало материалы, в том числе бетон.

Кроме того в деле N А60-13087/2020 установлено, что задолженность за товар, поставленный обществом "Основа" на строительную площадку объекта МБОУ "СОШ N 4" по УПД от 16.10.2019 N 60, 61, 62, от 31.10.2019 N 63, 64, 65, от 30.11.2019 N 66, 67, от 03.12.2019 N 68 на общую сумму 22 270 093 руб. 21 коп., общество Строительная компания "Русград" добровольно не погасило, отказало в подписании несвоевременно высланных поставщиком в адрес покупателя названных УПД.

Несмотря на отсутствие в материалах дела подписанных со стороны ответчика (покупателя товара) спорных УПД, факт поставки товара обществом "Основа" в адрес общества Строительная компания "Русград" материалами дела подтвержден, а именно установлена поставка товара контрагентами общества "Основа", а также доставка товара до места строительства объекта.

Так, общество с ограниченной ответственностью "А-Гранит" подтвердило представленными УПД поставку на объект бетона различных марок с доставкой автобетоносмесителем, общество с ограниченной ответственностью "Завод Металлических Сеток "Корвет" подтвердило отгрузки на спорный объект арматуры, проволоки, общество с ограниченной ответственностью "Бетон" подтвердило поставку на объект МБОУ "СОШ N 4", бетона, указав, что заявки подавались в диспетчерскую службу уполномоченным лицом общества "Основа", о чем есть записи в журнале принятия заявок, факт поставки и принятия бетона на объекте подтверждается данными GPS навигации автобетоносмесителей и подписанными ТТН и УПД, а общество с ограниченной ответственностью "ТД РусметУрал" подтвердило оформленными и подписанными сторонами УПД поставку в IV квартале 2019 года продукции в виде арматуры и проволоки. Кроме того, в ответе общества с ограниченной ответственностью "Бетон-Экспресс" (далее - общество "Бетон-Экспресс") на запрос общества "Основа", помимо информации о том, как принимались и учитывались входящие заявки на отгрузку бетона в г. Арамиль, ул. Рабочая, 130, по договору с обществом "Основа", содержатся доказательства уведомления общества Строительная компания "Русград" в декабре 2019 года о задолженности его подрядчиков, в том числе общества "Основа" по поставкам бетона на стройплощадку в г. Арамиль за спорный период.

С учетом перешедшей к обществу "Автоситигрупп" части требований задолженности общества Строительная компания "Русград" за поставки бетона марки ВЗО М400 W6 F150 производителя общество "Уралдевелоп" в период с 28.09.2019 по 15.11.2019 в объеме 709,1 куб. м, с сопутствующими товарами и услугами по его доставке спецтранспортом, включенными в сводные УПД общества "Основа" от 16.10.2019 N 61, от 31.10.2019 N 64, от 03.12.2019 N 68, общество "Автоситигрупп" также представило суду апелляционной инстанции дополнительные доказательства по поставщику истца - обществу "Уралдевелоп" о заявках общества "Основа" на отгрузки бетона и сведения об их исполнении.

Факт поставок бетона марки ВЗО М400 W6 F150 обществом "Уралдевелоп" в период с 28.09.2019 по 15.11.2019 непосредственно на строительную площадку общества Строительная компания "Русград" по адресу: г. Арамиль, ул. Рабочая, 130, был подтвержден представленными администрацией г. Арамиль паспортами качества бетона, заверенными обществом Строительная компания "Русград".

Суд апелляционной инстанции в рамках дела N А60-49635/2020 установил, что основным товаром в поставках является бетон (бетонная смесь), товар доставлен до объекта автобетоносмесителями, для каждой загрузки бетонной смеси представлены товарно-транспортные накладные, в товарнотранспортной накладной указано время загрузки автобетоносмесителя в часах и минутах. При этом судом принято во внимание обстоятельство, что при поставке автобетоносмесителем перегруз товара не допускается, что свидетельствует о непосредственной поставке бетона на объект строительства, принадлежащий ответчику - обществу Строительная компания "Русград". Факт использования обществом Строительная компания "Русград" полученного от общества "Основа" товара в спорный период был подтвержден представленными администрацией Арамильского городского округа актами формы КС-2, подписанными заказчиком и генеральным подрядчиком, в которых отражены произведенные в рассматриваемый период работы и использованные материалы, в том числе возведение железобетонных конструкций каркаса (перекрытие 1 этажа, перекрытие 4 этажа, железобетонные стены и плиты 1, 2, 3, 4 этажей, подпорная стенка): монтаж и демонтаж крупнощитовой опалубки перекрытий, бетонные работы, устройство железобетонных колонн работа автобетоносмесителя, установка арматуры, надбавка за сборку и сварку каркасов. Из ответа общества Строительная компания "Русград" также установлено, что договор поставки с обществом "Основа" заключен сторонами в рамках реализации проекта строительства объекта МБОУ "СОШ N 4".

При рассмотрении дела N А60-49635/2020 судом апелляционной инстанции были исследованы представленные обществом "Основа" книги покупок и продаж за III и IV кварталы 2019 года, сданная в ФНС отчетность по НДС за III и IV квартал с уточнениями и подтверждение ее приема налоговым органом, сводные отчеты по движению товаров, сформированные в программе 1С по номенклатуре в группах "бетон", "арматура", "каркасы арматурные" за III и IV кварталы 2019 года, позволяющие по каждой позиции, включенной в УПД (реализация) выявить поставщика, даты фактических поставок на объект по входящим УПД (поступление) контрагентов, а также переходящие остатки (в количественном и суммарном выражении) по каждой товарной позиции, фактически поставленной на объект МБОУ "СОШ N 4" в сентябре (III квартал 2019 года), но не включенные в сводные УПД за сентябрь 2019 года, по которым ответчиком произведен расчет, а включенные уже в УПД за IV квартал 2019 года.

Таким образом, перечисленные доказательства подтвердили факт спорной поставки в адрес ответчика, в связи с чем постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2021 по делу N А60-49635/2020, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 27.05.2022, с общества Строительная компания "Русград" в пользу общества "Основа" взыскана задолженность за поставку товара в сумме 18 318 564 руб. 38 коп., а в пользу общества "Автоситигрупп" задолженность в сумме 3 951 528 руб. 83 коп.

В рамках дела N А60-49635/2020 общество "СПстрой-групп" (истец по настоящему делу) было привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Истец в настоящем деле настаивал на том, что именно при рассмотрении дела N А60-49635/2020 исследованы все обстоятельства поставок общества "Основа" и общества "СПстрой-групп" в адрес общества Строительная компания "Русград", о чем сделан вывод о несвязности между собой поставок общества "Основа" и общества "СПстрой-групп"; судом установлено, что поставка общества "СПстрой-групп" в пользу общества Строительная компания "Русград" иная, чем у общества "Основа" в пользу общества Строительная компания "Русград".

Как отметил суд апелляционной инстанции, вынося постановление и отменяя решение суда первой инстанции по делу N А60-49635/2020, из содержания судебных актов по делу N А60-13087/2020 следует, что предметом спора по нему являлось наличие задолженности общества Строительная компания "Русград" по оплате строительных материалов, поставленных в конкретный период по конкретным УПД, с 15.11.2019 по 20.12.2019 в рамках договора от 08.11.2019 N 2086/2019-3233521, заключенного с обществом "СПстрой-групп", то есть за иной период, по иному договору и от иного поставщика. Однако обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения настоящего дела по указанным требованиям (поставка строительных материалов с середины сентября 2019 года до середины ноября 2019 года, использованных ответчиком в рамках муниципального контракта) судом не исследовались. Не являлся предметом спора и не исследовался судами в рамках дела N А60-13087/2020 и общий объем всех поставок строительных материалов на строительную площадку в г. Арамиль в 4 квартале 2019 года.

При рассмотрении спора судом апелляционной инстанции было установлено, что в рамках исполнения контракта от 18.02.2019 N 0162200011818003103-Ф.2019.58691 по строительству объекта МБОУ "СОШ N 4", расположенного по адресу: Свердловская обл., г. Арамиль, ул. Рабочая, 130, на основании локально-сметных расчетов N 02-01-02, 02-01-02 НР, 02-01-03.1, 02-01-03.2, 02-01-03.3, 02-01-03.4, 02-01-03.5, 02-01-03.6, 02-0103.7, 02-01-03.7, 02-01-03.9, 02-01-03.10, 02-01-03.11 выполнялись работы по устройству монолитных железобетонных конструкций (фундаментов, стен, колонн, плит перекрытия, лестниц, от подвала до 4 этажа).

Как указал суд апелляционной инстанции, из ведомости объемов работ и расхода материалов по устройству монолитных железобетонных конструкций, выполненных обществом "ЕСК" и обществом "Основа" на объекте МБОУ "СОШ N 4", составленной по завершению монолитных работ на объекте перед подписанием итоговых закрывающих документов, главным инженером общества Строительная компания "Русград" Козловым С.Н., и предоставленных последним пояснений следует, что монолитные работы выполнялись силами двух привлеченных обществом Строительная компания "Русград" субподрядных организаций - обществом "ЕСК" и обществом "Основа" с апреля по ноябрь 2019 года. Данные обстоятельства подтверждаются ответом технического заказчика - МБОУ "Арамильская служба заказчика".

Согласно ведомости объемов работ и расхода материалов для выполнения монолитных работ, предоставленной главным инженером ответчика, за весь период строительства объекта МБОУ "СОШ N 4" субподрядчиками использовано 7326,369 куб. м бетона и 1 023 187,79 кг арматуры, поставки которых производились субподрядчиками - обществами "ЕСК", "Основа" самостоятельно по согласованию с руководством и отделом снабжения общества Строительная компания "Русград" конкретных поставщиков материалов.

Данные обстоятельства подтверждаются и постановлением суда апелляционной инстанции от 29.11.2021 по делу N А60-49635/2021, которым установлено, что общество "Основа" выполняла на объекте МБОУ "СОШ N 4" подрядные работы для общества Строительная компания "Русград" с 24.03.2019 по ноябрь 2019 года, при этом самостоятельно осуществляло поставки материалов (бетона, арматуры и иной продукции) обществу Строительная компания "Русград" по договору поставки от 20.05.2019 N 1901/2019-323521 до места строительства объекта и в последующем использовало предварительно проданные обществу Строительная компания "Русград" материалы при выполнении монолитных работ.

Как указал суд апелляционной инстанции, из актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 заказчика следует, что в IV квартале 2019 года при выполнении работ по возведению железобетонных конструкций в ходе строительства объекта МБОУ "СОШ N 4" использовано в общей сложности 1494,67 куб. м бетона и 215,72 тонн арматуры (свод объемов бетона и арматуры, использованной при строительстве объекта за IV квартал 2019 года).

При этом все использованные объемы поставлены непосредственно субподрядчиками-исполнителями работ: обществом "Основа", его контрагентами, в IV квартале 2019 года поставлено бетона в общей сложности 1087,80 куб. м, арматуры - 153,674 тонн, что подтверждено сводными отчетами по движению товаров, сформированными в программе 1С по номенклатуре в группах "бетон", "арматура" за IV квартал 2019 года, полученными из материалов дела N А60-49635/2020, позволяющими по каждой позиции, включенной УПД (реализация), выявить поставщика, даты фактических поставок на объект по входящим УПД (поступление) контрагентов; обществом "ЕСК" в IV квартале 2019 года поставлено бетона - 460,30 куб. м, арматуры - 81 тонн, что подтверждено УПД от 04.11.2019 N 107, от 08.11.2019 N 105.

Задолженность общества Строительная компания "Русград" за поставки общества "Автоситигрупп" (отраженные в сводных отчетах) бетона марки ВЗО М400 W6 F150, производителя - общества "Уралдевелоп", в период с 28.09.2019 по 15.11.2019 в объеме 709,1 куб. м, с сопутствующими товарами и услугами по его доставке спецтранспортом, взыскана в пользу общества "Автоситигрупп" - правопреемника общества "Основа" постановлением апелляционного суда от 29.11.2021 по делу N А60-49365/2020.

МБОУ "Арамильская служба заказчика", осуществлявшая функции строительного контроля на объекте МБОУ "СОШ N 4", в ответ на запрос суда в рамках дела N А60-68/2022 указала на отсутствие каких-либо документов по поставкам или работам от общества "СПстрой-групп" и указанных им поставщиков.

Кроме того, общество "СПстрой-групп" при рассмотрении дела N А60-49635/2020, в том числе в своей апелляционной жалобе от 22.11.2022 на постановление суда апелляционной инстанции от 29.11.2021, подтверждало, что поставки общества "Автоситигрупп" в период с 28.09.2019 по 15.11.2019 и общества "Бетон-Экспресс" по УПД N 1020-0000062 от 20.10.2019, N 1020-0000086 от 20.10.2019, от 20.10.2019 N 1020-0000087, от 20.10.2019 N 1020-0000088, от 25.10.2019 N 1025-0000089, от 25.10.2019 N 1025-0000090, от 31.10.2019 N 1031-0000151, от 31.10.2019 N 10310000153, от 31.10.2019 N 1031-0000100 относятся к фактическим поставкам общества "Основа" в пользу общества Строительная компания "Русград".

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что задолженность по поставке товара (материалов для монолитных работ) заявлена истцом сверх объемов, использованных обществом Строительная компания "Русград" при строительстве объекта МБОУ "СОШ N 4". Более того, использование материалов при строительстве объекта в объемах, включенных истцом в спорные УПД за период с 15.11.2019 по 20.12.2019, КС-2 заказчика, не подтверждается, соответственно, те объемы бетона и арматуры, на которые ссылается истец и которые он якобы поставил в адрес ответчика, не могли быть использованы для производства работ при строительстве объекта МБОУ "СОШ N 4". Иного истцом суду не доказано (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Судом апелляционной инстанции не были приняты представленные истцом доказательства, в том числе договор поставки от 02.10.2019 N 223/1-19 с обществом "Бетон-Экспресс", договор поставки от 13.10.2019 N 13-10-19 с обществом с ограниченной ответственностью "Аколит", договор поставки от 14.10.2019 N 14/10/19 с обществом с ограниченной ответственностью "Селементора", договор поставки от 12.10.2019 N 12/10/19 с обществом с ограниченной ответственностью "Синторэс" (далее - общество "Синторэс"), договор поставки от 11.10.2019 с обществом с ограниченной ответственностью "Мирион", УПД от 06.12.2019, а также товарные накладные, счета-фактуры, в обоснование его довода о том, что поставки в адрес ответчика были реальными, товар, впоследствии поставленный ответчику, был закуплен у реальных поставщиков, поскольку согласно общедоступным данным, указанные контрагенты - поставщики стройматериалов, по сути, являлись "номинальными", созданными для создания вида хозяйственных операций организациями незадолго до заключения соответствующих договоров поставки с обществом "СПстрой-групп" и впоследствии прекратившими свою деятельность.

Судом учтено, что по условиям договоров поставки с указанными контрагентами все существенные условия поставки согласовываются сторонами в спецификациях, оформляемых на каждую партию, доставка осуществляется поставщиками, цена товара, указанная в первичных документах включает стоимость доставки до места поставки, транспортных расходов и иных. Однако ни к одному из договоров поставки спецификации не представлены, ответчику на каждую партию арматуры и прочих товаров истцом дополнительно к стоимости товара выставлялась стоимость их транспортировки, при этом доказательства оказания таких услуг собственными силами или несения на них затрат в заявленном размере отсутствуют.

Истцом также не представлено доказательств осуществления с указанными контрагентами расчетов за поставленный товар, выпиской по счету истца данные расчеты также не подтверждаются.

Ссылки истца в подтверждение реальности проведения частичных расчетов актами сверок суд апелляционной инстанции признал несостоятельными в связи с их несоответствием применительно к датам состоявшихся зачетов, отражением их в отчетности истца и датам прекращения деятельности данных юридических лиц.

Более того, суд апелляционной инстанции отметил, что, указывая на состоявшиеся зачеты встречных однородных требований на общую сумму 6 666 760 руб., истцом не представлены документы, подтверждающие отражение встречных услуг (поставок) в налоговой отчетности (книге продаж). При этом обороты по расчетному счету общества "СПстрой-Групп" за период с 06.11.2019 по 11.05.2020 составили 2 241 245 руб. 26 коп., с 11.05.2020 по февраль 2021 года движение по счетам отсутствовало, остаток денежных средств равнялся нулю.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в спорный период истец не располагал материальными ресурсами для приобретения и поставки товаров или оказания услуг на заявленную в зачетах указанным компаниям сумму 6 666 760 руб.

Включенные в акты сверки оплаты в общей сумме 3 837 471 руб. выпиской по расчетному счету общества "СПстрой-групп" не подтверждены, доказательств осуществления оплат иным способом также не представлено.

Судом апелляционной инстанции принято во внимание отсутствие со стороны истца относительно неисполненной части обязательств перед указанными контрагентами в общей сумме согласно актам сверок 4 126 328 руб., а также отсутствие доказательств взаимодействия с контрагентами, претензий при наличии неисполненных обязательств по оплате товара.

Ссылаясь только на включение УПД от контрагентов в книгу покупок за IV квартал 2019 года для уменьшения налогооблагаемой базы, истец не представил доказательств включения встречных продаж в налоговую отчетность, влекущую уплату налогов, как и не представил доказательств отражения в налоговой отчетности источников поступления средств для расчетов с контрагентами.

При этом суд апелляционной инстанции указал, что доставка арматуры от указанных им компаний вызывает сомнения в экономической целесообразности таких сделок при условии наличия компаний-поставщиков арматуры, подтвердивших в рамках дела N А60-49635/2020 реальность поставок товара, их учет в налоговой и бухгалтерской отчетности.

Пояснения истца и доказательства реальности поставок арматурных каркасов и иных стройматериалов также не приняты судом апелляционной инстанции, так как опровергаются собранными по делу доказательствами.

Так, истцом представлен договор субподряда с обществом "Синторэс" 13.10.2019 N 13/10/19, согласно которому общество "СПстрой-групп" выступает подрядчиком по объекту МБОУ "СОШ N 4" в г. Арамиль и привлекает субподрядчика для выполнения комплекса работ по изготовлению каркасов на указанном объекте в соответствии с проектной документацией.

Между тем, как отметил суд апелляционной инстанции, наличие подрядных отношений на объекте у самого общества "СПстрой-групп" с генеральном подрядчиком объекта обществом Строительная компания "Русград" в указанный период, доступ общества "СПстрой-групп", его уполномоченного представителя на объект, к отдельным участкам строительства, к проектной документации не подтверждены. В рабочих совещаниях на объекте в указанный договоре период ни общество "СПстрой-групп", ни его субподрядчик общество "Синторэс" участия не принимали. Членство общества "Синторэс" в СРО не подтверждено. Предусмотренный договором порядок сдачи работ актами формы КС-2 и справками формы КС-3 не подтвержден, обязательные акты освидетельствования скрытых работ не приложены, исполнительная документация на использованные при изготовлении каркасов материалы не приобщена.

Согласно вышеуказанному договору и приложению N 1 к нему комплекс работ по изготовлению каркасов должен был выполняться непосредственно на объекте МБОУ "СОШ N 4" по адресу: г. Арамиль, ул. Рабочая, 130, и пунктом 6.2.1 субподрядчик подтвердил передачу ему участка для их выполнения на объекте.

Судом апелляционной инстанции отклонены представленные истцом в качестве доказательства принятия работ акты свободной формы и транспортные накладные, согласно которым готовые каркасы принимались перевозчиком по товарным накладным по адресу: г. Челябинск, ул. Героев Танкограда, 17, и доставлялись по адресу: г. Екатеринбург, ул. Московский тракт, 10 км, где принимались директором общества "СПстрой-групп", с учетом того, что наличие каких-либо объектов по указанному в транспортных накладных адресу на 10 км Московского тракта ничем не подтверждается, в поисковых системах такая информация отсутствует. Объяснений, по каким причинам работы выполнялись не на месте, предусмотренном договором, а по иному адресу с отгрузкой их из г. Челябинска, не представлено.

Суд апелляционной инстанции установил, что документы на поставку арматуры, полученной от иных контрагентов для изготовления каркасов, также содержат указания о принятии всех грузов директором общества "СПстрой-групп" по адресу: г. Екатеринбург, ул. Московский тракт, 10 км. Их перевозка ни на объект строительства в г. Арамиль, ни в адрес, указанный в отгрузке готовых каркасов в г. Челябинске, не подтверждены. Целесообразность перевозки арматуры, предназначенной для изготовления каркасов из г. Челябинска в г. Екатеринбург, в ситуации, когда готовые каркасы отгружаются из г. Челябинска, что должно указывать на их изготовление именно там, не раскрыта. Доставка арматуры из г. Екатеринбург обратно в г. Челябинск для ее передачи на изготовление каркасов экономически не обоснована и не подтверждена документально.

Более того, как отметил суд апелляционной инстанции, наличие у московских контрагентов филиалов или подразделений в г. Челябинске выписками из Единого государственного реестра юридических лиц не подтверждается. Между тем все отгрузочные документы поставщиков и изготовителя каркасов предоставлены с отгрузкой из г. Челябинска и содержат подписи их руководителей, указывающие на их непосредственное участие при передаче каждой партии товара экспедиторам.

Таким образом, суд апелляционной инстанции исходил из того, что представленные обществом "СПстрой-групп" доказательства в совокупности с предоставленными ИФНС отчетами, отражающими результаты проведенных автоматической системой управления рисками проверок контрагентов общества "СПстрой-групп", указывают на использование последним фиктивного документооборота с заявленными налоговой и суду контрагентами в отсутствие реальности входящих и исходящих поставок (работ, услуг) с единственной целью - использовать механизм принудительного исполнения судебных актов для придания правомерного вида доходам, полученным незаконным путем, завладению активами должника.

Кроме того, учитывая специфику поставки готовых бетонных смесей, которые укладываются в возведенную конструкцию непосредственно в момент поставки, общество "СПСтрой-групп" должно было напрямую взаимодействовать с организацией, выполняющей соответствующие работы на объекте, принимать от нее точные по датам и объемам заявки, в связи с чем истец при реальности спорных поставок должен раскрыть обстоятельства этих сделок, предъявить доказательства взаимодействия с организациейсубподрядчиком, выполнявшей монолитные работы на объекте с использованием поставляемого обществу "СПстрой-групп" бетона и иных материалов. Такие доказательства в материалы дела не представлены.

Судом апелляционной инстанции принято во внимание, что и.о. конкурсного управляющего общества "Основа" Фердман Е.Б., поддерживая жалобу кредиторов общества Строительная компания "Русград", предоставила в материалы дела документы и доказательства, полученные в рамках рассмотрения обособленного спора, рассматриваемого в деле о банкротстве общества "Основа", о привлечении Ковалевой О.А. к субсидиарной ответственности по долгам общества "Основа", опровергающие действительность спорных поставок общества "СПстрой-групп", указывающих на подложность предоставленных в их обоснование УПД.

Так, согласно предоставленной по запросу суда ИФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга книге покупок общества "СПстрой-групп" за IV квартал 2019 года общество "СПстрой-групп" подтверждало приобретение материалов по спорным поставкам от общества "Бетон-Экспресс" на общую сумму 1 592 646 руб. по УПД от 20.10.2019 N 1020-0000062, от 20.10.2019 N 1020-0000086, от 20.10.2019 N 1020-0000087, от 20.10.2019 N 1020-0000088, от 25.10.2019 N 1025-0000089, от 25.10.2019 N 1025-0000090, от 31.10.2019 N 1031-0000151, от 31.10.2019 N 1031-0000153, от 31.10.2019 N 1031-0000100.

Между тем, поставка по перечисленным УПД осуществлялась обществом "Бетон-Экспресс" на объект в г. Арамиль в рамках договора с обществом "Основа", что установлено в рамках дела N А60-49635/2020.

Документы, подтверждающие осуществление этих поставок обществом "Бетон-Экспресс" в адрес общества "Основа" (УПД, ТТН, паспорта качества бетонной смеси (с номерами соответствующими номерам ТТН на каждую партию), паспорта качества бетона, а также акт передачи этих паспортов качества бетонной смеси в ноябре 2019 года обществу Строительная компания "Русград", предоставленный Ковалевой О.А. (до смены фамилии - Дерябина)) в рамках спора о взыскании заработной платы в подтверждение выполнения ею работ в интересах общества "Основа" представлены третьим лицом.

Доводы истца о фактических поставках бетона ответчику ранее дат его включения в УПД, указывающие на то, что бетон поставлялся ранее арматуры и изготовления каркасов для его заливки, отклонен судом апелляционной инстанции, с учетом последовательности этапов выполнения монолитных работ.

Доводы истца о покупке бетона, задолженность по поставкам которого взыскана оспариваемым решением в пользу общества "СПстрой-групп", у общества "Автоситигрупп" по УПД от 20.12.2019 N 110 на сумму 3 617 281 руб. 50 коп. и оплате этих поставок истцом, также признаны судом апелляционной инстанции недоказанными.

При этом суд апелляционной инстанции установил, что поставка бетона на место строительства социального объекта, в том числе в IV квартале 2019 года, осуществлялась обществом "Автоситигрупп" исключительно в рамках договора поставки от 20.09.2019 N М77/11-01, заключенного между обществом "Автоситигрупп" и обществом "Основа". Бетон поставлялся напрямую с бетонно-растворных установок производителя - общества "Уралдевелоп" и его дочерних организаций спецтранспортом этих компаний, их водителями, поименованными в ТТН.

Документы, подтверждающие данное обстоятельство, были предметом исследования и оценки суда апелляционной инстанции при рассмотрении дела N А60-49635/2020.

Истец, указывая в качестве своего контрагента-поставщика бетона общество "Автоситигрупп", кроме УПД от 20.12.2019 N 110 на сумму 3 617 281 руб. 50 коп., каких-либо иных документов не предоставил, при том что УПД датирована на месяц позднее поставок бетона истцом к ответчику, оформлена в дату подписания договора уступки права требования между истцом и обществом "Автоситигрупп", а сумма этого УПД полностью соответствует размеру уступленной задолженности обществом "Основа".

Представленные обществом "Автоситигрупп" к отзыву от 07.12.2022 документы, в том числе письма общества "СПстрой-групп", подтверждают, что на эту сумму производилась уступка дебиторской задолженности, никаких поставок не осуществлялось, на оформлении УПД к договору цессии настаивал именно руководитель истца.

Более того, общество "Автоситигрупп" указывало, что его деятельность соответствует зарегистрированной в Едином государственном реестре юридических лиц, связана с продажей б/у автомобилей, бетон производителя - общества "Уралдевелоп" был получен в качестве бартера за реализованные автомобили, его поставка обществу "Основа" на объект в г. Арамиле была разовой сделкой продажи стройматериалов в хозяйственной деятельности общества "Автоситигрупп".

Как отметил суд апелляционной инстанции, общество "СПстрой-групп", являясь третьим лицом по делу N А60-49635/2020, занимающее активную процессуальную позицию, ни письменно, ни устно не заявляло, что поставки по представленным в дело обществом "Бетон-Экспресс" УПД с 20.10.2019 по 31.10.2019 были осуществлены не в адрес общества "Основа", а в адрес общества "СПстрой-групп", дублирующих эти поставки документов суду также не представляло. Наоборот, третье лицо признавало все вышеуказанные УПД общества "Бетон-Экспресс" относимыми и допустимыми доказательствами поставок обществу "Основа" на объект в г. Арамиле.

Учитывая положения ГОСТ 7473-2010 "Смеси бетонные. Технические условия", суд апелляционной инстанции отметил, что документ о качестве бетона оформляется на каждую партию, а поставка одной партии (загрузки) готовых бетонных смесей ограничена объемом автобетоносмесителей, емкость миксера (барабана) которых составляет от 5 до 10 куб. м, для поставки ответчику бетона, включенного в УПД от 18.11.2019 N 18/11/19 требовалось от 53 (529,5 куб. м /10 куб. м) до 106 (526,5 куб. м/5 куб. м) партии, вместо 10 подтверждаемых истцом документами в описи к УПД 18/11/19, для УПД от 25.11.2019 N 25/11/19 требовалось от 31 (308,598 куб. м /10 куб. м) до 62 (308,598 куб. м /5 куб. м) партий, вместо 6 подтвержденных описью, по УПД от 18.11.2019 N 18/11/19 требовалась от 18 партий (172,58 куб. м /10 куб. м) до 36 (172,58 куб. м /5 куб. м) вместо 5, подтвержденных описью.

Таким образом, в объеме, включенном в спорные УПД к ответчику, поставка бетона паспортами качества, даже косвенно, в виде их перечня в описи, не подтверждена. В общей сложности в перечне указано об отправке документов на 21 партию (то есть, даже при максимально возможной загрузке миксеров - на 210 куб. м поставки) вместо необходимых для включенного в УПД к ответчику объема (1010,678 куб. м) не менее 101 партии.

Более того, отгрузка бетона контрагентами-поставщиками ни в даты представленных истцом УПД на его поставку ответчику (18.11.2019, 25.11.2019 и 12.12.2019), ни в даты, поименованные в описи документов о качестве бетонной смеси, не подтверждена. Заявленные поставки от общества "БетонЭкспресс" и общества "Автоситигрупп" не относимы к включенным в УПД к ответчику поставкам бетона, отличны от них как по номенклатуре, так и по датам поставок.

При этом, как отметил суд апелляционной инстанции, общество "БетонЭкспресс" факт поставки бетона истцу отрицает, раскрывая обстоятельства оформления одних и тех же УПД по октябрьским поставкам 2019 года на имя двух организаций, подтверждая мобильной и электронной перепиской с Ковалевой О.А. переделку в декабре 2019 года документов на реализацию этих поставок с общества "Основа" на новое юридическое лицо, получение 18.12.2019 реквизитов общества "СПстрой-групп" для их переоформления.

В противовес разногласиям и нестыковкам в документах и пояснениях о поставке бетона со стороны истца, пояснения руководителей обществ "БетонЭкспресс", "Автоситигрупп" по обстоятельствам получения обществом "СПстрой-групп" подписанных ими УПД на бетон в отсутствие самих поставок признаны судом апелляционной инстанции соответствующими предоставленным в материалы дела доказательствам.

В свою очередь, использование бетона, поставленного обществом "СПстрой-групп" по спорным УПД на объект в г. Арамиль, не подтверждено ни исполнительной документацией, хранящейся у технического заказчика, ни закрывающими муниципальный контракт документами по его исполнению формы КС-2 администрации Арамильского городского округа, в которых в спорный период ни заявленных истцом материалов, ни работ с их использованием не имеется.

Суд апелляционной инстанции исходил из того, что отсутствие расчетов за поставленный бетон и каких-либо разумных и убедительных обоснований этому факту, в отсутствие между хозяйствующими субъектами споров в такой ситуации подтверждает фиктивность документооборота в отсутствие реальных поставок.

Как указал суд апелляционной инстанции, при заинтересованности сторон сделки к ним должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному участнику в деле о банкротстве. Заинтересованное с должником лицо обязано исключить любые разумные сомнения в реальности оспариваемой сделки, поскольку общность экономических интересов повышает вероятность представления ответчиками внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью причинения вреда имущественным правам кредиторов путем уменьшения имущества должника, что не отвечает стандартам добросовестного осуществления прав.

Суд апелляционной инстанции отметил, что представленные истцом доказательства в обоснование своих требований вступают в противоречия как с доказательствами, представленными обществами "Энергомагистраль", "Террастрой", "Адепласт" и и.о. конкурсного управляющего общества Строительная компания "Русград" Тихомировым В.А., так и с собственной позицией истца и представленными им документами.

Довод истца о злоупотреблении правом со стороны конкурсных кредиторов и и.о. конкурсного управляющего общества Строительная компания "Русград" Тихомирова В.А. были исследованы судом апелляционной инстанции и отклонены.

Указанные выше обстоятельства установлены в постановлении Арбитражного суда Уральского округа по делу N А60-13087/2020, иных доказательств, которые бы опровергали выводы судебных актов,истец в материалы дела не представил.

Доказывая факт поставки, истец указывала на несоответствие налоговых документов со стороны ответчика, однако ответчик в материалы дела представил все документы относительно налогового учета, а также уточнение налоговых данных принятых налоговым органом, что также было предметом рассмотрения в рамках указанных выше дел.

Все обстоятельства, установленные в рамках дел N А60-49635/2020 и N А60-13087/2020 указывают на отсутствие факта поставки бетона ответчиком в адрес истца, в связи с чем отсутствуют основания для передачи ему какой-либо документации.

Вопреки доводам апеллянта, суд первой инстанции не следовал установленному частью 2 статьи 69 АПК РФ правилу и не освобождал лиц, участвующих в деле, от доказывания юридически значимых обстоятельств, а оценил представленные а материалы настоящего дела доказательства в совокупности с содержанием судебных актов по делам N А60-49635/2020 и N А60-13087/2020.

Апелляционный суд полагает, что действительной целью истца является не получение от ответчика документации о качестве бетонной смеси и товарно-транспортные накладных, а формулирование судом выводов о том, что общество "Основа" являлось действительном получателем бетона от общества "Бетон-Эспресс" и пересмотр результатов судебных разбирательств по делам N А60-13087/2020 и N А60-49635/2020.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку всей совокупности установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, оснований для которой не имеется, поскольку судом первой инстанции при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного судебного акта обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, основаны на имеющихся в деле доказательствах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 декабря 2023 года по делу N А60-16288/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.В. Макаров

Судьи

Е.О. Гладких Л.М. Зарифуллина