Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2024 г. N 09АП-16222/24 по делу N А40-291046/2023

г. Москва

20 мая 2024 г.

Дело N А40-291046/23

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 мая 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей И.А. Чеботаревой, И.В. Бекетовой, при ведении протокола судебного заседания секретарем Леликовым А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОСФР по г. Москве и Московской области

на решение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2024 по делу N А40-291046/23

по заявлению ООО КД "НижнеВолгоЭлектроМонтаж" (ОГРН: 1197746362978)

к Отделению Фонда пенсионного и социального страхования РФ по г. Москве и Московской области (ИНН 7703363868; ОГРН 1027703026075)

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: Пархомова Т.И. по доверенности от 09.01.2024;

от заинтересованного лица: Ромашков О.О. по доверенности от 15.02.2024,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью КД "НижнеВолгоЭлектроМонтаж" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по г. Москве и Московской области о:

- признании недействительным решения N 50232350000836 от 08.11.2023;

- признании незаконными действия Фонда, выразившихся в отказе заявителю в пересмотре страхового тарифа по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2021 год;

- обязании Фонда установить для заявителя размер страхового тарифа по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2021 год 0,7 %, соответствующий VI классу профессионального риска согласно осуществляемому основному виду деятельности "Производство электромонтажных работ" по коду ОКВЭД 43.21.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2024 по делу N А40-291046/23 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОСФР по г. Москве и Московской области обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заинтересованного лица поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя требования апелляционной жалобы не признал по доводам, изложенным в письменном отзыве.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив их в совокупности и взаимосвязи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ООО КД "НижнеВолгоЭлектроМонтаж" зарегистрировано в качестве страхователя в Отделении Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по г. Москве и Московской области под регистрационным номером 060022060979/7734080961. Основным видом экономической деятельности общества является "Производство электромонтажных работ" (ОКВЭД 43.21).

Осуществляя проверку, Фонд отнес ООО КД "НВЭМ" к имеющему наиболее высокий класс профессионального риска виду экономической деятельности в соответствии с кодами по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, указанными в ООО КД "НВЭМ" в Едином государственном реестре юридических лиц, - ОКВЭД 33.20 "Монтаж промышленных машин и оборудования" с тарифом в размере 2,5 %.

О присвоенном классе 33.20 "Монтаж промышленных машин и оборудования" страхователю стало известно после получения по электронной почте уведомления от 05.09.2023.

06.09.2023 ООО КД "НВЭМ" направило в Фонд обращение N 02-09/467 о пересмотре страхового тарифа по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2021 год, и о том, что основным видом деятельности ООО КД "НВЭМ" является "Производство электромонтажных работ" по ОКВЭД 43.21.

В подтверждение в Фонд были переданы следующие документы: бухгалтерская финансовая отчетность за 2020 г., декларация по налогу на прибыль за 2020 г., форма 4-ФСС за 2020 г., 1 полугодие 2021 г., договоры субподряда, дополнительное соглашение к договорам, формы КС-2, КС-3, штатное расписание.

Фонд не приняв во внимание представленные заявителем документы, 16.10.2023 вынес Акт выездной проверки правильности исчисления, своевременности и полноты уплаты (перечисления) страховых взносов страхователем, правильности подтверждения страхователем основного вида экономической деятельности в котором рассчитал по увеличенному тарифу неуплату страховых взносов в размере 5 784 989,23 рублей, пени в размере 533 367,59 рублей и штрафа в размере 1 156 997,85 руб.

В ответ на Акт от 16.10.2023 ООО КД "НВЭМ" повторно и в более развернутом виде представило возражения N 02-10/540 от 17.10.2023 и документы: бухгалтерская (финансовая отчетность) за 2020, 2021 года, налоговая декларация по налогу на прибыль за 2020, 2021 год, регистр учета выручки за 2021 год, журналы-ордера к счету N 62 за 2021 г., реестр принятых к учету счетов-фактур к договорам субподряда по выполненным электромонтажным работам за 2021 год; договоры субподряда на выполнение работ, акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, журналы учета выполненных работ по форме КС-6а, счета на оплату и счет-фактуры, в которых отражены работы, выполняемые ООО КД "НВЭМ".

Несмотря на представленные страхователем документы, Фонд отказался пересматривать установленный страховой тариф и вынес решение от 08.11.2023 N 50232350000836 о привлечении страхователя к ответственности за совершение правонарушения, выявленного по результатам проверки правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (перечисления) страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний предусмотренного ст. 26.29 Федерального закона N 125-ФЗ от 24.07.1998, выписав штраф в размере 1 156 997,85 руб., начислив пени в размере 533 367,59 руб. и недоимку по страховым взносам в размере 5 784 989,23 руб.

15.11.2023 Фондом рассмотрено обращение страхователя о пересмотре страхового тарифа по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, Обществу направлено письмо N ГМ-10-12/239265 от 15.11.2023 об отсутствии оснований о пересмотре установленного страхового тарифа.

Общество считает действия Заинтересованного лица незаконными, а уведомление Фонда о страховом тарифе недействительным, обращает внимание суда на то, что основным видом деятельности общества является "Производство электромонтажных работ" (ОКВЭД - 43.21). Согласно Классификации видов экономической деятельности по классам профессионального риска, утвержденной Приказом министерства труда и социальной защиты РФ от 30.12.2016 N 851н, данный вид деятельности, соответствующий коду ОКВЭД 43.21, относится к 6 классу профессионального риска, потому размер ставки страховых взносов должен составлять 0,7%.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя с настоящим заявлением в суд.

Согласно п. 9 постановления Правительства РФ от 01.12.2005 N 713 "Об утверждении Правил отнесения видов экономической деятельности к классу профессионального риска" (далее - Правила) основным видом экономической деятельности коммерческой организации является тот вид, который по итогам предыдущего года имеет наибольший удельный вес в общем объеме выпущенной продукции и оказанных услуг.

В силу п. 2 Порядка основной вид экономической деятельности определяется страхователем самостоятельно в соответствии с п. 9 Правил.

В соответствии с п. 3 Порядка подтверждения основного вида экономической деятельности страхователя по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний - юридического лица, а также видов экономической деятельности подразделений страхователя, являющихся самостоятельными классификационными единицами, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 31.01.2006 N 55, зарегистрированного в Минюсте России 20.02.2006 N 7522 (далее - Порядок), для подтверждения основного вида экономической деятельности страхователь ежегодно в срок не позднее 15 апреля представляет в территориальный орган Фонда по месту своей регистрации следующие документы:

- заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности по форме согласно приложению N 1 к настоящему Порядку;

- справку-подтверждение основного вида экономической деятельности по форме согласно приложению N 2 к настоящему Порядку;

- копию пояснительной записки к бухгалтерскому балансу за предыдущий год (кроме страхователей - субъектов малого предпринимательства).

Согласно статье 3 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" N 125-ФЗ от 24.07.1998 года, профессиональный риск - вероятность повреждения (утраты) здоровья или смерти застрахованного, связанная с исполнением им обязанностей по трудовому договору и в иных установленных настоящим Федеральным законом случаях. Таким образом, профессиональный риск связан с теми реальными условиям, в которых реально происходит трудовая деятельность застрахованного лица.

Согласно пункту 4 части 2 статьи 17 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" N 125-ФЗ от 24.07.1998 года, страхователь обязан обеспечивать меры по предотвращению наступления страховых случаев, нести в соответствии с законодательством Российской Федерации ответственность за необеспечение безопасных условий труда. При этом обеспечение безопасных условий труда всегда связано с тем, какие это условия, что зависит от осуществляемой деятельности страхователя.

Тем самым, законодательство о страховании от несчастных случаев на производстве основано на понимании реальной связи между действительно существующими профессиональными рисками работников страхователя и размером тарифов по страхованию. Иной подход означал бы, что обязанность страхователя принимать меры к предотвращению производственных рисков и нести затраты на страхования от несчастных случаев, которые в данной конкретной производственной деятельности наступить не могут.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отраженной в Постановлении от 05.07.2011 N 14943/10, то, что предприятие не подтвердило в установленном порядке основной вид своей деятельности, не может служить основанием для взыскания страховых взносов по не осуществляемой экономической деятельности, поскольку это противоречит сущности обязательного социального страхования, вид фактически осуществляемой страхователем деятельности не может быть определен лишь на основании документов, в которых приведены сведения о видах экономической деятельности страхователя.

Исходя из буквального содержания нормативных актов - Правил N 713 и Порядка N 55, ни Правила N 713, ни Порядок N 55 не определяют порядка и последствий подтверждения страхователем вида деятельности с нарушением установленного срока, что, является пробелом нормативно-правового регулирования в указанной сфере.

Согласно статье 22.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" расчетным периодом по страховым взносам является календарный год, а отчетными - первый квартал, полугодие, девять месяцев календарного года, календарный год.

Страхователь не может быть лишен возможности представить заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности, пусть и с нарушением установленного Порядком срока (но в пределах расчетного периода, для целей расчетов по которому производится данное подтверждение); а Фонд, получив от страхователя указанные документы, не может не учитывать их при проверке правильности его расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам.

Заявитель неоднократно представлял в Фонд заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности.

Согласно представленным Обществом документам (справка-подтверждение основного вида экономической деятельности 31.03.2021, пояснительная записка к годовой отчетности за 2021 год, бухгалтерская (финансовая отчетность) за 2020, 2021 года, налоговая декларация по налогу на прибыль за 2020, 2021 года, регистр учета выручки за 2021 год, журналы-ордера к счету N 62 за 2021 г., реестр принятых к учету счетов-фактур к договорам субподряда по выполненным электромонтажным работам за 2021 год; договоры субподряда на выполнение работ, акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, журналы учета выполненных работ по форме КС-6а, счета на оплату и счет-фактуры) основным видом экономической деятельности заявителя за 2021 год является "Производство электромонтажных работ" (ОКВЭД - 43.21.).

Факт представления документов, подтверждающих основной вид деятельности за пределами установленного срока, не может не учитываться Фондом, поскольку по существу указанные документы в данном случае подлежат учету как подтверждающие размер заявленной в отчетности ставки страховых взносов (согласно подпунктам 7, 19 пункта 2 статьи 17 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ) (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.03.2018 по делу NА40- 134040/2017).

При этом фактически при получении указанных сведений Фонд получает данные, свидетельствующие как об осуществляемых в действительности страхователем видах деятельности, так и о том, какой из них является основным.

Согласно пункту 1 статьи 26.15 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", камеральная проверка проводится по месту нахождения страховщика на основе расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам и документов (информации), представленных страхователем, а также других документов (информации) о деятельности страхователя, имеющихся у страховщика.

В силу пункта 1 статьи 26.20 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", акт проверки и другие материалы проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства Российской Федерации об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также представленные проверяемым лицом (его уполномоченным представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) территориального органа страховщика, проводившего проверку, и решение по ним должно быть принято в течение десяти дней со дня истечения срока, указанного в пункте 5 статьи 26.19 настоящего Федерального закона.

Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Согласно пункту 4 статьи 26.20 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", при рассмотрении материалов проверки могут быть оглашены акт проверки, иные материалы, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.

В соответствии с пунктом 7 статьи 26.20 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства Российской Федерации об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) территориального органа страховщика вправе вынести решение об истребовании необходимых документов в соответствии со статьей 26.18 настоящего Федерального закона.

Фонд, реализуя установленное полномочие по определению вида экономической деятельности в случае несвоевременного представления страхователем документом, в случае необходимости или иных сомнений в достоверности и реальности имеющейся у него информации не лишен права запросить необходимые документы у страхователя (Постановление Президиума ВАС РФ 05.07.2011 N 14943/10).

Материалы дела содержат сведения, свидетельствующие о том, что в подтверждении основного вида экономической деятельности - основного вида деятельности за 2020 год, страхователь указал код ОКВЭД 43.21 "Производство электромонтажных работ", который соответствует размеру страхового тарифа-0,7 %.

В силу п. 11 Правил обязанность по ежегодному подтверждению страхователями (юридическими лицами) основной вид деятельности ежегодно подтверждаются страхователем в соответствии с Порядком.

Пунктом 13 Правил предусмотрено, что если страхователь, осуществляющий свою деятельность по нескольким видам экономической деятельности, не подтверждает основной вид экономической деятельности, такой страхователь в соответствующем году подлежит отнесению к имеющему наиболее высокий класс профессионального риска виду экономической деятельности в соответствии с кодами по ОКВЭД, указанными в отношении этого страхователя в ЕГРЮЛ.

В отличие от ранее действовавшей в новой редакции п. 13 Правил установлен формальный подход выбора вида деятельности страхователя для целей определения класса профессионального риска, исходя из кодов ОКВЭД, указанных в ЕГРЮЛ, тогда как ранее следовало ориентироваться на осуществляемую в действительности деятельность.

Из содержания п. 5 Порядка следует, что в случае если страхователь, осуществляющий свою деятельность по нескольким видам экономической деятельности, до 15 апреля (включительно) не представил документы, указанные в п. 3 настоящего Порядка, территориальный орган Фонда относит в соответствующем году данного страхователя к имеющему наиболее высокий класс профессионального риска виду экономической деятельности в соответствии с кодами по ОКВЭД, указанными в отношении этого страхователя в ЕГРЮЛ, и в срок до 1 мая направляет страхователю уведомление об установленном с начала текущего года размере страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, соответствующем этому классу профессионального риска.

Удовлетворяя заявленные требования, судом приняты во внимание не только формальный подход определения вида деятельности страхователя, но и последующие действия общества по направлению в Фонд необходимых документов для подтверждения вида экономической деятельности хоть и с нарушением установленного Порядком срока.

Указанные документы в настоящем случае подлежат учету как подтверждающие размер заявленной в отчетности ставки страховых взносов согласно пп.. 7 п. 2 ст. 17 Закона N 125-ФЗ, а также поданы в пределах расчетного периода (п. 22.1 Закона N 125-ФЗ) и в пределах срока камеральной проверки расчета за первый отчетный период, следовательно, должны учитываться Фондом.

действующим законодательством, в том числе Правилами и Порядком, не определены процедура и последствия подтверждения страхователем вида деятельности с нарушением установленного срока, однако возложение на страхователя обязанности по уплате страховых взносов, исходя из фактически не осуществляемых им видов деятельности, законодательством также не предусмотрено.

Между тем применение п. 13 Правил фактически не связано со сроком подтверждения основного вида экономической деятельности, а именно неподтверждением, что не исключает возможность такого подтверждения до конца отчетного периода по страховым взносам в соответствии с п. 22.1 Закона N 125-ФЗ.

В отношении тех видов деятельности, которые организацией в действительности не осуществляются, не может применяться понятие профессионального риска, так как наступление соответствующих страховых случаев невозможно по объективной причине отсутствия самих производственных условий как основания таких рисков.

Профессиональный риск связан с теми реальными условиям, в которых в действительности происходит трудовая деятельность застрахованного лица.

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 17 Закона N 125-ФЗ страхователь обязан обеспечивать меры по предотвращению наступления страховых случаев, нести в соответствии с законодательством Российской Федерации ответственность за необеспечение безопасных условий труда, прямо зависящих от осуществляемой деятельности страхователя.

При этом, Фондом не приведены доказательства осуществления Обществом основного вида деятельности "Монтаж промышленных машин и оборудования", соответствующего коду ОКВЭД 33.20. Само по себе перечисление в ЕГРЮЛ возможных к осуществлению видов деятельности не является доказательством фактического осуществления юридическим лицом данного вида деятельности либо нескольких видов деятельности.

Законодательство о страховании от несчастных случаев на производстве основано на понимании реальной связи между действительно существующими профессиональными рисками работников страхователя и размером тарифов по страхованию, иной подход означал бы, что обязанность страхователя принимать меры к предотвращению производственных рисков и нести затраты на страхования от несчастных случаев, которые в данной конкретной производственной деятельности наступить не могут.

Кроме того, апелляционный суд обращает внимание, что Фондом, которым получено заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности со всеми необходимыми документа до окончания камеральной проверки и отчетного периода, Общество привлечено к ответственности, предусмотренной ст. 26.29 Закона N 125-ФЗ, то есть за неполную уплату сумм страховых взносов.

Заявитель не привлечен к ответственности за нарушение сроков для подачи заявления, однако Фондом, которому было известно о фактически осуществляемой экономической деятельности общества.

Таким образом, в случае, если до момента вынесения решения Фондом по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки, страхователь представил документы для подтверждения основного вида экономической деятельности, Фонд должен оценить эти документы и учесть при вынесении решения. Иной подход противоречит принципу дифференцированности страховых тарифов в зависимости от класса профессионального риска осуществляемых видов экономической деятельности (Определение Верховного суда РФ от 11.09.2018 года по делу N А76-21618/2018). Уточнение Обществом сведений для подтверждения основного вида деятельности не лишает его права на пересмотр размера страхового тарифа, поскольку запрета на такое действие со стороны Фонда законодательством РФ не установлено.

Отсутствие в нормативных правовых актах утверждённой процедуры порядка пересмотра размера страхового тарифа на основе представленных страхователем уточнённых сведений для подтверждения основного вида деятельности не является основанием для возложения на страхователя обязанности по уплате страховых взносов в повышенном размере.

Следовательно, доначисление страховых взносов, исходя из страхового тарифа в размере 2,5 % соответствующему виду деятельности, фактически не осуществляемому страхователем, также пеней и штрафов не может быть признан правомерным.

Таким образом, с заявителя взыскивается недоимка по страховым взносам, которая в реальности не существует, поскольку не соответствует тарифу, применяемым при осуществляемой обществом экономической деятельности.

Страхователь не может быть лишен возможности представить заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности, пусть и с нарушением установленного Порядком срока (но в пределах расчетного периода, для целей расчетов по которому производится данное подтверждение), а Фонд, получив от страхователя указанные документы, не может не учитывать их при проверке правильности его расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, судом первой инстанции вынесен судебный акт, с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2024 по делу N А40-291046/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

И.А. Чеботарева И.В. Бекетова