Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2024 г. N 09АП-5798/24 по делу N А40-171183/2023

г. Москва

20 мая 2024 г.

Дело N А40-171183/23

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Никифорова Г.М.,

рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "РЖД" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2023 г. по делу N А40-171183/23, принятого в порядке упрощённого производства по правилам главы 29 АПК РФ, по исковому заявлению истец ОАО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: 1037739877295, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 7708503727) к АО "ТМХЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: 1037705059270, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: 7705507152) о взыскании 378 863 руб. 57 коп.,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями о взыскании 378 863 руб. 57 коп. с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (далее - ответчик).

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о чем стороны извещены надлежащим образом.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2023 г. исковые требования удовлетворены частично.

С АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" в пользу ОАО "РЖД" взыскана неустойка в размере 277 703 (двести семьдесят семь тысяч семьсот три) руб. 38 коп., а также расходы по оплате госпошлины в размере 8 614 (восемь тысяч шестьсот четырнадцать) руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции изменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования истца полностью.

В обоснование доводов жалобы истец указал на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела; неправомерное уменьшение неустойки.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: (www.kad.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого по делу решения, изучив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, полагает, что оснований для отмены или изменения решения суда не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено апелляционным судом, между ОАО "РЖД" и АО "ТМХ-Локомотивы" заключен договор поставки локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания от 29 марта 2018 г. N 2833180, в соответствии с которым АО "ТМХЛокомотивы" обязуется поставить, а ОАО "РЖД" принять и оплатить локомотивы в количестве, порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Пунктом 21.2 Договора АО "ТМХ-Локомотивы" предоставило гарантию на все локомотивы на весь срок действия Договора.

Согласно п. 22.7.4 Договора в случае неустранения неисправностей/недостатков выявленных локомотивов в сроки, установленные п. 21.4 Договора, АО "ТМХ-Локомотивы" выплачивает ОАО "РЖД" пеню в размере 0,05% от цены локомотива за каждый день просрочки.

Со стороны АО "ТМХ-Локомотивы" допущено нарушение сроков гарантийного ремонта.

Электровоз ЭП2К N 437 был куплен ОАО "РЖД" в ноябре 2020 года.

Введен в эксплуатацию на основании акта окончательной приемки локомотива (форма ТУ-5) от 09Л2.2020.

18 марта 2023 г. был выявлен дефект локомотива - термическое повреждение подводящих проводов к блоку БИВМ-32, элементов обогрева блока БИВМ-32-2, подводящих проводов к элементам обогрева блока БИВМ-32-2 (акт комиссионного осмотра от 18.03.2023).

В соответствии с пунктом 21.10 Договора ведение рекламационной работы осуществляется в соответствии с Регламентом проведения рекламационной работы в период гарантийной эксплуатации новых локомотивов, утвержденным распоряжением ОАО "РЖД" от 07.06.2008 N 1203р (в редакции Распоряжения ОАО "РЖД" от 22.02.2019 N339/р).

Согласно пункту 2.1.1 регламента ОАО "РЖД" в адрес АО "ТМХ-Локомотивы" и АО "Коломенский завод" направлено уведомление от 20.03.2023 N ИСХ-316/КБШ ТЧЭ10 о вызове представителей для совместного расследования данного случая неисправности локомотива. АО "ТМХ-Локомотивы" (АО "Рослокомотив") поручило участие сотрудников АО "Коломенский завод" и СЛД Самара письмом N 1996 от 21.03.2023.

АО "Коломенский завод" письмом от 20.03.2023 N 53/323 сообщило о нецелесообразности участия своего представителя в комиссионном осмотре, приложив копию письма АВПТ-2/20 от 13.10.2023 ООО "АВП Технология".

От АО "ТМХ-Локомотивы" в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю принимал участие П.В. Летягин по доверенности от 01.02.2023 N К-041/23 от ООО "СТМ-Сервис", в свою очередь уполномоченного Ответчиком доверенностью от 29.11.2022 N 52/22-РЛ. 24.03.2023 составлен и подписан без разногласий акт-рекламация N КБШ/10/31.

Таким образом, гарантийный случай признан ответчиком. Пунктом 15 акта-рекламации виновной стороной в возникновении дефекта тепловоза признано АО "ТМХ-Локомотивы" как поставщик. Пунктом 17 акта-рекламации определено место ремонта локомотива - СЛД "Самара" ООО "СТМ-Сервис" за счет АО "ТМХ-Локомотивы".

Согласно пункту 21.4. Договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо.

Ремонтному предприятию локомотив был передан по акту ТУ-162 N 050/0011/Самара/ЭП2К N 437 от 18.03.2023.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 Договора, истёк 02 апреля 2023 г.

06 апреля 2023 г. выявленные недостатки локомотива были устранены, о чем составлены: акт приемки локомотива от ремонтного предприятия формы ТУ-31а N 050 0011/Самара/ЭП2К N 437, акт выполненных работ от 06.04.2023. Просрочка устранения недостатков локомотива с 02 апреля 2023 г. по 06 апреля 2023 г. включительно составила 4 (четыре) календарных дня.

Согласно пункту 22.7.4 Договора в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 Договора, исполнитель выплачивает заказчику пени в размере 0,05% от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требований об уплате неустойки в соответствии со ст. 20 Договора за каждый день просрочки.

Согласно п. 22.3 Договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Гарантийный случай произошел в 2023 году, требования предъявлены в 2023 году.

Для целей расчета суммы неустойки данная сумма, согласно условиям п. 22.7.4 Договора, подлежит индексации. Порядок индексации также предусмотрен условиями заключенного между ОАО "РЖД" и АО "ТМХ-Локомотивы" Договора.

При расчете индексированной цены локомотива за период 1 января 2015 г. по 31 декабря 2021 г. стороны применяют формулу индексации цены локомотива, указанную в подпункте 20.5.1 договора, а 1 января 2022 г. - формулу, предусмотренную подпунктом 20.5.2 договора.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитывается по формуле п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20 декабря 2022 г. N 31) Электровоз поставлен и введен в эксплуатацию в 2020 г.

Акт окончательной приемки формы ТУ-5 от 9 декабря 2020 г. N 437/09.12.2020.

Согласно п. 22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитываются по формулам п. 20.1.5 и п. 20.5.2 договора.

Размер предъявленной неустойки является соразмерным, экономически обоснованным и отвечающим степени нарушения ответчиком своего обязательства по своевременному ремонту локомотивов.

Необходимо учитывать, что в силу ст. 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении Договора и установлении по своему усмотрению любых его условий, не противоречащих закону или иным правовым актам. Заключая договор от 29.03.2018 N 2833180, ОАО "РЖД" и АО "ТМХ-Локомотивы" согласовали условия, предусматривающие ответственность исполнителя за нарушения сроков ремонта в размере 0,05% от стоимости локомотива за каждый день просрочки.

ОАО "РЖД" направило в адрес АО "ТМХ-Локомотивы" претензию от 26.05.2023 N ИСХ-11038/ЦТ. Претензия оставлена без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьёй 506 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно части 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

В соответствии с правилами статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьёй 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Частично удовлетворяя требования истца, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Факт допущения нарушения сроков гарантийного ремонта со стороны АО "ТМХ-Локомотивы" подтвержден истцом представленными в дело доказательствами, ответчиком надлежащим образом не оспорен.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Совокупность указанных обстоятельств являются основанием для начисления ответчику неустойки, которая предусмотрена договором, однако исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении положений ст. 333 ГК РФ и снижении неустойки.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ суд наделен правом уменьшить неустойку, если установит, что подлежащая неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом, если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (пункт 2 статьи 333 ГК РФ).

Уменьшение размера неустойки производится в соответствии со статьи 333 ГК РФ в том случае, когда она явно несоразмерна последствиям нарушенного обязательства.

Исходя из представленных в дело доказательств следует, сто 29.03.2018 г. между ОАО "РЖД" и ЗАО "Рослокомотив" заключен Договор на поставку локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания в период жизненного цикла N 2833180, предметом которого является поставка Локомотивов, полностью укомплектованных в соответствии с разделом 6 Договора, в Эксплуатационное локомотивное депо и осуществление Исполнителем Сервисного обслуживания Локомотивов на стадиях Жизненного цикла на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

В соответствии с пунктом 22.7.4. Договора в случае неустранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

То есть, Стороны в пункте 22.7.4. Договора сделали прямую отсылку к статье 20. Договора, подчеркнув тем самым особый (не односторонний) порядок индексации цен ранее поставленных локомотивов.

В соответствии с пунктом 20.5. Договора в редакции Дополнительного соглашения N 21 от 07.02.2022 г. к Договору Индексация цены Локомотивов по настоящему Договору осуществляется по следующим правилам: Начиная с 1 января 2020 года по 31 декабря 2021 года (включительно) цена Локомотивов, поставляемых по настоящему Договору, индексируется по обращению одной из Сторон в случае индексации на этот же календарный год уполномоченными государственными органами Российской Федерации тарифов на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые Заказчиком (Прейскурант N 10-01, утвержденный постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 17 июня 2003 года N 47-т/5).

Расчетный уровень индексации цены Локомотива не должен превышать уровень соответствующей индексации тарифов.

Согласно пункту 20.4. Договора в редакции Дополнительного соглашения N 4 от 29.12.2018 г. к Договору Стоимость Локомотивов и Обслуживания, а также неустойки (штрафы) могут быть изменены путем подписания Сторонами дополнительного соглашения к настоящему Договору.

По итогам согласования изменения цены локомотива Стороны подписывают Дополнительное соглашение (пункт 20.4. Договора в редакции Дополнительного соглашения N 4 от 29.12.2018 г. к Договору).

С учетом вышеизложенного, судом первой инстанции правомерно установлено, что расчет неустойки должен был быть следующим: 154 279 664,40 руб. * 0,05% * 4 дня = 308 559,32 руб. и обоснованными требования истца являются лишь в части неустойки в размере 308 559,32 руб.

Таким образом, согласно пункту 75 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

Довод истца о том, что суд неправомерно снизил размер неустойки опровергается вышеизложенным.

Расчёт апелляционным судом проверен и признан выполненным арифметически и методологически верно.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение, оснований для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы судом апелляционной инстанции не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь главой 29, статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статей 269, 271, 272.1 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2023 г. по делу N А40-171183/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Судья

Г.М. Никифорова